銀行管理論文-網(wǎng)絡銀行的若干法律問題研究摘要金融電子化隨著互聯(lián)網(wǎng)的開發(fā)與利用已是一種世界性的潮流，網(wǎng)絡銀行便是電子金融化中的一種模式。自從全球第一家網(wǎng)絡銀行誕生后，網(wǎng)絡銀行得到了迅速發(fā)展，目前網(wǎng)絡銀行業(yè)務正全面取代PC銀行業(yè)務。網(wǎng)絡銀行業(yè)務在突破傳統(tǒng)銀行業(yè)務理念的同時，也對傳統(tǒng)的法律制度產(chǎn)生了巨大的沖擊與挑戰(zhàn)，如網(wǎng)絡銀行的市場問題、網(wǎng)上貸款問題、稅收征管問題、電子簽名的法律效力問題等。這些問題若得不到解決將會嚴重阻礙網(wǎng)絡銀行的發(fā)展應用及普及。因此，我國應盡快制定和完善相關的法律以規(guī)范其發(fā)展。關鍵詞網(wǎng)絡銀行；法律問題；電子商務一、引言網(wǎng)絡銀行又稱為網(wǎng)上銀行，是指利用互聯(lián)網(wǎng)作為其產(chǎn)品、服務和信息的業(yè)務渠道，代寫論文向其零售和公司客戶提供服務的銀行。根據(jù)人們對網(wǎng)絡銀行的不同理解可分為三個層次：第一個層次的網(wǎng)絡銀行是指在網(wǎng)絡中擁有獨立的網(wǎng)站，并為客戶提供一定服務的銀行，它幾乎涵蓋了所有的在互聯(lián)網(wǎng)上擁有網(wǎng)頁的銀行；第二層次的網(wǎng)絡銀行是指分支型網(wǎng)絡銀行，即指在傳統(tǒng)的商業(yè)銀行內(nèi)部，設立獨立的分支部門作為網(wǎng)絡銀行或者設立分行性質(zhì)的網(wǎng)絡銀行；第三層次的網(wǎng)絡銀行是指設在因特網(wǎng)上，沒有銀行大廳、沒有營業(yè)網(wǎng)點，所有業(yè)務都通過互聯(lián)網(wǎng)進行的一種金融機構，故又被稱為虛擬銀行。一般意義上的網(wǎng)絡銀行都包括三個要素：一是因特網(wǎng)或其他電子通訊技術；二是基于電子通訊的金融服務提供者；三是基于電子通訊的金融服務的消費者。由于網(wǎng)絡銀行具有成本低廉、效率提高、服務范圍廣、信息來源大等特點，自全球第一家網(wǎng)絡銀行安全第一網(wǎng)絡銀行(SecurityFirstNetworkBank)于1995年在美國誕生以來，網(wǎng)絡銀行在短短幾年內(nèi)幾乎席卷了全球的每個角落，對傳統(tǒng)銀行造成了前所未有的沖擊，以致比爾蓋茨斷言，傳統(tǒng)銀行猶如龐大的恐龍將會在下一世紀滅絕。根據(jù)美國研究機構調(diào)查2000年元月有16的家庭使用因特網(wǎng)上的銀行業(yè)務。在歐洲，網(wǎng)絡銀行的份額也在急劇擴大，據(jù)統(tǒng)計，到2000年2月歐洲已有網(wǎng)絡銀行122家，網(wǎng)絡銀行的滲透力不斷增強，已有13金額約為1580億歐元的儲蓄通過互聯(lián)網(wǎng)來進行。1我國自深圳招商銀行于1997年2月首家推出網(wǎng)上業(yè)務后，其他商業(yè)銀行紛紛效仿。目前，中國已有20多家銀行的20多個分支機構擁有網(wǎng)址和主頁，其中開展網(wǎng)絡銀行業(yè)務的分支機構達50多家。隨著網(wǎng)絡銀行這一新生事物的迅猛發(fā)展，產(chǎn)生了許多新的亟待解決的法律問題，如市場準人閱題、稅收征管問題等，這些問題如果解決得不好，不僅會妨礙網(wǎng)絡銀行的發(fā)展，而且會影響我國社會整體化的信息水平。而我國現(xiàn)行的法律普遍對電子商務業(yè)務缺乏必要的規(guī)定，在網(wǎng)絡經(jīng)濟面前往往顯得捉襟見肘。不斷健全和完善相關的法律法規(guī)，對網(wǎng)絡銀行實施有效的監(jiān)管是我國網(wǎng)絡銀行發(fā)展不可或缺的重要方面。二、網(wǎng)絡銀行的市場準入問題盡管網(wǎng)絡銀行在經(jīng)營場所和經(jīng)營方式上對傳統(tǒng)的商業(yè)銀行的一些特征有所突破，但從獨立性、組織性、營利性等方面看，其實質(zhì)是商業(yè)銀行。吸收存款、發(fā)放貸款仍是其主要業(yè)務，因而網(wǎng)絡銀行的設立、變更及經(jīng)營仍然要遵循商業(yè)銀行法的有關規(guī)定。根據(jù)商業(yè)銀行法規(guī)定設立商業(yè)銀行需具備五個基本條件：有符合商業(yè)銀行法和公司法規(guī)定的章程；有符合規(guī)定的最低限額以上的注冊資本金；有具備任職專業(yè)知識和業(yè)務工作經(jīng)驗的管理人員；有健全的組織機構和管理制度；有符合要求的營業(yè)場所、設施和安全防范措施等。同時，商業(yè)銀行法還規(guī)定，設立商業(yè)銀行，應當經(jīng)中國人民銀行審查批準。但是網(wǎng)絡銀行以電子貨幣取代現(xiàn)金，通過信息網(wǎng)絡完成銀行業(yè)務，因此對網(wǎng)絡銀行市場準入的相關法律要求與傳統(tǒng)商業(yè)銀行有所區(qū)別，甚至更高。我國雖然不存在純網(wǎng)絡銀行(即虛擬銀行)，但大部分商業(yè)銀行都開辦了網(wǎng)上銀行業(yè)務，為規(guī)范和引導我國網(wǎng)絡銀行業(yè)務健康發(fā)展，中國人民銀行于2001年頒布了網(wǎng)絡銀行業(yè)務管理暫行辦法規(guī)定開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務應具備以下條件：內(nèi)部控制機制健全，具有傳統(tǒng)銀行業(yè)務風險和網(wǎng)上銀行業(yè)務風險的管理制度；銀行內(nèi)部形成了統(tǒng)一標準的計算機系統(tǒng)和運行良好的計算機網(wǎng)絡，具有良好的電子化基礎設施；銀行現(xiàn)有業(yè)務經(jīng)營活動平穩(wěn)，資產(chǎn)質(zhì)量、流動性等主要資產(chǎn)負債指標控制在合理的范圍內(nèi)；具有合格的管理人員和技術人員；外國銀行分行申請開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務，其總行所在國(地區(qū))監(jiān)管當局應具備對網(wǎng)上銀行業(yè)務進行監(jiān)管的法律框架和監(jiān)管能力；中國人民銀行要求的其他條件。嚴格的市場準人監(jiān)管法律制度能夠保證進入網(wǎng)絡銀行業(yè)務的主體具有為客戶提供足夠安全服務的能力，而過于嚴格則可能導致進入網(wǎng)絡銀行業(yè)務的市場主體不夠?qū)挿?，網(wǎng)絡銀行的發(fā)展空間受到制約。在網(wǎng)絡銀行的開業(yè)登記監(jiān)管方面，我國實行的是標準制；在業(yè)務范圍的監(jiān)管方面，我國采取的是不完全的混業(yè)制，網(wǎng)絡銀行除了可以從事銀行業(yè)務以外，還可以從事與保險、證券等直接相關的業(yè)務，這是一種較為嚴格的市場準人制度它會提高市場的進入成本，使得已設立的網(wǎng)絡銀行可能利用先發(fā)優(yōu)勢形成市場壟斷，影響業(yè)務的創(chuàng)新與技術進步，最終降低銀行業(yè)的整體競爭力。2筆者認為對于本國傳統(tǒng)銀行在網(wǎng)絡上開展傳統(tǒng)銀行業(yè)務而設立分支型網(wǎng)絡銀行時不需要審批，只需備案即可。實際上，大部分國家對分支型網(wǎng)絡銀行的設立，一般不要求重新注冊或?qū)徟?。目前，我國允許開辦網(wǎng)絡銀行業(yè)務的主體僅限于銀行，但隨著網(wǎng)絡銀行業(yè)的不斷發(fā)展，非銀行機構對網(wǎng)絡銀行業(yè)務的介入是不可阻擋的趨勢，故我國對網(wǎng)絡銀行業(yè)的主體應予以放開，允許其他非銀行主體進入網(wǎng)絡銀行業(yè)務領域。三、網(wǎng)上貸款有關法律問題網(wǎng)上貸款交易速度很快，可以24小時提供跨國界服務。代寫畢業(yè)論文網(wǎng)絡銀行在為消費者提供高效、便捷的服務的同時，也使銀行業(yè)務變得更加不安全了。電子扒手、網(wǎng)上詐騙已成為世界上最常見的網(wǎng)絡風險。為了防范風險的需要，目前網(wǎng)絡貸款僅限于小額貸款，而且貸款期限一般比較短，雖然我國大陸現(xiàn)在還沒有銀行提供網(wǎng)上貸款業(yè)務，但是隨著技術的迅速發(fā)展，我國銀行完全有可能推出相應的服務，對其中涉及的法律問題必須事先有充分的估計：第一，網(wǎng)上貸款的性質(zhì)及條件。我國法律對貸款的要求比較高，如商業(yè)銀行法第37條要求貸款合同是書面合同，第35條要求貸款實行審貸分離制度，貸款通則第35條要求貸款人發(fā)放異地貸款，應當按中國人民銀行當?shù)胤种C構備案等。網(wǎng)上貸款是否符合這些規(guī)定需要監(jiān)管機構根據(jù)不同的情況作出相應的解釋。第二，網(wǎng)上貸款合同成立時間與地點。是網(wǎng)上手續(xù)完成之后合同生效還是到銀行去認證交易后生效?相應地，若純粹在網(wǎng)上完成貸款手續(xù)，則異地貸款合同成立地的地點又如何確定?貸款通則第25條規(guī)定，借款人需要借款，應當向主辦銀行或銀行的經(jīng)辦機構直接申請，那么受理申請的機器或計算機屬于什么性質(zhì)應當界定清楚。第三，我國商業(yè)銀行法第20-23條規(guī)定了設立商業(yè)銀行的條件、經(jīng)營許可證的頒發(fā)、財務制度等規(guī)定，但在網(wǎng)絡銀行，根本不存在什么分支機構，事實上它卻又無所不在，則這部分內(nèi)容是否會因無法適用而需要作出修正?網(wǎng)上貸款業(yè)務涉及到核實客戶資信和貸款資金撥付兩個問題。在核實客戶資信方面首先應建立客戶確認機制，只有在信用、收入、經(jīng)濟活動等方面符合相應的條件才能成為網(wǎng)絡銀行貸款業(yè)務合格的客戶；其次，健全合同約束機制，銀行應當與客戶簽訂一系列合同文件，對客戶和銀行在網(wǎng)絡銀行貸款業(yè)務中可能產(chǎn)生的一系列權利義務事先明確；最后證據(jù)應妥善保存，銀行在網(wǎng)上貸款業(yè)務中應努力保全相關證據(jù)材料，以翅使銀行在網(wǎng)絡銀行糾紛訴訟中處于主動地位。3網(wǎng)上貸款資金撥付表面上看起來只有銀行和客戶兩個當事人，其實涉及到的當事人很多，除了顧客本人、網(wǎng)絡銀行等金融機構之外，計算機制造商、軟件開發(fā)商、資金撥付系統(tǒng)經(jīng)營主體、通訊線路提供者等眾多的相關人都可能受到牽連。因此，當出現(xiàn)某種故障不能及時、準確地進行資金撥付時法律責任很難確定。4可借鑒國外的相關法律為網(wǎng)絡銀行設立嚴格的責任制，如果銀行沒有盡到善良管理人的義務而給客戶造成損失，應由銀行承擔責任；如果銀行自己也受到損失，必須要有充分的證據(jù)證明這是因為客戶的重大過失或故意造成的，否則也應自己承擔責任。而對第三人如網(wǎng)絡服務提供商等的賠償責任的承擔應予以限制。四、電子簽名的法律效力問題電子簽名是技術進步的產(chǎn)物，它在很大程度上保證了所傳輸內(nèi)容的真實性與可靠性，但是電子簽名的合法化必須得到法律的承認，這是網(wǎng)絡銀行業(yè)務的前提與基礎。當客戶與銀行發(fā)生糾紛，電子簽名能否確認他們之間存在合同關系以及這種關系的有效性和真實性，從而使其起到證據(jù)作用。這就要求有關機構通過立法盡快解決電子簽名的有效性問題，使以數(shù)據(jù)電文形式表現(xiàn)的合同具有實質(zhì)上的有效性和真實性，易于界定當事人的權利和義務，否則如果因此而產(chǎn)生過多的糾紛難以解決，就必然會制約網(wǎng)絡銀行的發(fā)展。到目前為止我國尚沒有明確的法律法規(guī)確定電子簽名的法律效力。合同法第32條規(guī)定：“當事人采用合同書形成訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立?！痹摵贤瑫苊黠@指的是傳統(tǒng)的書面合同并不涉及電子合同。5與電子合同有關的是合同法第33條：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立?！钡谶@里合同法并沒有解決電子合同的簽名問題，而是將其拋給了當事人雙方自己處理當事人既可以要求簽訂確認書，也可以不要求簽訂確認書。由于當事方在現(xiàn)實中客戶與銀行的財力、技術水平、經(jīng)驗等方面并不是一樣的，客戶與銀行很難通過協(xié)商達成公平的解決方案，所以，合同法在這一方面不能適應網(wǎng)絡銀行的發(fā)展了。為了解決此問題，1999年由中國人民銀行牽頭組織工商銀行、建沒銀行、中國銀行、農(nóng)業(yè)銀行等同家商業(yè)銀行聯(lián)合共建國家金融認證中心(CFCA)CFCA目前已成為國內(nèi)網(wǎng)上銀行認證中獨立性、中立性、公證性和權威性最強的認證機構。筆者認為通過法律對電子簽名的概念及其法律效力進行界定是非常必要的，這是網(wǎng)絡銀行業(yè)務合法存在及發(fā)展的關鍵所在，同時也是規(guī)制可能的金融風險的必要一環(huán)。隨著網(wǎng)絡銀行業(yè)的發(fā)展，電子簽名的效力問題已成為各國共同關注的問題，歐盟委員會于1999年通過了關于建立有關電子簽名共同法律框架的指令旨在建立一完整的關于電子簽名的法律認證體系，使電子簽名的法律效力得班法律上的承認。2000年6月，美國總統(tǒng)克林頓在費城簽署法案，宣布從即日起在線電子簽名具有同紙筆鑒名同樣的法律效力。聯(lián)合國貿(mào)法會于2001年7月審議通過了電子簽名示范法，對電子簽名進行了統(tǒng)一的規(guī)范，我國已成為WTO成員，對外經(jīng)濟交往越來越多，對電子簽名的法律規(guī)定已迫在眉捷。但對于電子簽名的解釋不能過窄，也不能過泛，就目前而言，應將其限于交易雙方約定的口令、密碼及個人證明碼為宜。五、網(wǎng)絡銀行的稅收征管法律問題網(wǎng)絡銀行業(yè)的迅速發(fā)展，為各國提供了新的經(jīng)濟增長點，開拓了一個潛在的廣闊的稅源空間，但同時也給傳統(tǒng)稅收體制和稅收管理模式帶來了巨大的挑戰(zhàn)。在網(wǎng)絡這個虛擬環(huán)境中開展銀行業(yè)務，使稅法中的納稅主體、對象、納稅環(huán)節(jié)及涉外稅法中的常設機構等基本概念都陷入了困境。如何對稅法進行修改，如何對網(wǎng)絡銀行進行征稅是立法機關和稅務機關需要解決的問題。1對網(wǎng)絡銀行是否征稅存在很大爭議。目前對網(wǎng)絡銀行是否征稅存在兩種截然相反的觀點：主稅派認為，包括網(wǎng)絡銀行在內(nèi)的電子商務與一般的商務活動沒有根本的區(qū)別，不同的只是交易方式及媒介。若只對后者征稅，而對前者免稅，勢必造成稅收的畸輕畸重，有違稅收公平原則；網(wǎng)上電子商務的發(fā)展已威脅到現(xiàn)有的稅基，應對電子商務征稅以制止應征稅款通過網(wǎng)絡流失。免稅派認為，目前各國著眼于鼓勵網(wǎng)絡經(jīng)濟和信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展都沒有爭取重大措施或改革現(xiàn)有稅法來控制電子商務帶來的稅收流失問題；現(xiàn)階段由于各種技術原因，即使要對網(wǎng)絡銀行征稅，也難以制訂出可行的征收方案。筆者認為我國作為發(fā)展中國家，經(jīng)濟上無法與西方國家抗衡，如果對電子商務免稅，西方發(fā)達國家可能通過網(wǎng)絡使本身本國產(chǎn)品迅速滲透至國內(nèi)，占領國內(nèi)市場從而對民族產(chǎn)業(yè)造成毀滅性打擊。而且從世界經(jīng)濟的發(fā)展來看對電子商務進行征稅是必然的。2納稅主體的判定問題。在傳統(tǒng)交易方式下，代寫碩士論文納稅主體都是以實際的物理存在為基礎，稅務機關可以清晰地確定其管轄范圍內(nèi)的納稅人及其交易活動。但是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，交易雙方可以隱匿姓名、隱匿居住地，無法查證其真實身份。企業(yè)只要擁有一臺電腦、一個調(diào)制調(diào)解器，一部電話就可以輕而易舉地改變經(jīng)營地點，從而使稅務機關無法判定納稅主體。3稅務機關對納稅人進行有效的稅收征管和稽查，必須切實掌握納稅人完整真實的信息資料，而這些主要獲取的途徑就是對納稅人的合同、發(fā)票、憑證、帳薄、報表等進行審查。但是在網(wǎng)絡銀行業(yè)務中，網(wǎng)絡銀行針對客戶自身的條件和特點，提供一整套的網(wǎng)上理財方案，該方案作為有價值的信息，承載的媒體不再是有形的紙，可能是光盤或者只需從網(wǎng)上下載、復制。失去了合同、憑證等物質(zhì)基礎，傳統(tǒng)的貼花征收印花稅的方式失去了存在的條件。此外，在電子貨幣、電子票據(jù)、電子劃撥技術的使用下，電子記錄可輕易被改變而不留痕跡，而且越來越發(fā)達的加密技術可以很好地隱匿交易信息。這使得稅務征管和稽查變得更加困難。4涉外稅收管轄權法律問題。稅收管轄權是國家主權原則在國際稅收領域的體現(xiàn)。世界各國通行的稅收管轄權的確認標準主要有三種：一是屬地原則，二是屬人原則，三是混合原則。大多數(shù)國家采取的是混合原則，對本國居民的境內(nèi)境外，以及本國非居民來源于本國境內(nèi)的所得征收稅款。傳統(tǒng)的稅收是以常設機構，即一個企業(yè)進行全部或部分經(jīng)營活動的固定營業(yè)場所來確定經(jīng)營所得來源地。因而常設機構往往是一國對其境內(nèi)的非居民來源于該國的所得行使稅收管轄權的依據(jù)。但在網(wǎng)絡環(huán)境