經(jīng)濟(jì)法概論-合同法案例編制僅供參考審核批準(zhǔn)生效日期地址：電話：傳真:郵編:七．合同法案例十七：1989年11月，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司將蓋有本單位公章的空白合同書交給韓某，委托他購買建筑材料。1989年12月10日，韓某用該空白合同書與佳麗服裝廠簽定了購買500套運(yùn)動(dòng)服的購銷合同，貨款總額26500元，合同規(guī)定貨到后15日內(nèi)付款，任何一方違約都承擔(dān)5%的違約金。韓某將簽好的合同書帶回交與遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司經(jīng)理，經(jīng)理對(duì)此合同未置可否。1990年1月2日，佳麗服裝廠將500套運(yùn)動(dòng)服如數(shù)運(yùn)至遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司，公司驗(yàn)收后陸續(xù)出售。因付款期限已過，還未見貿(mào)易公司付款，服裝廠電話催款。不料貿(mào)易公司以韓某超越代理權(quán)限簽定合同為由，拒絕付款。佳麗服裝廠訴至法院，要求遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司付款并承擔(dān)違約責(zé)任。而此時(shí)運(yùn)動(dòng)服的價(jià)格已經(jīng)上漲了10%。問：本案應(yīng)該如何處理為什么

案例二十：1988年3月，A廠與B廠簽訂了一臺(tái)機(jī)器設(shè)備轉(zhuǎn)讓合同，價(jià)款50萬元。合同規(guī)定，款到后一個(gè)月內(nèi)交貨。同年5月，A廠將貨款一次付清?？墒且粋€(gè)月后，B廠廠長調(diào)走了，后任廠長不承認(rèn)該合同，提出對(duì)機(jī)器設(shè)備要重新作價(jià)，否則不履行合同，致使A廠生產(chǎn)無法上馬，并損失差旅費(fèi)2萬元。A廠要求B廠繼續(xù)履行合同并賠償損失。問：1、B廠這樣做對(duì)嗎為什么2、該糾紛應(yīng)如何解決案例二十一：鋼鐵廠推銷員王某持工廠介紹信與某機(jī)械廠簽訂一份供銷合同，由鋼鐵廠向機(jī)械廠提供50噸鋼板，按國家價(jià)每噸0.2萬元；鋼鐵廠還向機(jī)械廠提供一批磁磚，為5萬元。雙方同意若違約，承擔(dān)5%的違約金。雙方均蓋了單位公章，機(jī)械廠還用支票給了鋼鐵廠1.5萬元預(yù)付款，1.5萬元定金。到期，鋼鐵廠只發(fā)貨一半鋼板，并以推銷員王某違反廠規(guī)被開除為理由，認(rèn)為該合同無效。機(jī)械廠與鋼鐵廠結(jié)清了一半鋼板的貨款，但因?yàn)殇摪鍞鄼n，已經(jīng)造成損失4萬元。此時(shí)鋼板價(jià)格每噸上漲為0.22萬元。機(jī)械廠向法院起訴，要求鋼鐵廠賠償損失，并且立即提供鋼板。問：此案應(yīng)該如何處理？案例二十二：飼料公司與養(yǎng)魚場簽訂一份合同，以每噸4000元的價(jià)格向養(yǎng)魚場提供3噸顆粒飼料。飼料撒進(jìn)塘后不久，就有不少死魚浮起。養(yǎng)魚場立即通知飼料公司，飼料公司說馬上派人來，并要求養(yǎng)魚場立即堵住與臨近魚塘的通水道口。養(yǎng)魚場未采取任何措施，結(jié)果該魚塘2500斤魚全部死亡，臨近魚塘死了1200斤魚。由于魚尚未完全長大，每斤市場價(jià)4元。經(jīng)化驗(yàn)，飼料中混有有毒物質(zhì)。雙方為賠償金發(fā)生爭議。問：此案應(yīng)該如何解決？案例二十三：我國有外貿(mào)權(quán)的甲工廠與日本乙公司于1990年1月1日簽訂了一份貨物買賣合同。合同約定，日本乙公司購買甲工廠生產(chǎn)的一批工藝陶瓷，于1990年9月1日前交貨；發(fā)生爭議通過仲裁解決；另外合同的主要條款，違約責(zé)任條款均齊全。合同成立后，甲廠立即組織生產(chǎn)，不料同年7月發(fā)生特大澇災(zāi)，致使合同無法履行。甲廠于當(dāng)年7月10日將有關(guān)部門證明災(zāi)情的文件及無法正常生產(chǎn)的公證材料通知乙公司，要求延遲5個(gè)月履行合同。日方于當(dāng)年8月1日電告甲工廠，因延遲交貨供不上市場需求，宣告解除合同。甲方認(rèn)為日方擅自解除合同，要求其支付違約金，并賠償損失；日方要求中方支付違約金。1995年4月，甲方向本企業(yè)所在地法院起訴。問：1、本案雙方的做法是否合法為什么2、本案應(yīng)該如何解決案例二十四：攀宏信息工程有限公司（以下簡稱“攀宏公司”）擬向飛達(dá)技術(shù)開發(fā)有限公司（以下簡稱“飛達(dá)公司”）購買一套計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，雙方于1996年3月1日簽訂了一份購銷合同。該合同約定：全套計(jì)算機(jī)系統(tǒng)價(jià)格為人民幣240萬元；飛達(dá)公司須于1996年9月1日這前交貨關(guān)安裝調(diào)試完畢；攀宏公司在飛達(dá)公司交貨關(guān)安裝調(diào)試完畢之后的三十日內(nèi)一次向其支付全部貨款；任何一方違約即依照國家有關(guān)規(guī)定支付違約金。該合同在當(dāng)事人雙方簽字蓋章之后，即于同日經(jīng)過了公證機(jī)關(guān)公證。為了保證攀宏公司按時(shí)付款，飛達(dá)公司與攀宏公司于1996年3月3日簽訂了一份抵押合同，即由攀宏公司將其擁有的一幢價(jià)值為人民幣500萬元的寫字樓作抵押，以擔(dān)保履行付款義務(wù)。該抵押合同于1996年3月15日依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行了抵押登記。在飛達(dá)公司正式交貨之前，攀宏公司認(rèn)為該計(jì)算機(jī)系統(tǒng)價(jià)格過高，即電傳要求飛達(dá)公司減少部分價(jià)款。飛達(dá)公司考慮到與攀宏公司的長期合作關(guān)系，即同意按原定價(jià)格的10%減價(jià)，即總價(jià)款減為人民幣216萬元，并正式回電作了答復(fù)，攀宏公司對(duì)此予以確認(rèn)。飛達(dá)公司按期交貨并安裝調(diào)試完畢，在其安裝調(diào)試期間，計(jì)算機(jī)的市場價(jià)格大跌，攀宏公司在付款期屆滿前再次要求飛達(dá)公司降低價(jià)值，飛達(dá)公司拒不同意。為此，攀宏公司在付款期屆滿之后拒不付款，雙方發(fā)生爭議。飛達(dá)公司多次與攀宏公司協(xié)商無效，遂起訴至人民法院。請(qǐng)求事項(xiàng)為：（1）判令攀宏公司立即償還欠款人民幣240萬元及按國家有關(guān)規(guī)定支付違約金人民幣15萬元；（2）如果攀宏公司不能滿足前項(xiàng)請(qǐng)求，即拍賣攀宏公司用于抵押的寫字樓，以抵償欠款及違約金。人民法院在查證上述事實(shí)的基礎(chǔ)上，還查明：攀宏公司為向銀行貸款人民幣250萬元而將同一幢寫字樓用于抵押以作為償還貸款及利息的擔(dān)保，并于1996年3月8日辦理了有關(guān)抵押登記手續(xù)；該幢寫字樓經(jīng)評(píng)估實(shí)際變現(xiàn)價(jià)值為人民幣360萬元。（本題8分）根據(jù)本例提供的事實(shí)，請(qǐng)回答以下三個(gè)問題：飛達(dá)公司請(qǐng)求攀宏公司償還欠款人民幣240萬元是否有合法依據(jù)？請(qǐng)說明理由。（2）如果以攀宏公司用于抵押的寫字樓變現(xiàn)支付在上設(shè)定的擔(dān)保債權(quán)，飛達(dá)公司是否可以從中獲得補(bǔ)償為什么

（3）如果攀宏公司和飛達(dá)公司不能通過調(diào)解方式解決本案，人民法院應(yīng)如何處理？甲公司與乙公司于某年2月5日訂立了一份買賣合同。合同規(guī)定：乙公司向甲公司交付2000噸馬口鐵，交貨時(shí)間為同年5月20日，每噸價(jià)為1000元，總價(jià)款為200萬元，交貨地點(diǎn)是甲公司所在地倉庫。合同還規(guī)定，合同生效后的10日內(nèi)，甲公司應(yīng)向乙公司預(yù)付10萬元。若乙公司違約，將向甲公司支付違約金，違約金比例為未履行部分的7%。合同訂立后，甲公司依約向乙公司預(yù)付了10萬元。甲公司還在合同訂立后的4月8日與某市茂祥物資公司訂立了一份銷售2000噸馬口鐵的合同。合同約定，馬口鐵每噸價(jià)格為1200元，交貨時(shí)間為同年6月10日，每遲交付一天，則支付總價(jià)款1%的違約金。直至同年5月20日，乙公司未交付合同項(xiàng)下的貨物。后甲公司向乙公司發(fā)函稱，若乙公司能夠在5月30日前交付貨物，則仍視其履行合同，否則將解除合同。乙公司未作答復(fù)。至5月30日，乙公司仍未交付貨物。甲公司無奈派員四處聯(lián)絡(luò)，終于在6月20日以當(dāng)時(shí)的市場價(jià)格購買到2000噸馬口鐵，該批馬口鐵每噸價(jià)格為1300元，并于該日將該批貨物交付給茂祥物資公司。同年7月20日，乙公司來向甲公司交貨，甲公司拒收。乙公司認(rèn)為甲公司違約，雙方發(fā)生糾紛，乙公司遂向甲地人民法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司接到甲地人民法院送達(dá)的起訴狀副本后，向該人民法院提起反訴，要求法院判令乙公司雙倍返回定金20萬元，支付違約金14萬元，并代甲公司向某市物資公司要求支付違約金24萬元，并賠償利潤損失40萬元。請(qǐng)從我國《合同法》的規(guī)定出發(fā)，對(duì)本案予以評(píng)判。（二）同泰公司通過招標(biāo)購買A設(shè)備的主要過程及交易執(zhí)行情況如下：1.同泰公司于5月26日向全國幾家大的A設(shè)備供貨商發(fā)出關(guān)于以招標(biāo)方式購買A設(shè)備的信息，并對(duì)A設(shè)備的基本性能、質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和供貨時(shí)間作了原則性要求。2.康華公司和其他幾家供貨商家于7月15日參加了關(guān)于同泰公司購買A設(shè)備的招標(biāo)會(huì)，并于當(dāng)日投標(biāo)?？等A公司所投標(biāo)書的主要內(nèi)容如下：(1)向同泰公司提供A設(shè)備3臺(tái)，每臺(tái)價(jià)格64萬元。所提供設(shè)備的產(chǎn)地、規(guī)格、質(zhì)量、性能及主要技術(shù)參數(shù)。(2)康華公司可以于8月10日前一次將3臺(tái)A設(shè)備運(yùn)到同泰公司所在地。同泰公司開箱驗(yàn)貨后認(rèn)為符合要求，則當(dāng)即一次性支付80%的貨款。剩余20%的貨款在同泰公司試用設(shè)備期滿后，于8月25日一次性結(jié)清。(3)任何一方違約均按總標(biāo)的15%支付違約金。若康華公司中標(biāo)后因未能按期供貨而給同泰公司造成損失的，每日按供貨總標(biāo)的5%支付賠償金。3、7月22日康華公司收到中標(biāo)通知，同泰公司希望康華公司如期履行標(biāo)書約定的權(quán)利和義務(wù)。4、8月10日康華公司將兩臺(tái)設(shè)備運(yùn)往同泰公司，同泰公司按實(shí)收設(shè)備價(jià)格的80%開出銀行匯票支付貨款，康華公司提出應(yīng)該按3臺(tái)設(shè)備價(jià)格的80%支付，同泰公司予以拒絕。5、8月13日康華公司將剩余1臺(tái)A設(shè)備運(yùn)往同泰公司，并要求同泰公司一次結(jié)算所有余款，并由同泰公司負(fù)擔(dān)設(shè)備的運(yùn)費(fèi)。6、同泰公司認(rèn)為康華公司關(guān)于付清設(shè)備款的要求不合理，至于運(yùn)費(fèi)問題因事先標(biāo)書中未說明由哪一方負(fù)擔(dān)，可以協(xié)商。7、全部設(shè)備使用合格后，同泰公司于8月25日補(bǔ)付3臺(tái)設(shè)備20%余款時(shí)，要求康華公司同時(shí)向同泰公司支付因延期交貨的違約金?？等A公司認(rèn)為同泰公司屬無理要求，康華公司雖有一臺(tái)設(shè)備延期交貨，但未給同泰公司造成任何損失。問：1.在本合同訂立過程中，要約和承諾兩個(gè)階段分別在什么時(shí)間生效，要約人、承諾人分別是哪一方？2、8月10日同泰公司拒絕康華公司的要求是否合理？并說明理由。3、8月13日同泰公司再次拒絕康華公司的要求是否合理？并說明理由。4、同泰公司要求康華公司支付違約金理由是否成立為什么

5、運(yùn)費(fèi)應(yīng)由哪一方負(fù)擔(dān)？四、綜合題（每小題2分，共50分）

（一）甲公司與乙襪廠于2003年4月6日簽訂一份絲襪供應(yīng)合同。合同規(guī)定：乙廠向甲公司供應(yīng)絲襪20000雙，總價(jià)人民幣37200元（每雙1．86元），同年4月29日交貨，貨到付款。合同有效期到同年4月30日止。5月7日，乙廠送交甲公司20000雙絲襪。甲公司以交貨已過合同有效期為由拒收貨物。經(jīng)乙廠一再要求，甲公司允許暫存放門市部。次日甲公司銷售人員因不明情況，將絲襪售出5000雙，其余的還在庫里。同年10月間，乙廠派人前來收取貨款。甲公司拒絕。請(qǐng)判斷下列說法是否正確。

1、乙廠逾期一周交貨，故甲公司據(jù)此可單方解除合同。

2、甲公司應(yīng)乙的要求允許絲襪暫存放其門市部，應(yīng)視為同意接收貨物，故甲公司應(yīng)承擔(dān)付款義務(wù)。

3、甲公司應(yīng)乙的要求允許絲襪暫存放其門市部，應(yīng)視為雙方訂立保管合同，原買賣合同解除。

4、甲公司銷售人員將絲襪售出，應(yīng)視為有效代理行為，故甲公司應(yīng)向乙支付該5000雙絲襪的貨款。

5、甲公司銷售人員將絲襪售出，應(yīng)視為有效代理行為，故甲公司應(yīng)向乙支付全部絲襪的貨款。（三）2000年10月20日，唐某用自己多年積蓄8萬元，又向朋友華某借款6000元，開辦家用電器批發(fā)部。因沒有營業(yè)場所，唐某決定租用劉臨街面房屋三間，雙方經(jīng)協(xié)商，簽訂了租賃合同一份。合同約定租期三年，至2003年12月31日，租金每月400元，唐某先付半年租金2400元，然后一年一付。合同簽訂后，唐某即開辦了興隆家電批發(fā)部，2002年7月，劉某的兒子結(jié)婚需要購買家用電器，在唐某的興隆家電批發(fā)部購買了電視機(jī)、電冰箱、VCD機(jī)各一臺(tái)，總價(jià)值7500余元。當(dāng)時(shí)劉對(duì)唐某說，兒子結(jié)婚花銷很大，這筆錢等年終辦完喜事再說，唐某答應(yīng)。2002年11月，唐某決定用這幾年開家電批發(fā)賺的錢南下廣州作生意，臨行前找來朋友華某，對(duì)華某說了劉某欠其錢7500元的事，并說如果華將錢要回，即全部充作債款6000元，余款作為利息。并寫了一個(gè)字據(jù)。2002年12月5日，華某找到劉某要款，劉某當(dāng)即表示反對(duì)，并說唐某尚有一年半的房租7200元未交，他準(zhǔn)備用購買家電的錢充抵唐某的房租。華某則說:那是你和唐某的事，與我無關(guān)，雙方發(fā)生了爭執(zhí)。華某經(jīng)多次催要，劉某均置之不理。最后，華某訴至法院。請(qǐng)判斷下列說法是否正確。

11、唐某將其向劉收取貨款的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給華某有效。

12、在本案中，劉某無權(quán)將其欠唐某的貨款與唐某欠其租金就相同數(shù)額部分進(jìn)行抵銷。

13、劉某有權(quán)主張抵銷7200元，然后有義務(wù)向華某支付余款300元。

14、劉某應(yīng)向華某支付7500元。至于唐某欠其7200元房租，應(yīng)另案處理。

（四）2003年6月，某城市大型商廈(甲方)與外地一鞋廠(乙方)簽訂了一份旅游鞋購銷合同。合同規(guī)定:"由乙方向甲方提供牛皮旅游鞋1千雙。交貨日期為10月1日，價(jià)格為每雙78元，由乙方代辦托運(yùn)手續(xù)。"合同訂立后，乙方加緊趕制出真皮旅游鞋1千雙，在準(zhǔn)備托運(yùn)前，接到市體委的通知，因?yàn)楸臼幸匍_職工運(yùn)動(dòng)會(huì)，急需500雙旅游鞋作為獎(jiǎng)品，該鞋廠遂將欲托運(yùn)的500雙旅游鞋賣給本市體委，為了在10月1日前交貨，乙方因時(shí)間緊迫，遂將500雙仿皮旅游鞋和500雙真皮旅游鞋一起辦理托運(yùn)手續(xù)運(yùn)往甲方。誰知火車在托運(yùn)途中失火。甲方得知后派人趕往現(xiàn)場，發(fā)現(xiàn)該批鞋燒毀嚴(yán)重，并且發(fā)現(xiàn)其中的旅游鞋有一半是仿皮的，遂拒收全部貨物，拒絕付款，并要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任。請(qǐng)判斷下列說法是否正確。

15、本案中500雙真皮鞋的損失應(yīng)由甲方承擔(dān)，并由甲向承運(yùn)部門索賠。

16、本案中500雙仿皮鞋的損失應(yīng)由乙方承擔(dān)，并由乙向承運(yùn)部門索賠。

17、本案中500雙仿皮鞋的損失應(yīng)由甲方承擔(dān)，并由甲向承運(yùn)部門索賠，但甲可向乙追究違約責(zé)任。

18、本案中乙屬于根本違約，甲有權(quán)解除合同，拒絕收貨，并追究乙的違約責(zé)任。

（五）2001年８月初，將自己所有的４間房屋租給魏某使用，租期２年，每月租金４００元。2002年１月，程某因妻子生病住院，花去人民幣３萬余元，在妻子住院前，程某曾向其好友丁某借款２萬元。2002年７月，程某因妻子又要住院，自己無力支付醫(yī)藥費(fèi)，遂決定將租給魏某的４間房屋賣給丁某。雙方在協(xié)商中，程某提出因其常常得到丁某幫助，特別是在妻子住院時(shí)丁某湊齊２萬元借給他，未要求利息，因此決定將房屋以較為優(yōu)惠的價(jià)格（假設(shè)市場價(jià)格為５萬元）４萬元賣給丁某，同年８月１０日雙方到房屋管理部門辦理了過戶登記手續(xù)。幾天后，丁某找到魏某，要求魏某騰出所租房屋，魏某不同意，并提出自己愿以同等價(jià)格４萬元購買該房屋，于是雙方發(fā)生爭執(zhí)。請(qǐng)判斷下列說法是否正確。

19、魏某可以以出租人程某未事先通知賣房，侵犯其優(yōu)先購買權(quán)為由而主張買賣合同無效。

20、若魏某行使優(yōu)先購買權(quán)，他有權(quán)以４萬元的價(jià)格購買該房屋。

21、若魏某不行優(yōu)先購買權(quán)，丁某有權(quán)要求魏某立即搬出房屋。

（六）南京市某商業(yè)大樓（甲方）欲購原裝松下彩電，但無外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，遂委托某外貿(mào)公司（乙方）辦理。雙方約定：甲委托乙辦理進(jìn)口原裝松下彩電事宜；在乙與日方成交后，由其通知甲方直接向第三人支付價(jià)款；乙為此收取合同標(biāo)的總額1%的報(bào)酬。不久，乙與日本某株式會(huì)社（丙方）簽訂了一份松下21英寸彩電的購銷合同，約定：由丙向乙提供原裝松下彩電5000臺(tái)，貨款總值為人民幣2000萬元；交貨條件為CIF南京港；乙方在收到電視機(jī)后立即支付價(jià)金。此后，丙按約定的時(shí)間向乙交貨。乙收貨后，立即通知甲方履行下列義務(wù)：（1）向丙支付價(jià)款；（2）向自己支付報(bào)酬；（3）到指定地點(diǎn)提貨。甲接通知后，向乙支付了約定的報(bào)酬20萬元人民幣，并提走了電視機(jī)，卻未向丙支付價(jià)金。丙在遲遲未收到貨款的情況下，遂來電要求乙支付價(jià)金并承擔(dān)遲延履行合同的違約責(zé)任。乙則宣稱；它是受甲的委托并為甲的利益而與丙方簽訂合同的，根據(jù)自己與甲之間的委托代理進(jìn)口合同規(guī)定，自己不承擔(dān)支付價(jià)金的義務(wù)，因此自己對(duì)于違約并無責(zé)任可言，現(xiàn)只能要求甲支付價(jià)金并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。此時(shí)，甲也提出彩電不是原裝產(chǎn)品，要求乙退貨并退還已付酬金20萬元。請(qǐng)判斷下列說法是否正確。

22、在甲拒付貨款的情況下，乙應(yīng)向丙付款并承擔(dān)違約責(zé)任。

23、在甲拒付貨款的情況下，乙只要向丙披露委托人甲，則丙應(yīng)直接向甲索取貨款。

24、設(shè)該批彩電屬于原裝松下產(chǎn)品，丙有權(quán)要求甲支付貨款并承擔(dān)違約責(zé)任。

25、設(shè)經(jīng)查該批彩電非原裝產(chǎn)品，甲有權(quán)拒付貨款，并追究乙和丙的違約責(zé)任。（一）中國的一個(gè)有出口貿(mào)易權(quán)的企業(yè)，準(zhǔn)備出口一批畜牧產(chǎn)品，經(jīng)聯(lián)系找到一家法國公司。雙方協(xié)商后，簽訂了合同。以后，法方在電傳合同書時(shí)，要求簽訂確認(rèn)書。中方在法方尚未簽署確認(rèn)書時(shí)即將貨物發(fā)出，法方收到貨物后，并未按合同書寫明的要求付款。中方?jīng)Q定向法院提出訴訟要求。問：1、本合同是否成立為什么

本爭議應(yīng)當(dāng)如何解決？答：1、該合同已成立。雖有需簽訂確認(rèn)書的合同，但簽訂確認(rèn)書的要求必須在要約時(shí)即提出，法方至合同簽訂后才提出，應(yīng)認(rèn)定合同已經(jīng)成立。2、中方發(fā)貨是正常履行合同的行為，法方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（一）2000年9月，某油漆廠與某建筑工程隊(duì)簽訂一份油漆買賣合同。合同規(guī)定：油漆廠向建筑工程隊(duì)供給不同批號(hào)和顏色的油漆4000桶，總金額為10萬元；油漆廠于10月20日前送貨給建筑工程隊(duì)，建筑工程隊(duì)在收貨后15天內(nèi)付清貨款。此外，合同還對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量、驗(yàn)收方法、包裝和運(yùn)輸方式等條款作了規(guī)定。為了保證合同的履行，油漆廠要求建筑工程隊(duì)提供擔(dān)保，工程隊(duì)遂將一輛價(jià)值30萬元的水泥攪拌車抵押給油漆廠，并在當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T辦理了抵押登記手續(xù)。10月15日，建筑工程隊(duì)收到油漆廠送來的油漆后，立即向油漆廠出具了收到油漆4000桶的收條，并且注明總金額為10萬元(實(shí)收油漆數(shù)均已扣除損耗數(shù))。之后，建筑工程隊(duì)僅于10月28日付給油漆廠貨款3萬元，余額7萬元未付。同時(shí)，建筑工程隊(duì)所收油漆全部委托給該市某貿(mào)易公司銷售，該公司以建筑工程隊(duì)尚欠自己貨款12萬元，其油漆又不足抵償其損失為由，對(duì)建筑工程隊(duì)委托銷售的全部油漆予以留置。油漆廠對(duì)這筆貨款整整追索一年未果，遂打算變賣工程隊(duì)的水泥攪拌車還債。此時(shí)油漆廠才發(fā)現(xiàn)工程隊(duì)在抵押攪拌車后，又將該車質(zhì)押給某銀行用于20萬元的貸款作擔(dān)保。該車不僅已經(jīng)交付，而且因工程隊(duì)沒有清償銀行貸款，銀行也正準(zhǔn)備拍賣該車受償。油漆廠立即訴至法院，要求建筑工程隊(duì)支付其所欠貨款并賠償銀行利息損失。建筑工程隊(duì)則辯稱：我方所收的油漆已被某貿(mào)易公司留置，油漆廠應(yīng)向某貿(mào)易公司索款，我方不承擔(dān)付款責(zé)任。經(jīng)法院查明，某市建筑工程隊(duì)雖有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但并無經(jīng)營油漆的經(jīng)營范圍。問：1、如果油漆廠在不知道建筑工程隊(duì)超范圍經(jīng)營的情況下，與其訂立油漆買賣合同，合同是否有效為什么

2、某貿(mào)易公司能否對(duì)該批油漆行使留置權(quán)為什么

3、如果建筑工程隊(duì)與某貿(mào)易公司的債務(wù)發(fā)生抵銷，油漆廠能否行使撤銷權(quán)為什么

4、工程隊(duì)在水泥攪拌車上設(shè)立的抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)是否有效為什么應(yīng)當(dāng)怎樣實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)5、本案應(yīng)如何處理?答：1、如果油漆廠在不知道建筑工程隊(duì)超范圍經(jīng)營的情況下與其訂立油漆買賣合同，合同有效。原因有二：其一，《合同法》規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，故合同成立有效；其二，《合同法解釋》規(guī)定，當(dāng)事人超越范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。本案中，油漆廠在不知情的情況下，與建筑工程隊(duì)訂立合同，不影響合同的效力；建筑工程隊(duì)所訂合同超越的范圍，不屬于法律特別限制的經(jīng)營范圍，所以也不影響該合同的效力。2、某貿(mào)易公司不能對(duì)該批油漆行使留置權(quán)。留置權(quán)的構(gòu)成要件中明確規(guī)定，債權(quán)與財(cái)產(chǎn)的占有存在牽連關(guān)系，是依照合同約定進(jìn)行的。本案中，建筑工程隊(duì)欠某貿(mào)易公司的貨款與貿(mào)易公司占有建筑工程隊(duì)的油漆是兩個(gè)不同的債務(wù)關(guān)系，發(fā)生在兩個(gè)合同中，不能構(gòu)成留置權(quán)。3、如果建筑工程隊(duì)與某貿(mào)易公司的債務(wù)發(fā)生抵銷，油漆廠不能行使撤銷權(quán)。因?yàn)榇饲樾尾粚儆诔蜂N權(quán)行使的情形?！逗贤ā芬?guī)定的撤銷權(quán)行使情形有：因債務(wù)人放棄到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的；債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知情的。4、工程隊(duì)在水泥攪拌車上設(shè)立的抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)都是有效的。因?yàn)槠髽I(yè)的設(shè)備和動(dòng)產(chǎn)抵押屬于法定登記抵押，工程隊(duì)以自己的財(cái)產(chǎn)作抵押，并且辦理了抵押登記手續(xù)，抵押是有效的；質(zhì)押合同自質(zhì)物交付時(shí)生效，工程隊(duì)的水泥攪拌車已經(jīng)交付，所以質(zhì)押也是有效的。法律規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。所以該車的變賣款應(yīng)當(dāng)先由油漆廠受償，尚有多余的部分，由銀行受償。5、本案為三個(gè)合同的糾紛，一為油漆廠與建筑工程隊(duì)的買賣合同糾紛，二為建筑工程隊(duì)與貿(mào)易公司的委托銷售合同糾紛，三為建筑工程隊(duì)與銀行的貸款糾紛。第一份合同中，油漆廠已按合同規(guī)定的時(shí)間、數(shù)量、及質(zhì)量要求將貨物交給建筑工程隊(duì)，油漆廠不存在違約，而建筑工程隊(duì)未在合同約定的付款期限內(nèi)全額支付貨款，已構(gòu)成違約，應(yīng)向油漆廠承擔(dān)繼續(xù)履行和賠償損失的違約責(zé)任，即將剩余的7萬元款項(xiàng)及違約期間發(fā)生的利息支付給油漆廠，如其不清償，油漆廠可以將工程隊(duì)抵押的水泥攪拌車拍賣后用以償債。第二份合同可以通過抵銷的方式解決，也可通過繼續(xù)履行等方式解決，建筑工程隊(duì)與貿(mào)易公司均已發(fā)生違約，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。在第三份合同中，建筑工程隊(duì)因拖欠貸款也已違約，應(yīng)當(dāng)立即清償貸款、支付利息并承擔(dān)違約責(zé)任；銀行也可以用水泥攪拌車清償油漆廠的債務(wù)后的余額受償。2.甲公司與乙廠簽訂合同，委托乙廠生產(chǎn)一批機(jī)器設(shè)備。在交貨日前，乙廠廠長聽說甲公司財(cái)務(wù)狀況惡化，銀行已停止向其貸款。為避免甲公司無力支付貨款，乙廠決定停止為甲公司生產(chǎn)機(jī)器設(shè)備。甲公司遂向乙廠進(jìn)行交涉。要求：根據(jù)上述情況和《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題。(1)乙廠在什么情況下可以中止履行合同乙廠中止履行合同應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)

(2)如乙廠中止履行合同是合法的，乙廠在什么情況下可以解除合同？(3)如乙廠中止履行合同是不合法的，乙廠應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？2.答案：(1)乙廠在有確切的證據(jù)證明對(duì)方喪失或者可能喪失履約能力時(shí)[或：經(jīng)營(財(cái)務(wù))狀況惡化，無力付款；或：無法履行合同；或：無力償還貸款]，可以中止履行合同。 (1分)乙廠中止履行合同應(yīng)承擔(dān)通知義務(wù)[或：應(yīng)通知甲公司；或：負(fù)有舉證責(zé)任] (1分)(2)(如乙廠中止履行合同是合法的，)當(dāng)甲公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力[或：合理期限內(nèi)仍無力償還；或：未改善財(cái)務(wù)狀況] (1分)并且未提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，乙廠可解除合同。 (1分)(3)(如乙廠中止履行合同是不合法的，)乙廠應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任[或：賠償責(zé)任；或：賠償經(jīng)濟(jì)損失；或：支付違約金]。 (1分)A市甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1200萬元的精密機(jī)床閑置。6月1日，甲公司與B市乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同約定：精密機(jī)床作價(jià)1000萬元，甲公司于6月30日前交貨，交貨地點(diǎn)在乙公司位于C市的生產(chǎn)車間；乙公司在收貨后15日內(nèi)付清貨款；若甲公司的精密機(jī)床有質(zhì)量問題，應(yīng)按合同總價(jià)款的30%向乙公司交付違約金。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，遂通知乙公司中止履行合同并要求乙公司提供擔(dān)保。乙公司請(qǐng)丙企業(yè)為其提供保證。6月20日，甲公司與丙企業(yè)簽訂保證合同，合同未就保證方式和保證范圍作出約定。6月21日，乙公司還以公司董事長王某的一祖?zhèn)鞴哦?估價(jià)為100萬元)為甲公司設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保，雙方簽訂了質(zhì)押合同，并于6月22日將該古董交付于甲公司。其后，甲公司如約交付了機(jī)床，但乙公司未能如約清償貨款。甲公司因此直接要求丙企業(yè)履行清償貨款的保證責(zé)任。再企業(yè)主張：甲公司應(yīng)先行實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)，對(duì)未獲實(shí)現(xiàn)的債權(quán)再請(qǐng)求丙企業(yè)履行清償責(zé)任。雙方因此爭執(zhí)不下。后為防止糾紛擴(kuò)大化，甲公司只好先通過拍賣古董實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)，再請(qǐng)求丙企業(yè)清償剩余獲實(shí)現(xiàn)的貨款債權(quán)，丙企業(yè)履行了清償義務(wù)。隨后，在機(jī)床使用過程中，乙公司發(fā)現(xiàn)機(jī)床質(zhì)量存有問題，與合同的約定嚴(yán)重不符，致使乙公司合同目的不能實(shí)現(xiàn)，并給其造成損失100萬元。乙公司遂向C市人民法院起訴，要求解除合同，返還貨款，并由甲公司按合同約定支付違約金300萬元。甲公司在答辯中請(qǐng)求人民法院減少違約金數(shù)額。要求：根據(jù)上述情況與《合同法》、《擔(dān)保法》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：(1)甲公司于交貨日前通知乙公司中止履行合同的做法，屬于行使什么權(quán)利？(2)在丙企業(yè)與甲公司簽訂的保證合同中，丙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)何種方式的保證責(zé)任？(3)甲公司與乙公司簽訂的質(zhì)押合同何時(shí)生效？簡要說明理由。(4)丙企業(yè)關(guān)于甲公司應(yīng)先行實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。(5)乙公司就合同糾紛向C市人民法院提起訴訟是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。(6)人民法院是否應(yīng)該支持甲公司減少違約金數(shù)額的請(qǐng)求？簡要說明理由。答案：(1)不安抗辯權(quán)。(2)連帶責(zé)任保證。[或：連帶保證責(zé)任；或：連帶清償責(zé)任；或：連帶責(zé)任方式的保證責(zé)任](根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，)當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。(3)6月22日。[或：乙公司將質(zhì)押物移交甲公司時(shí)生效](根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。[或：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效](4)符合法律規(guī)定。(根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，)同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。[或：質(zhì)押擔(dān)保先于保證責(zé)任實(shí)現(xiàn)；或：質(zhì)押優(yōu)先于保證](5)符合法律規(guī)定。(根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，)因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。[或：可以由合同履行地人民法院管轄](6)應(yīng)支持(根據(jù)《合同法》的規(guī)定，)約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院予以適當(dāng)減少。本案中，合同約定的違約金為300萬元，甲公司的違約行為給乙公司造成的損失僅為100萬元，故甲公司的訴訟請(qǐng)求應(yīng)得到法院支持。[或：約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院予以適當(dāng)減少。][或：本案中，合同約定的違約金為300萬元，甲公司的違約行為給乙公司造成的損失僅為100萬元，故甲公司的訴訟請(qǐng)求應(yīng)得到法院支持。]2、2003年9月，萬方農(nóng)貿(mào)公司與綠島家禽養(yǎng)殖場簽訂合同，合同約定：綠島家禽意大利養(yǎng)殖場在2004年1月向萬方農(nóng)貿(mào)公司供應(yīng)1萬只家禽；萬方農(nóng)貿(mào)公司支付預(yù)付款10萬元；如果有糾份，提交仲裁機(jī)構(gòu)裁決。2003年10月，萬方農(nóng)貿(mào)公司按期支付預(yù)付款10萬元。2004年1月，因當(dāng)?shù)匕l(fā)生禽流感，綠島家禽養(yǎng)殖場的家禽被全數(shù)撲殺。萬方農(nóng)貿(mào)公司聞?dòng)嵑笸ㄖG島家禽養(yǎng)殖場解除合同，要求對(duì)方返還預(yù)付款并承擔(dān)違約責(zé)任。綠島空禽養(yǎng)殖場認(rèn)為：造成不能履行合同的原因是不可抗力所致，而非主觀過錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；至于預(yù)付款，由于是萬方農(nóng)貿(mào)甕首先提出解除合同的，故無權(quán)要求返還。萬方農(nóng)貿(mào)公司無奈，向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。要求：根據(jù)上述情況和合同、仲裁、訴訟等法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1）萬方農(nóng)貿(mào)公司是否有權(quán)解除合同？簡要說明理由

（2）綠島家禽養(yǎng)殖場可否免除不能履行合同的違約責(zé)任？簡要說明理由

（3）綠島家禽養(yǎng)殖場是否應(yīng)返還萬方農(nóng)貿(mào)公司預(yù)付款？簡要說明理由。

（4）如綠島家禽養(yǎng)殖場不服仲裁決而向法院起訴，法院應(yīng)否受理？簡要說明理由。

（5）如萬方農(nóng)貿(mào)公司不經(jīng)仲裁而直接向法院起訴，是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

答案：（1）有權(quán)解除。根據(jù)合同法規(guī)定，因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人一方可以解除合同。本案中因禽流感致家禽全部被撲殺即屬于不可抗力。（2）可以免除。因不可抗力而不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可以部分或全部免除責(zé)任。（3）應(yīng)當(dāng)返還。預(yù)付款不同于定金，給付定金的一方違約的，可以要求對(duì)方返還定金或用定金折抵有關(guān)款項(xiàng)。（4）法院不應(yīng)受理。我國仲裁實(shí)行一裁終局原則，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或向法院起訴的，仲裁委員會(huì)或法院不予受理。（5）不符合法律規(guī)定。當(dāng)事人之間訂立仲協(xié)議的，只能由仲裁機(jī)構(gòu)審理，法院不能受理當(dāng)事人的起訴。【案例2】南方工業(yè)公司與國華機(jī)械廠簽訂合同，約定由國華機(jī)械廠為南方工業(yè)公司生產(chǎn)10臺(tái)符合一定標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)床；并約定南方工業(yè)公司預(yù)付貨款3萬元，機(jī)床安裝使用后，如無質(zhì)量問題，再支付其余貨款；同時(shí)雙方簽訂仲裁協(xié)議，約定合同履行過程中如發(fā)生糾紛，則向某仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。南方工業(yè)公司將機(jī)床安裝投入生產(chǎn)后，加工的產(chǎn)品廢品率大大超過合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)檢查，產(chǎn)生廢品的原因是機(jī)床的一個(gè)重要參數(shù)不合格，國華機(jī)械廠多次派人對(duì)機(jī)床進(jìn)行修理，仍不能達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)。為此給南方工業(yè)公司造成５萬元的經(jīng)濟(jì)損失。南方工業(yè)公司遂通知國華機(jī)械廠解除合同，要求退回機(jī)床并返還預(yù)付款，同時(shí)要求賠償其經(jīng)濟(jì)損失５萬元，國華機(jī)械廠拒絕了南方工業(yè)公司的要求。南方工業(yè)公司認(rèn)為合同已經(jīng)解除，仲裁協(xié)議也隨之失效，于是向法院提起訴訟。法院受理后，將起訴狀副本發(fā)送被告。開庭前，國華機(jī)械廠向法院提交了與南方工業(yè)公司的仲裁協(xié)議，法院裁定駁回起訴。根據(jù)上述情況和《合同法》等法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：(1)南方工業(yè)公司解除其與國華機(jī)械廠合同的做法是否合法為什么

(2)南方工業(yè)公司要求退回機(jī)床、返還預(yù)付款并賠償5萬元經(jīng)濟(jì)損失是否合法為什么

(3)南方工業(yè)公司認(rèn)為合同解除，仲裁協(xié)議也隨之失效的觀點(diǎn)是否正確為什么

(4)法院裁定駁回起訴是否合法為什么

【案例2答案】(1)南方工業(yè)公司解除其與國華機(jī)械廠合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，國華機(jī)械廠雖多次派人修理機(jī)床，仍不能使交付的機(jī)床達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)，因此，南方工業(yè)公司可以通知解除與國華機(jī)械廠的合同。(2)南方工業(yè)公司要求退回機(jī)床、返還預(yù)付款并賠償5萬元經(jīng)濟(jì)損失合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。(3)南方工業(yè)公司認(rèn)為合同解除，仲裁協(xié)議也隨之失效的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。(4)法院裁定駁回起訴合法。法律規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。2.2001年3月10日，萬寧公司與興隆啤酒廠簽訂了買賣啤酒的合同。合同約定：萬寧公司在4月30日前支付2萬元預(yù)付款：興隆啤酒廠在7月10日交貨。4月5日，興隆啤酒廠突發(fā)火災(zāi)，設(shè)備、原料大部分被燒毀，嚴(yán)重影響了履行債務(wù)的能力。萬寧公司聞?dòng)嵑?，認(rèn)為興隆啤酒廠極有可能喪失履行合同的能力，于是通知興隆啤酒廠中止履行合同，不再支付預(yù)付款，后經(jīng)興隆啤酒廠交涉，萬寧公司同意由振明公司為興隆啤酒廠作一般保證，萬寧公司按期向興隆啤酒廠支付預(yù)付款，合同仍繼續(xù)履行。7月10日，興隆啤酒廠未交貨。萬寧公司要求興隆啤酒廠返還預(yù)付款，賠償萬寧公司經(jīng)濟(jì)損失。興隆啤酒廠拒絕了萬寧公司的要求。隨后，萬寧公司要求振明公司承擔(dān)保證責(zé)任，但振明公司也拒絕了萬寧公司的要求。8月25日，在多次協(xié)商未果的情況下，萬寧公司向法院起訴，要求興隆啤酒廠和振明公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償損失。經(jīng)法院查明，由于興隆啤酒廠違約，萬寧公司除2萬元預(yù)付款沒有收回外，還發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失3萬元；法院同時(shí)查明，萬寧公司尚欠興隆啤酒廠設(shè)備款5萬元。在法院調(diào)解下，雙方同意將債務(wù)相互抵銷。要求：根據(jù)《合同法》、《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1）萬寧公司單方面通知興隆啤酒廠中止履行合同是否違反法律規(guī)定？說明理由。（2）振明公司拒絕萬寧公司要求其為興隆啤酒廠承擔(dān)保證責(zé)任的要求是否符合法律規(guī)定？（3）萬寧公司與興隆啤酒廠的債務(wù)能否相互抵銷？說明理由。答：（1）萬寧公司單方面通知興隆啤酒廠中止履行合同合法。因?yàn)?，《合同法》?guī)定，雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證明對(duì)方不能履行債務(wù)或者有不能履行債務(wù)的可能時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。興隆啤酒廠突發(fā)火災(zāi)，設(shè)備、原料大部分被燒毀，嚴(yán)重影響了履行債務(wù)的能力。因此，萬寧公司可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行。（2）振明公司拒絕萬寧公司要求其為興隆啤酒廠承擔(dān)保證責(zé)任的要求符合法律規(guī)定。依據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，一般保證的保證人在主合同的糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依示強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。所以，萬寧公司應(yīng)先找興隆啤酒廠要求其承擔(dān)法律責(zé)任。（3）萬寧公司與興隆啤酒廠的債務(wù)可以相互抵銷。因?yàn)?，依?jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷。當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。甲企業(yè)委托乙企業(yè)為其生產(chǎn)一批通用機(jī)械配件，雙方約定4月1日交貨，驗(yàn)貨合格后10日內(nèi)甲企業(yè)支付貨款。2月1日，乙企業(yè)有確切證據(jù)得知甲企業(yè)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，已喪失履行債務(wù)能力，遂停止為其生產(chǎn)配件，并與甲企業(yè)交涉，要求其在一個(gè)月內(nèi)提供擔(dān)保，否則無法繼續(xù)履行合同。3月25日，乙企業(yè)在甲企業(yè)仍未恢復(fù)履行債務(wù)能力且未提供合同擔(dān)保的情況下，通知與其解除合同。要求回答：（1）乙企業(yè)單方中止履行合同并要求甲企業(yè)提供擔(dān)保的行為是否合法為什么

（2）乙企業(yè)單方解除合同的行為是否合法為什么

答案：（1）合法。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定（根據(jù)先履行抗辯權(quán)或不安抗辯權(quán)），應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形，可以中止履行合同。（2）合法根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)（一個(gè)月）未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除（終止）合同。1.上海東方建材公司向上海君開木地板公司發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了木地板的型號(hào)、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時(shí)間、交貨方式等，并要求上海君開木地板公司在10日內(nèi)報(bào)價(jià)。上海君開木地板公司接受上海東方建材公司發(fā)出傳真列明的條件并按期報(bào)價(jià)，亦要求上海東方建材公司在10日內(nèi)回復(fù)；上海東方建材公司按期復(fù)電同意其價(jià)格，并要求簽訂書面合同。上海君開木地板公司在未簽訂書面合同的情況下按上海東方建材公司提出的條件發(fā)貨，上海東方建材公司收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場情況發(fā)生變化，該貨物的價(jià)格下降。上海東方建材公司遂向上海君開木地板公司提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故上海君開木地板公司應(yīng)盡快取回貨物。上海君開木地板公司不同意上海東方建材公司的意見，要求其償付貨款。隨后，上海君開木地板公司發(fā)現(xiàn)上海東方建材公司放棄其對(duì)下屬一家子公司的到期債權(quán)，并向另一家子公司無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。要求：（1）試述上海東方建材公司傳真訂貨、上海君開木地板公司報(bào)價(jià)、上海東方建材公司回復(fù)報(bào)價(jià)行為的法律性質(zhì)。（2）本案中的買賣合同是否成立？并說明理由。（3）對(duì)上海東方建材公司放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，上海君開木地板公司可向人民法院提出何種權(quán)利請(qǐng)求，以保護(hù)其利益不受侵害對(duì)上海君開木地板公司行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定

答案：（1）上海東方建材公司傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請(qǐng)，不具有要約的性質(zhì)。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。上海君開木地板公司報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于要約。有效的要約要具備兩個(gè)條件：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本案中，上海君開木地板公司的報(bào)價(jià)因同意上海東方建材公司傳真中的其他條件，并通過報(bào)價(jià)使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報(bào)價(jià)的約束，已具備要約的全部要件。上海東方建材公司回復(fù)報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期內(nèi)作出。（2）買賣合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。本案中，雖然雙方未按約定簽訂書面合同，但上海君開木地板公司已實(shí)際履行合同義務(wù)，上海東方建材公司亦接受，未及時(shí)提出異議，故合同成立。（3）上海君開木地板公司可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請(qǐng)求，撤銷上海東方建材公司的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為。對(duì)撤銷權(quán)的時(shí)效，《合同法》規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。3.張山和李世口頭約定了一份購銷合同，張山向李世購買10萬瓶劣質(zhì)酒，貨款為20萬元，交款提貨，并約定李世須加貼名牌商標(biāo)“五糧液”，以便張山冒充五糧液名酒出售。在合同履行時(shí)，張山借口手頭一時(shí)緊，只付了10萬元即提走了全部貨物。李世一再催討無效，遂向人民法院起訴，要求張山如數(shù)支付拖欠的貨款。請(qǐng)根據(jù)以上情況，回答下列問題：（1）該購銷合同是否有效理由何在

（2）雙方各自返還財(cái)物給對(duì)方，是否可以為什么

（3）人民法院在審理該案時(shí)，應(yīng)如何處理雙方的經(jīng)濟(jì)責(zé)任？（4）該購銷合同若為無效，其無效應(yīng)從何時(shí)開始？答案：（1）該購銷合同為無效合同。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，凡損害社會(huì)公共利益，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同是無效合同。本案中的雙方當(dāng)事人約定以劣質(zhì)酒冒充五糧液名酒的行為，不僅損害了社會(huì)公共利益，而且違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以，應(yīng)確認(rèn)為無效合同。（2）在本案處理中，不能采取各自返還對(duì)方財(cái)物的方法，因?yàn)殡p方訂約時(shí)都是惡意，不僅違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，而且損害了社會(huì)公共利益。（3）人民法院在審理該案時(shí)，應(yīng)當(dāng)追繳10萬瓶劣質(zhì)酒和李世的10萬元以及張山尚未支付的10萬元貨款。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。（4）該無效的合同，從其訂立的時(shí)候起就沒有法律約束力。五、綜合題1.上海維蒂斯有限公司明確規(guī)定，其法定代表人孫某對(duì)外簽訂合同的最高限額為200萬元。2002年4月1日，孫某在一次商品交易會(huì)上，為了抓住稍縱即逝的商機(jī)，代表上海維蒂斯有限公司與上海薩拉那有限公司簽訂了一份250萬元的買賣合同，上海薩拉那有限公司并不知道孫某違反了上海維蒂斯有限公司的內(nèi)部規(guī)定。按照買賣合同的約定，由上海維蒂斯有限公司在2002年6月5日前向上海薩拉那有限公司提供貨物，上海薩拉那有限公司在收到貨物后的10天內(nèi)支付貨款250萬元。2002年6月1日，上海維蒂斯有限公司按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)。6月2日，上海維蒂斯有限公司有確切證據(jù)得知上海薩拉那有限公司的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可能無力支付250萬元的貨款。6月5日，上海薩拉那有限公司要求上海維蒂斯有限公司提交貨物，遭到上海維蒂斯有限公司的拒絕，上海維蒂斯有限公司要求上海薩拉那有限公司提供擔(dān)保。上海薩拉那有限公司以自己的廠房作為抵押，擔(dān)保的價(jià)值為100萬元；同時(shí)，上海薩拉那有限公司請(qǐng)求上海偌大韻有限公司為保證人，上海偌大韻有限公司擔(dān)保的價(jià)值為150萬元。6月20日，上海維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司簽訂了抵押合同。雙方在抵押合同中約定，如果上海薩拉那有限公司不能支付到期貨款，則該廠房的所有權(quán)直接歸上海維蒂斯有限公司所有。6月22日，上海維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司辦理了抵押物的登記手續(xù)。6月30日，上海維蒂斯有限公司與上海偌大韻有限公司簽訂了保證合同。雙方在保證合同中約定，上海偌大韻有限公司的保證方式為連帶保證，但雙方未約定保證期間和保證擔(dān)保的范圍。7月1日，上海維蒂斯有限公司按照合同約定向上海薩拉那有限公司提交了全部貨物。上海薩拉那有限公司接到貨物后，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營狀況不佳，7月10日（支付貨款的最后期限）無力支付貨款。7月12日，上海維蒂斯有限公司向上海薩拉那有限公司要求行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)該廠房已經(jīng)被政府有關(guān)部門征用，上海薩拉那有限公司由此獲得補(bǔ)償金80萬元。在上海維蒂斯有限公司的要求下，上海薩拉那有限公司將80萬元的補(bǔ)償金全額支付給上海維蒂斯有限公司。2003年6月1日，上海維蒂斯有限公司要求上海偌大韻有限公司承擔(dān)保證責(zé)任，支付其擔(dān)保的150萬元，上海偌大韻有限公司表示拒絕。于是，上海維蒂斯有限公司請(qǐng)求人民法院判定上海偌大韻有限公司履行保證責(zé)任。問：（1）上海維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司簽訂的買賣合同是否有效為什么

（2）上海維蒂斯有限公司在2002年6月5日是否可以中止履行合同為什么

（3）上海維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司簽訂的抵押合同是否有效為什么

（4）在上海維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司、上海偌大韻有限公司的保證合同中，上海偌大韻有限公司的保證期間是什么？（5）上海維蒂斯有限公司是否有權(quán)要求上海薩拉那有限公司交付80萬元的補(bǔ)償金為什么

（6）上海偌大韻有限公司拒絕履行保證責(zé)任的理由是否成立為什么

答案：（1）上海維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司簽訂的買賣合同有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同（包括擔(dān)保合同），除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。在本案中，上海薩拉那有限公司并不知道上海維蒂斯有限公司的法定代表人孫某超越了內(nèi)部權(quán)限，因此，孫某的代表行為有效，買賣合同成立有效。（2）上海維蒂斯有限公司有權(quán)在6月5日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以中止履行，要求對(duì)方提供擔(dān)保。（3）上海維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司簽訂的抵押合同有效，但雙方在抵押合同中“如上海薩拉那有限公司不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸上海維蒂斯有限公司所有”的約定無效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押人和抵押權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。但是，該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。（4）根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，保證人上海偌大韻有限公司與債權(quán)人上海維蒂斯有限公司未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。在本案中，主債務(wù)的履行期屆滿之日為7月10日，所以，保證人上海偌大韻有限公司的保證期間為2002年7月11日~2003年2月10日。（5）上海維蒂斯有限公司有權(quán)要求上海薩拉那有限公司交付80萬元的補(bǔ)償金。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償。（6）上海偌大韻有限公司拒絕履行保證責(zé)任的理由成立。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟、申請(qǐng)裁定的（適用于一般保證），或者未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的（適用于連帶保證），保證人免除保證責(zé)任。在本案中，上海偌大韻有限公司的保證期間為2002年7月11日~2003年2月10日。債權(quán)人上海維蒂斯有限公司直到2003年6月1日才要求保證人上海偌大韻有限公司承擔(dān)保證責(zé)任，已經(jīng)超出了保證期間，所以，上海偌大韻有限公司的保證責(zé)任免除。2.2002年12月，A公司與B公司訂立一份買賣合同，A公司為賣方，B公司為買方。合同的標(biāo)的額為100萬元。請(qǐng)根據(jù)以下所述情形，分別回答問題：（1）如果合同約定B公司向A公司預(yù)付5萬元定金。合同訂立后，B公司按約向A公司支付了5萬元定金。事后，B公司發(fā)現(xiàn)A公司根本無貨可供，B公司在什么期限內(nèi)可采取何種措施本案應(yīng)如何處理

（2）如果A公司與B公司的買賣合同訂立后，A公司與C公司簽訂保證合同，由C公司為B公司的付款承擔(dān)保證責(zé)任。那么，在該保證合同中，C公司應(yīng)承擔(dān)何種保證責(zé)任如果A、B公司買賣合同的標(biāo)的物為走私貨物，C公司為B公司擔(dān)保時(shí)知道該情形。該批走私貨物后被有關(guān)部門查處，決定沒收A、B公司的非法所得100萬元及貨物。但是，B公司的部分貨物已處理，貨款也挪作他用，尚有30萬元無力清償。該保證合同是否有效保證人應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任（3）如果A公司與B公司訂立的買賣合同約定貨到后5日內(nèi)付款。A公司在合同訂立后，發(fā)現(xiàn)B公司有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金的行為，那么，A公司可行使何種權(quán)利，并是否有權(quán)解除合同？（4）如果說A公司向B公司發(fā)貨后，A公司正在進(jìn)行分立，而合同約定的付款期限已到，則B公司可采取什么方式履行付款義務(wù)，終止該合同關(guān)系合同訂立后，A公司能否借其分立的事由單方提出解除合同

（5）如果A公司與B公司的買賣合同訂立后，B公司以其房屋作抵押與A公司簽訂了房屋抵押合同，房屋價(jià)值為100萬元，雙方當(dāng)事人在書面合同上簽字蓋章，并依法辦理了抵押物登記。后該房屋失火被毀，B公司從保險(xiǎn)公司獲得全額賠償。那么，A公司是否享有抵押權(quán)金額為多少

（6）如果A公司與B公司的買賣合同約定，由C公司負(fù)責(zé)將A公司的貨物運(yùn)送至B公司，A公司將出賣的貨物交給C公司后，貨物發(fā)生丟失，則其責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？答案：（1）B公司可以受欺詐為由，在其知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐事由之日起1年內(nèi)，向法院申請(qǐng)撤銷該合同。合同撤銷后，合同無效，A公司應(yīng)返還B公司已交付的5萬元定金及其占用期間的利息，并賠償因欺詐行為給B公司造成的損失。（2）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證合同未作約定的，保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。該保證合同無效，因主合同的標(biāo)的物為走私貨物，合同內(nèi)容違法，故為無效合同。主合同無效，保證合同也無效，保證人C應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任為債務(wù)人B不能清償部分的1/3，即10萬元賠償責(zé)任?！稉?dān)保法解釋》規(guī)定，主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效的，擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/3。在本案中，C公司為B公司擔(dān)保時(shí)，已經(jīng)知道主合同的標(biāo)的物為走私貨物，說明擔(dān)保人C有過錯(cuò)，所以，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。（3）A公司在獲取確切證據(jù)證明B公司的行為后，可行使不安抗辯權(quán)，中止合同的履行，并應(yīng)及時(shí)通知B公司提供適當(dāng)擔(dān)保。若B公司提供了適當(dāng)?shù)膿?dān)保，則合同應(yīng)恢復(fù)履行；若B公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力，并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，則A公司可以解除合同。（4）如果A公司分立，則B公司可采取提存的方式履行付款義務(wù)，終止合同。如果A公司的經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)，A公司不得借故解除合同。《合同法》規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。（5）抵押合同合法有效，A公司享有抵押權(quán)，其權(quán)利范圍為B公司房屋所獲賠償?shù)?00萬元。《擔(dān)保法》規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保證金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償。所以，A公司在抵押物滅失后，依然可從B公司獲得的賠償金中受償。（6）A公司向C公司交付貨物后發(fā)生的丟失責(zé)任，即貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，應(yīng)由B公司承擔(dān)?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。在該買賣合同中，A公司作為出賣人，向C公司交付了標(biāo)的物后，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任即轉(zhuǎn)移至買受人B公司，所以，B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。在B、C公司之間的貨運(yùn)合同中，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失向收貨人B公司承擔(dān)賠償責(zé)任，但承運(yùn)人C公司證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。四、違約責(zé)任案甲公司和乙公司于某年2月5日訂立了一份買賣合同。合同規(guī)定：乙公司向甲公司交付2000噸馬口鐵，交貨時(shí)間為同年5月20日，每噸價(jià)為1000元，總價(jià)款為200萬元，交貨地點(diǎn)是甲公司所在地倉庫。合同還規(guī)定，合同生效后的10日內(nèi)，甲公司應(yīng)向乙公司預(yù)付定金10萬元。若乙公司違約，將向甲公司支付違約金，違約金比例為未履行部分的7%。合同訂立后，甲公司依約向乙公司預(yù)付了10萬元。甲公司還在合同訂立后的4月8日與丙公司訂立了一份銷售2000噸馬口鐵的合同。合同約定，馬口鐵每噸價(jià)格為1200元，交貨時(shí)間為同年6月10日，每遲交付一天，則支付總價(jià)款1%的違約金。直至同年5月20日，乙公司未交付合同項(xiàng)下的貨物。后甲公司向乙公司發(fā)函稱，若乙公司能夠在同年5月30日前交付貨物，則仍視為其履行合同，否則將解除合同。乙公司未做答復(fù)。至5月30日，乙公司仍未交付貨物。甲公司無奈派員四處聯(lián)絡(luò)，終于在6月20日以當(dāng)時(shí)的市場價(jià)格購買到2000噸馬口鐵，該批馬口鐵每噸價(jià)格為1100元，并于該日將該批貨物交付給丙公司。甲公司依照與丙公司簽訂的合同向丙公司支付了違約金24萬元。同年7月20日，乙公司來向甲公司交貨，甲公司拒收。乙公司認(rèn)為甲公司違約，雙方引發(fā)糾紛，甲公司遂向甲地人民法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。乙公司接到甲地人民法院送達(dá)的起訴狀副本后，向該人民法院提起反訴，要求法院判令乙公司雙倍返還定金20萬元，支付違約金14萬元，并代甲公司向丙公司支付違約金24萬元，并賠償利潤損失40萬元。請(qǐng)從我國《合同法》的規(guī)定出發(fā)，對(duì)本案予以評(píng)判。答案要點(diǎn)：1、甲公司拒絕收貨并解除合同的做法于法有據(jù)。本案中，乙公司無正當(dāng)理由在合同約定的期限內(nèi)未履行合同義務(wù)，在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行合同義務(wù)，符合合同法關(guān)于解除合同的法定情形。這種違約其實(shí)是根本性違約，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，這是法定解除合同的情形之一，在這樣的條件成就時(shí)，受害方有解除合同的權(quán)利。這種權(quán)利的行使只須向?qū)Ψ街鲝埣纯?，無須經(jīng)過人民法院或與對(duì)方協(xié)商。當(dāng)然，如果乙公司對(duì)合同解除有異議的話，則可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同解除的效力。2、乙公司提出要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的主張不應(yīng)得到支持。因?yàn)?，在該案中，乙公司違約在先，其合同交貨時(shí)間為5月20日，但其實(shí)際交貨時(shí)間為7月20日，超過了合同所約定的5月20日的期限，也超過了甲公司允許其推遲履行的期限，即5月30日，是一種嚴(yán)重違約的表現(xiàn)。乙公司不僅不能要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任，相反，應(yīng)當(dāng)對(duì)甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。3、在甲公司的反訴主張中，可要求乙公司支付違約金14萬元并返還10萬元預(yù)付定金或者要求乙公司雙倍返還定金20萬元。因?yàn)槲覈逗贤ā芬?guī)定，如果合同既有定金條款，又有違約金條款的，當(dāng)事人可選擇其中之一適用。定金是由雙方當(dāng)事人約定的，為保證合同的履行，由一方向另一方給付一定數(shù)量的貨幣。定金的罰則是：定金接受一方違約，應(yīng)雙倍返還定金，定金給付一方違約，則無權(quán)要求返還定金。而違約金是事先在合同中約定的，當(dāng)違約事實(shí)出現(xiàn)后支付的金額。違約金最大的特征是補(bǔ)償性。本案中，甲公司若選擇違約金條款，即要求乙公司支付14萬元違約金，甲公司還有權(quán)要求乙公司返還預(yù)付定金原本10萬元。本案中，甲公司如選擇定金制裁，則有權(quán)要求乙公司雙倍返還定金20萬元。4、甲公司因乙公司違約所造成的損失數(shù)額為44萬元根據(jù)《合同法》的規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益”。利潤損失是指可得利益的損失，是因違約行為的發(fā)生導(dǎo)致受害人喪失了合同如期履行所能得到的利潤。它雖然不是實(shí)際損失，但是它是可以得到的利益的損失，如果沒有違約行為的發(fā)生，就能夠獲得這筆財(cái)產(chǎn)利益。首先，因乙公司違約，直接導(dǎo)致甲公司對(duì)丙公司違約，并向丙公司支付違約金24萬元。其次，因乙公司違約，甲公司為了履行與丙公司的合同義務(wù)，以當(dāng)時(shí)的合理市場價(jià)格（每噸1100元）購入2000噸馬口鐵，甲公司為此多支付了價(jià)款20萬元。本來如果乙公司按照合同約定履行義務(wù)，則甲公司可從與丙公司的合同中獲得利潤40萬元，但現(xiàn)在有20萬元的預(yù)期利潤無法實(shí)現(xiàn)。5、關(guān)于乙公司支付給甲公司的賠償金問題如甲公司選擇的是14萬元違約金制裁，則還可要求乙公司支付賠償金30萬元。根據(jù)合同法規(guī)定，約定的違約金低于所造成的損失的，當(dāng)事人可請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。本案中，乙公司還應(yīng)向甲公司支付賠償金44萬元-14萬元=30萬元。如果甲公司選擇的是定金制裁，則還可以要求乙公司支付賠償金34萬元。因?yàn)椋诙ń鸬闹撇弥?，是通過原本以外的10萬元體現(xiàn)的，與44萬元損失相比，之間的差額為34萬元。最后，甲公司從乙公司處得到的款項(xiàng)總計(jì)為54萬元。評(píng)分表：序號(hào)評(píng)分要素（要點(diǎn)）配分評(píng)等得分1乙公司無正當(dāng)理由在合同約定的期限內(nèi)未履行合同義務(wù)，在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行合同義務(wù)時(shí)，受害方有解除合同的權(quán)利。10分2乙公司違約在先，但其實(shí)際交貨時(shí)間超過了合同所約定期限，還超過了甲公司允許其推遲履行的期限，故其要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的主張不應(yīng)得到支持。5分3甲公司可選擇定金制裁或違約金條款10分4因乙公司的違約給甲公司造成的損失由兩部分組成：一是直接損失；二是利潤損失10分5在選擇定金制裁條件下或選擇違約金制裁條件下的賠償金的支付問題15分合計(jì)50五、合同效力糾紛案某幢面積為80平方米的街面房屋，產(chǎn)權(quán)歸某市國有資產(chǎn)管理局所有，原由該市城市建設(shè)環(huán)保局進(jìn)行管理，后于1995年3月轉(zhuǎn)為該市房地產(chǎn)開發(fā)總公司（以下簡稱房地產(chǎn)總公司）管理。該房長期由逸帆有限責(zé)任公司（以下簡稱逸帆公司）租賃，每年辦理一次租賃手續(xù)。房地產(chǎn)總公司為了籌集資金以開發(fā)房地產(chǎn)，遂于1995年5月5日決定拍賣由本公司管理的包括上述房屋在內(nèi)的共計(jì)30幢房屋。之后，該市政府明確通知房地產(chǎn)總公司，依照市政府頒布的《關(guān)于城區(qū)部分道路規(guī)劃內(nèi)須拆遷房屋禁止出讓》文件的規(guī)定，包括本案所涉房屋在內(nèi)的房屋屬于城建規(guī)劃內(nèi)須拆遷的房屋范圍，不能出讓。房地產(chǎn)總公司在隨后進(jìn)行的拍賣中未對(duì)該幢房屋予以拍賣。但是，到了5月18日，房地產(chǎn)總公司和奇影有限責(zé)任公司（以下簡稱奇影公司）在明知該幢房屋屬于城建規(guī)劃須拆遷房屋的情況下，為了各自私利，私下簽訂了一份房屋買賣合同。在該合同上，沒有寫明該房屋的面積、結(jié)構(gòu)、房屋交付期限。該房屋的產(chǎn)權(quán)人國有資產(chǎn)管理局也未在該合同上簽章。同時(shí)，房地產(chǎn)總公司還要求奇影公司寫下一份保證書，承諾“今后拆遷房屋，本公司不與城建、土地管理部門、國有資產(chǎn)管理局、房地產(chǎn)總公司發(fā)生扯皮等問題”。奇影公司于5月20日向房地產(chǎn)總公司交付了房價(jià)款35萬元，并于5月27日在該市房地產(chǎn)交易所辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，領(lǐng)取了房屋產(chǎn)權(quán)證。這時(shí)候，長期租賃此房屋的逸帆公司向房地產(chǎn)總公司申請(qǐng)優(yōu)先購買權(quán)，并交付了現(xiàn)金。奇影公司不愿意將該房屋退回，遂引起了爭議。同年6月29日，該幢房屋前后左右的所有建筑物全部拆除，致使該房屋成為危房，逸帆公司不得不被迫中止租賃并遷出該房屋。房地產(chǎn)總公司幾次找奇影公司，要求其退出該房屋的產(chǎn)權(quán)證。奇影公司認(rèn)為，其與房地產(chǎn)總公司簽署的房屋買賣合同是有效的，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。問題：1、請(qǐng)分析房地產(chǎn)總公司和奇影公司房屋買賣合同的效力。2、如果奇影公司想通過訴訟方式解決爭議，那么，根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，有管轄權(quán)的法院有哪些？3、如果該份房屋買賣合同中規(guī)定：“若雙方因本合同的訂立、解釋、履行、效力等發(fā)生爭議，向該市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁解決”，那么，奇影公司如向人民法院起訴，人民法院是否應(yīng)予以受理。答案要點(diǎn)：1、該房屋買賣合同是無效的。根據(jù)《合同法》第53條的規(guī)定，無效合同的情形有：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益。合同當(dāng)事人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其行為會(huì)帶來損害國家、集體或者第三人利益，卻故意進(jìn)行這種行為，以至于損害到國家、集體或者第三人利益的，該合同為無效合同；（3）以合法形式掩蓋非法目的。合同本身并不違反法律、行政法規(guī)，但當(dāng)事人意圖通過合同達(dá)到的目的，以及合同履行而引起的后果是違反法律的。具體情形有兩種：一是當(dāng)事人通過實(shí)施合法的行為來達(dá)到其