《經(jīng)濟法概論》主講人操武斌1授課人簡介操武斌:男性，1990年畢業(yè)于中國人民大學，歷史學學士、法律碩士。現(xiàn)任景德鎮(zhèn)高等?？茖W校財經(jīng)法律系副主任，法學副教授；景德鎮(zhèn)市中級人民法院專家委員會委員；江西正德律師事務所律師；景德鎮(zhèn)仲裁委員會委員、仲裁員，。政協(xié)委員景德鎮(zhèn)市黨外高級知識分子聯(lián)誼會副會長；景德鎮(zhèn)高等?？茖W校無黨派高級知識分子聯(lián)誼會會長2課程簡介本課程為經(jīng)濟類、管理類專業(yè)限修課課程開設目的為提高專業(yè)素養(yǎng)，開拓專業(yè)視野。課時安排：每周４課時授課方式：教師講授與課堂討論相結合教學方法：部分內(nèi)容實施案例教學3第一章經(jīng)濟法總論主要講述：經(jīng)濟法的產(chǎn)生、經(jīng)濟法的概念、地位、作用經(jīng)濟法的淵源、制定、實施及經(jīng)濟法的原則4第一節(jié)經(jīng)濟法的產(chǎn)生、概念、地位、作用

一、經(jīng)濟法概念的提出據(jù)迄今史料記載，經(jīng)濟法這個概念最早是由法國空想共產(chǎn)主義者摩萊里（Morelly）在其1755年所著《自然法典》一書中提出來的

最早提出比較接近現(xiàn)代經(jīng)濟法理念的應當是法國著名經(jīng)濟學家和政治家蒲魯東。蒲魯東在其所著《論工人階級的政治能力》一書中提出：法律應當通過普遍和解來解決社會生活矛盾，為此需要改組社會，由“經(jīng)濟法”來構成新社會組織的基礎。進入20世紀，德國學者萊特（Ritter）在1906年創(chuàng)刊的《世界經(jīng)濟年鑒》中使用了“經(jīng)濟法”這一概念，用來說明與世界經(jīng)濟有關的各種法規(guī)。5二、現(xiàn)代經(jīng)濟法概念的出現(xiàn)現(xiàn)代經(jīng)濟法概念的形成始于第一次世界大戰(zhàn)前后的德國，當時德國頒布了一系列國家干預經(jīng)濟的法規(guī)，有的直接以經(jīng)濟法命名，如1919年頒布的《煤炭經(jīng)濟法》等。這些法規(guī)有一個共同特征，即國家對社會經(jīng)濟的干預。20年代德國學者撰寫了大量的經(jīng)濟法論著，對經(jīng)濟法的概念和其他理論問題進行了廣泛的探討。經(jīng)濟法的概念就這樣首先在德國流行開來，并陸續(xù)傳播到國外。我國從1979年以來，在全國人大的文件和中共中央、國務院的文件中，以及在第九屆全國人大常委會制定的五年立法規(guī)劃中，都使用了“經(jīng)濟法”這一概念；與此同時，在我國的法學教材、專著、論文、工具書、資料中，也廣泛使用“經(jīng)濟法”這一概念6三、經(jīng)濟法的產(chǎn)生

1、法與經(jīng)濟的關系自古以來，法律都是把對經(jīng)濟生活的調整放在第一位的。法律和社會生活、經(jīng)濟活動存在著密切聯(lián)系，法律受制于社會現(xiàn)實，在這一點上馬克思的經(jīng)典論述“經(jīng)濟基礎決定上層建筑”是極為準確的描述。如在現(xiàn)代社會，如果沒有大型企業(yè)對公眾利益和民主政治形成威脅，就不會有反壟斷法；在美國如果沒有羅斯福新政的國家干預經(jīng)濟，就不會有聯(lián)邦儲備銀行及相應的規(guī)則。另一方面法律規(guī)則也存在相對穩(wěn)定性，如法國人在評論他們的民法典時常說，我們生活在電氣時代，卻和風車時代的法律生活在一起

7法律作為上層建筑的一部分，對社會經(jīng)濟的發(fā)展起著巨大的能動作用。無法設想沒有合同制度的市場經(jīng)濟的存在，如果沒有合同制度，你買東西怕假貨、賣東西怕對方違約，更不用談長期合作的投資、信用、證券了；近代在“有限責任”這個法律概念和法律制度出現(xiàn)以前，你不可能設想大型企業(yè)的存在，那時的業(yè)主、股東只能開個小吃店、辦個手工作坊，投資不大，風險可預期，股東承擔全部責任，股東也承擔得起；但在那時如果有人進行飛機的生產(chǎn)、制造，則根本是不可能的，飛機的生產(chǎn)、制造需巨大的投資、承擔的風險也高，從大規(guī)模舉債到回收投資，過程很長，如果讓大家來投資，可能你只投入了1000元，但公司分攤到你頭上的債務可能是1000萬元，如此大的風險沒有人敢投資。而有了“有限責任”制度就不同了，出資人你出資了1000元，大不了就損失這么多，因此“有限責任”制度極大地調動了出資人的積極性，促進了企業(yè)規(guī)模的擴大，加快了社會經(jīng)濟的發(fā)展。另外融資租賃、保險、股票和證券市場等法律制度的出現(xiàn)，保證了社會化生產(chǎn)的聯(lián)合、協(xié)作，降低了社會投資的風險和難度。82、經(jīng)濟法產(chǎn)生的社會經(jīng)濟原因經(jīng)濟法產(chǎn)生的社會經(jīng)濟原因是市場缺陷的存在和社會經(jīng)濟結構的變化1）市場缺陷的存在資產(chǎn)階級革命勝利后，建立了資本主義制度，崇尚自由、平等。在自由資本主義時期，國家的經(jīng)濟發(fā)展充分發(fā)揮價值規(guī)律的作用，國家并不怎么介入經(jīng)濟生活，充分發(fā)揮市場主體的積極性、創(chuàng)造性，再加上產(chǎn)業(yè)革命的完成，自由資本主義制度使社會經(jīng)濟發(fā)展發(fā)生了前所未有的、不可想象的變化，極大的促進了社會經(jīng)濟的發(fā)展和社會財富的增加。但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，周期性經(jīng)濟危機的爆發(fā)、社會矛盾的激化和其他社會問題的產(chǎn)生，人們發(fā)現(xiàn)，市場不是萬能的，國家應轉變職能，不能只是充當守護神，應對國家經(jīng)濟的發(fā)展承擔起監(jiān)督、管理的職責。具體市場的缺陷表現(xiàn)為三個方面：9第一、市場障礙的存在所謂市場障礙是指市場調節(jié)機制作用的障礙。主要指競爭秩序的問題。競爭是市場不可缺少的因素，是市場機制發(fā)生作用的前提和基礎；沒有競爭市場就沒有動力，價值規(guī)律和市場機制便不能啟動。但競爭必然伴隨著限制競爭和不正當競爭這兩件副產(chǎn)品。因為競爭的過程加快了部分經(jīng)營者擴大其資本與經(jīng)營規(guī)模的進程，以致形成對市場的支配地位和壟斷，導致部分限制競爭行為的產(chǎn)生；追求利益的心理驅使某些競爭者采取各種不正當?shù)母偁幮袨?。這兩種行為的后果是使某些競爭者獲得超額利潤；正當競爭者的利益受到損害，市場調節(jié)機制不能充分有效的發(fā)揮作用。10第二、市場的惟利性市場的惟利性是指投資經(jīng)營者所關注的是經(jīng)濟利益，并往往表現(xiàn)為眼前可實現(xiàn)的利益；對于當前贏利率低或無利可圖甚至虧本或者投資期限長、風險大的行業(yè)或產(chǎn)品，人們往往不愿投資。而在這些領域中，有些如公共和公益事業(yè)、新技術和新產(chǎn)品開發(fā)以及其他與國計民生關系密切或可能制約國民經(jīng)濟長遠發(fā)展和總體效益的行業(yè)，即使不能盈利或虧損，也應當進行適度投資。而這顯然是不能指望市場機制發(fā)揮作用的。11第三、市場調節(jié)機制的被動性及滯后性這是因為市場調節(jié)是一種事后調節(jié)。因為從投資、生產(chǎn)運營到市場價格形成和信息反饋，需要經(jīng)過一段時間。各個企業(yè)和個人掌握的信息不足和滯后，不能適時調整其投資經(jīng)營決策，往往等到市場供求嚴重失調、產(chǎn)品大量滯銷過剩時才作出反映，這是市場的第三個缺陷。12（2）社會經(jīng)濟結構的變化——大型組織的產(chǎn)生及其影響越來越多的大型組織逐漸成為社會發(fā)展的主導性力量，導致社會結構發(fā)生了根本性變化。由原來的二元結構發(fā)展到私人─組織─國家的三元結構。企業(yè)組織的擴大，首先是對私人權利造成了損害。壟斷的形成，導致了消費者利益受損和經(jīng)濟生活中的公平競爭弱化。大組織通過對市場份額的占有，以及對生產(chǎn)的獨占，在向他人提供產(chǎn)品的時候，導致契約雙方的談判實力處于不平等的地位?！捌跫s自由”導致了卡特爾協(xié)議、濫用權利等行為的膨脹，這些行為的目的在于限制競爭，從而損害了小企業(yè)和消費者的利益。13而企業(yè)擴大之后，權力出現(xiàn)了。這不僅僅存在于企業(yè)的上下級關系、雇傭關系中，也存在于企業(yè)和個人、大企業(yè)和小企業(yè)之中。組織擴大之后，首先在生產(chǎn)領域獲得了權力，包括控制權，改變了生產(chǎn)者和消費者之間的關系。在競爭機制中，消費者通過價格機制來控制經(jīng)濟體系，而在組織擴大之后，公司日益進入非競爭性的定價活動之中，越來越多的格式合同使市場交易發(fā)生了變化，非壟斷方的自由和權利變成了Yes、No的選擇權。大型企業(yè)同樣對國家提出了挑戰(zhàn)，他們在政治上操縱選舉和國家政策，財團、財閥、富有的家族逐步控制了國家，自然包括立法、司法，首先是對內(nèi)控制，然后是對外影響政治生活。14（3）國家的能動反應基于市場缺陷的存在和大型組織的挑戰(zhàn)，國家作出了相應的反應。如美國在羅斯福執(zhí)政后，變自由放任的經(jīng)濟政策，為國家干預政策經(jīng)濟權力的集中和國家對不正當經(jīng)濟權力的打擊，這兩個步驟幾乎是同時發(fā)生的，15國家是從以下幾方面來作出反應的：（1）消除市場競爭的障礙，阻止組織的擴大，限制組織的成長。這是國家的最早反映，由此出現(xiàn)了反壟斷法、反不正當競爭法等新型法律（2）針對市場普通主體不愿介入的公共、公益事業(yè)等行業(yè)和產(chǎn)品，大規(guī)模發(fā)展出國家所有權，同時也是為了解決微觀上自由競爭和私人行為的無序性，國家自覺或不自覺地通過國有產(chǎn)業(yè)來替代私有組織。一來可以實現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)的生產(chǎn)和效率，二來可以填補空白，二來可避免私人挑戰(zhàn)國家和大企業(yè)侵犯私人權利。16（2）調整總量平衡，保持社會均衡發(fā)展。成了國家的核心職責，這促使大批新型法律規(guī)范的產(chǎn)生。以往的私法僅僅調整微觀主體和微觀行為，競爭的宏觀無序性往往導致總量失衡，導致頻繁的經(jīng)濟危機的產(chǎn)生。法律無能為力。而新的法律規(guī)范的制定，則是以政府的有形之手來引導市場這支無形之手。當然這方面政府的管理受制于市場的規(guī)律，而不是政府的意志。如美聯(lián)儲降息，表面看取決于格林斯潘，實際上格林斯潘決定是否降息，取決于商業(yè)銀行之間的貼現(xiàn)率，他是被動的。（4）企業(yè)內(nèi)部的結構設置、權利安排、財務事宜等，成為法律規(guī)范的對象。在自由經(jīng)濟時期，這些問題由企業(yè)自主安排，國家法律不予干涉。而今企業(yè)和公司法、會計法、稅法、審計法等的頒布，使這些社會關系紛紛被披上法律的外衣。17四經(jīng)濟法的概念經(jīng)濟法是通過政府調整市場關系的法律規(guī)范的總稱對經(jīng)濟法概念的理解：１、經(jīng)濟法是國家調整市場關系的法律；２、經(jīng)濟法是國家通過政府調節(jié)、管理經(jīng)濟的法律；３、經(jīng)濟法是規(guī)范政府調節(jié)、管理經(jīng)濟的法律；４、經(jīng)濟法所規(guī)范的調節(jié)、管理是為了維護社會公共利益；５、經(jīng)濟法具有公法性質；６、經(jīng)濟法不是一部法典；７、經(jīng)濟法不是調整市場經(jīng)濟唯一的法律。18五經(jīng)濟法的調整對象是指國家對市場運行進行調節(jié)、管理而產(chǎn)生的社會關系。對調整對象按不同的標準有不同的分內(nèi)。１、市場主體關系；２、宏觀調控關系；３、微觀規(guī)制關系。19第二節(jié)經(jīng)濟法的淵源、制定、實施及經(jīng)濟法的原則

一、經(jīng)濟法的源源１、憲法２、法律３、行政法規(guī)４、地方性法規(guī)５、規(guī)章６、司法解釋７、國際條約20二經(jīng)濟法的制定和實施１、經(jīng)濟法的制定經(jīng)濟法的制定是指經(jīng)濟法的創(chuàng)制活動，是指國家機關按照法定的職權和程序制定經(jīng)濟法規(guī)范的活動。２、經(jīng)濟法的實施是指經(jīng)濟法的貫徹執(zhí)行。包括知法、守法、執(zhí)法。21三經(jīng)濟法的基本原則經(jīng)濟法的基本原則是寓于經(jīng)濟法中的根本指導思想和基本準則。適用于經(jīng)濟法立法和執(zhí)法過程中。１、保護、促進社會主義市場經(jīng)濟原則２、國家適度干預原則３、保障和促進市場競爭原則４、效益原則５、維護社會整體利益原則22第二章經(jīng)濟法主體經(jīng)濟法的主體是指經(jīng)濟法律關系的主體。是經(jīng)濟權利或者經(jīng)濟職權的享有者和經(jīng)濟義務或者經(jīng)濟職責的承擔者。23第一節(jié)經(jīng)濟法主體的體系一、經(jīng)濟法主體的類別１、經(jīng)濟法主體包括國家機關、社會組織、自然人及企業(yè)內(nèi)部組織。１）國家機關是行使國家職能的各種機關的統(tǒng)稱。包括國家權利機關、行政機關、司法機關。作為經(jīng)濟法主體的國家機關主要指經(jīng)濟管理機關。２）社會組織是依法成立的各類企業(yè)、事業(yè)單位和社會團體。這里指從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)。24３）自然人主要指個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶；４）企業(yè)內(nèi)部組織是指企業(yè)內(nèi)部設置的不具有獨立法人地位的職能部門和分支機構。25二經(jīng)濟法主體的權利和義務是指經(jīng)濟法主體在其參加的經(jīng)濟法律關系中所享有的經(jīng)濟權利和承擔的經(jīng)濟義務一）經(jīng)濟權利是經(jīng)濟法規(guī)定所享有的權利。主要包括：１、經(jīng)濟職權是指國家機關在行使經(jīng)濟管理職能時依法享有的權利。包括決策權、命令權、許可權、撤消權、監(jiān)督權、處分權。

26２、財產(chǎn)權包括財產(chǎn)所有權和經(jīng)營權。３、企業(yè)經(jīng)營管理權指企業(yè)進行生產(chǎn)經(jīng)營時依照法律所享有的權利。主要包括人、財、物、產(chǎn)、供、銷等權利。４、請求權當權利受到損害時有要求賠償和受保護的權利。27二）經(jīng)濟義務指經(jīng)濟法主體依法應當承擔的義務。主要有兩種形式；１、經(jīng)濟職責指國家機關在行使國家經(jīng)濟管理職權時依法負有的責任。包括依法履行職責和不得濫用職權。２、一般經(jīng)濟義務28第二節(jié)經(jīng)濟法主體責任制度經(jīng)濟法主體責任是指經(jīng)濟法主體對其經(jīng)濟違法行為所應承擔的具有強制性的法律后果。經(jīng)濟法主體責任的種類１、經(jīng)濟法上的行政責任２、經(jīng)濟法上的民事責任３、經(jīng)濟法上的刑事責任29第三章國家經(jīng)濟管理主體國家經(jīng)濟管理主體是指根據(jù)法律法規(guī)的明確規(guī)定或國家機關的授權,以國家的名義從事干預社會經(jīng)濟活動的各級行政機關與其他組織.是經(jīng)濟法主體中的重要部分.具有地位的法定性、意志的單方性、構成上的層次性和權責的一致性等特征。30第一節(jié)國家經(jīng)濟管理主體概述一、概念是指根據(jù)法律法規(guī)的明確規(guī)定或國家機關的授權,以國家的名義從事干預社會經(jīng)濟活動的各級行政機關與其他組織.二、特征

1、主體的法定性

1）主體資格取得的法定性

2）權利來源與內(nèi)容的法定性

2、意志的單方性

3、構成上的層級性

4、權責的一致性

31三、國家經(jīng)濟管理主體分類根據(jù)國家經(jīng)濟管理主體的組織形式分類

1、行政機關

2、特殊形式的企業(yè)可分為政策性經(jīng)營企業(yè)和國有資產(chǎn)投資或控股專門企業(yè)兩類。

3、其他社會組織既非行政機關又非企業(yè)的非營利性社會組織。如行業(yè)協(xié)會等中介組織經(jīng)行政機關授權而承擔一定的國家經(jīng)濟管理職能。32第二節(jié)經(jīng)濟管理主體的職權經(jīng)濟管理主體的職權是指經(jīng)濟管理主體在行使經(jīng)濟管理職能時依法享有的權利。一、該職權的法律屬性：1、權限的法定性2、專屬職務性3、是一種國家權限二、權限的內(nèi)容1、經(jīng)濟行政立法權2、經(jīng)濟行政執(zhí)法3、經(jīng)濟行政指導33國家經(jīng)濟管理主體權限的內(nèi)容從國家經(jīng)濟管理主體的主要任務角度可分為：一、市場準入權。準許自然人和法人進入市場，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的權限。分為一般市場進入核準權和特殊市場進入許可權。二、市場監(jiān)管權為調控、協(xié)調和維護市場交易秩序，對市場交易行為和交易客體進行監(jiān)督管理的經(jīng)濟權限。三、宏觀調控權對國民經(jīng)濟總體進行調節(jié)和控制的權限。34根據(jù)調控權的行使方式可分為兩類：1、宏觀決策權。行政機關對國民經(jīng)濟發(fā)展目標和行動方案的有限決定權。2、經(jīng)濟調節(jié)權。指利用經(jīng)濟杠桿或者行政權力實現(xiàn)宏觀上的調度與協(xié)調的權利。四、社會分配權為解決社會成員之間在收入和消費上的不平等，在對國民收入的初次分配和再分配過程進行干預的過程中所享有的經(jīng)濟權限。如預算、稅收、物價管制、社會保險、財政轉移支付等35第四講企業(yè)第一節(jié)企業(yè)與企業(yè)法概述一`企業(yè)的概念與類別（一）企業(yè)的概念“企業(yè)”源于英文中的”enterprise”原意為企圖冒險從事某項事業(yè)，后來用于指經(jīng)營組織或經(jīng)營體．企業(yè)是由人和物的要素構成的經(jīng)營主體。經(jīng)營行為具有連續(xù)性。依國際慣例凡經(jīng)合法登記注冊、擁有固定住所并且相對穩(wěn)定經(jīng)營的組織和個人都屬于企業(yè)。企業(yè)是從事經(jīng)營性活動的主體．基于一定是經(jīng)濟目的以市場主體的身份進行某種公示性的、連續(xù)性的社會經(jīng)濟文化活動，在活動中重視經(jīng)濟核算成本，多數(shù)為營利。。企業(yè)是具有獨立或相對獨立的法律人格．企業(yè)必須依法設立．法定行式、法定設立條件、法定程序36（二）企業(yè)的類別１、傳統(tǒng)企業(yè)類別。按照投資人出資方式和責任行式不同劃分，是發(fā)達國家標準獨資企業(yè)。屬于自然人企業(yè)不具有法人資格合伙企業(yè)。屬于自然人企業(yè)不具有法人資格，法國除外公司企業(yè)。指依公司法設立的經(jīng)營性法人一般為兩個以上股東，也有一人公司。大陸法系分為有限責任公司、股份有限公司、無限公司、兩合公司、股份兩合公司２、我國企業(yè)類別全民所有制企業(yè)內(nèi)資企業(yè)，外商投資企業(yè)，和港奧臺商投資企業(yè)．大型企業(yè)，中型企業(yè)，小型企業(yè)．37二企業(yè)法的概念，調整對象及相關法的協(xié)調企業(yè)法的概念企業(yè)法以企業(yè)為調整對象，調整企業(yè)在設立、組織、活動、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱，是一種組織法．企業(yè)法的調整對象及相關法的調整１國家與企業(yè)的經(jīng)濟關系２企業(yè)內(nèi)部與組織管理關系３企業(yè)的經(jīng)營關系38三企業(yè)立法模式與體系國外企業(yè)立法模式與體系１以商法典為主，以單位企業(yè)法為輔的模式．２納入民法典的模式３單行成文法和判例法并重的模式４制定公司法典的模式我國企業(yè)立法模式和體系１全民所有制企業(yè)，集體所有制企業(yè)，私營所有制企業(yè)立法體系２獨資企業(yè)，合伙企業(yè)，公司企業(yè)立法體系３外商投資企業(yè)立法體系４企業(yè)登記管理立法體系39第二節(jié)國有企業(yè)改革和現(xiàn)代企業(yè)制度一現(xiàn)代企業(yè)制度概述現(xiàn)代企業(yè)制度的概念現(xiàn)代企業(yè)的產(chǎn)權制度和內(nèi)部治理制度１產(chǎn)權形態(tài)的層次化和結構化２企業(yè)財產(chǎn)權的獨立化３產(chǎn)權運作的市場化和社會化40二我國國有企業(yè)改革的歷史回顧讓權，放權，和兩權分離階段承包經(jīng)營責任制階段股份制試點階段轉換經(jīng)營機制，建立現(xiàn)代企業(yè)制度階段41三我國國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的改革對國有企業(yè)改革思路的反思建立現(xiàn)代企業(yè)制度的主要措施１首先，改革國有資產(chǎn)管理體制２其次，規(guī)范國有企業(yè)內(nèi)部治理制度42第三節(jié)企業(yè)市場準入制度企業(yè)市場準入制度是指政府允許、限制和禁止企業(yè)或投資者進入某國市場從事經(jīng)營性活動的有關制度，主要包括對企業(yè)及分支結構的設立、組織、變更、解散和清算等方面的規(guī)定，涉及在企業(yè)的市場準入、市場經(jīng)營、產(chǎn)業(yè)政策、競爭政策、行業(yè)管理等．43一企業(yè)的設立一）企業(yè)的設立制度二）企業(yè)的設立條件１有自己的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所２有企業(yè)章程或者協(xié)議３有符合法律規(guī)定的資金４有符合法律規(guī)定的組織機構和從業(yè)人員５有符合法律規(guī)定的經(jīng)營范圍44三）企業(yè)的設立登記１企業(yè)設立登記申請２企業(yè)設立登記的審查３企業(yè)設立登記核準４企業(yè)設立登記的公告45二企業(yè)的組織公司企業(yè)的組織制度合伙企業(yè)的事務執(zhí)行獨資企業(yè)的事務管理46三企業(yè)的變更企業(yè)的合并．分立企業(yè)組織形式更變企業(yè)主要登記事項的更變47四企業(yè)的解散與清算一）企業(yè)的解散１企業(yè)違反法律，法規(guī)被國家依法解散２企業(yè)章程或協(xié)議規(guī)定的營業(yè)期限滿３法人企業(yè)的權利機構合伙企業(yè)的合伙人或者個人獨資企業(yè)投資決定的解散企業(yè)４企業(yè)因合并或分離需要解散５企業(yè)依法被宣告停產(chǎn)６其他原因48二）企業(yè)清算１組成清算組織２通知和公告?zhèn)鶛嗳耍持贫ㄇ逅惴桨覆蠊蓶|會４分配企業(yè)財產(chǎn)５編制清算報告并辦理企業(yè)注銷登記49第五章特殊企業(yè)形態(tài)第一節(jié)特殊企業(yè)形態(tài)概述一特殊企業(yè)形態(tài)的概述及特征一）企業(yè)法律的形態(tài)概念企業(yè)依照法律規(guī)定的標準和條件所形成的組織形態(tài)二）企業(yè)法律形態(tài)有以下三個特征１由法律直接規(guī)定的，具有強制性和規(guī)范性的特點２決定了企業(yè)立法機構與體系３企業(yè)法律形態(tài)是變化發(fā)展的50二特殊企業(yè)的類別國外特殊企業(yè)的類別１德國具有獨立的法人地位，擁有自主經(jīng)營權的公法自主機構自主化的特殊資產(chǎn)組織上和財務上均不獨立的市鎮(zhèn)指控企業(yè)或經(jīng)濟聯(lián)合體51第二節(jié)特殊企業(yè)的運營和國家管理一特殊企業(yè)的活動領域戰(zhàn)略性高科技領域壟斷性領域公用事業(yè)政策性經(jīng)營領域國有農(nóng)場，林場，建設，兵團為完成特殊任務而設立的特殊企業(yè)或法人民間不宜經(jīng)營的特殊行業(yè)52二企業(yè)的經(jīng)營機制極其國家管理營業(yè)規(guī)定制度價格控制制度決策和財會監(jiān)理制度監(jiān)察制度53第二編市場規(guī)制法第六章市場規(guī)制法一般原理第一節(jié)市場規(guī)制法概述1993年的憲法修正案將我國的經(jīng)濟體制正式確立為社會主義市場經(jīng)濟。研究市場、市場規(guī)制以及市場規(guī)制的法制化，尋求市場與法律運行的規(guī)律，已經(jīng)成為我國市場經(jīng)濟及市場法治走向發(fā)達、完善過程中面臨的重大實踐課題。本章討論了市場規(guī)制法的概念、特點和地位；概述了市場規(guī)制法的理論基礎；分析了市場規(guī)制法的功能與目標；最后，闡述了市場規(guī)制法的體系。【重點問題】1．市場規(guī)制法的概念。

2．市場規(guī)制法的地位。54一、

市場規(guī)制法的特點調整對象為市場規(guī)制關系缺乏統(tǒng)一的法典法律規(guī)范體系龐大具有多層次性和綜合性特點55二、市場規(guī)制法的理論基礎（一）完全競爭理論一是自由的市場；二是眾多的市場主體；三是均質的勞動和產(chǎn)品；四是所有企業(yè)目的都是為了獲得最大利潤。（二）市場缺陷理論一是市場不完全；二是信息不對稱；三是負外部性；四是排斥公共產(chǎn)品生產(chǎn)。（三）消費者主權理論消費者是上帝，56市場規(guī)制法的功能

1、克服市場缺陷2、維護消費者權利3、規(guī)制管理者市場規(guī)制法的體系

1、市場主體規(guī)制法

2、市場客體規(guī)制法交易商品的范圍，商品質量控制，特殊商品的規(guī)制。3、市場交易行為規(guī)制法4、專門市場規(guī)制法。如資本市場、勞動力市場57第七章競爭法律制度競爭法是一個以市場競爭關系為調整對象的法律規(guī)范構成的統(tǒng)一的規(guī)范體系。包括：反壟斷法和反不正當競爭法58第一節(jié)反不正當競爭法律制度概述一、不正當競爭行為的含義及特征

競爭的概念和功能

競爭一般是指商品生產(chǎn)經(jīng)營者在市場經(jīng)營活動中，為了取得有利的產(chǎn)銷條件而進行的相互爭勝活動。功能：第一，通過競爭實現(xiàn)價值規(guī)律的作用。第二，競爭對經(jīng)濟的宏觀調控具有積極的作用。第三，競爭對微觀經(jīng)濟活動的激勵作用。591、不正當競爭行為不正當競爭行為，是指經(jīng)營者違反《反不正當競爭法》規(guī)定，損害其它經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

從上述定義可以看出，不正當競爭行為有以下特征：（1）經(jīng)營者是實施不正當競爭行為的主要主體。（2）不正當競爭行為是違反《反不正當競爭法》的行為。（3）不正當競爭行為是損害其他經(jīng)營者合法權益的行為。（4）不正當競爭行為是擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。（5）不正當競爭行為是損害消費者合法權益的行為。602、不正當競爭行為的表現(xiàn)類型（1）假冒行為?（2）限購排擠行為?（3）商業(yè)賄賂行為?（4）虛假廣告行為?（5）侵犯商業(yè)秘密行為?（6）降價排擠行為?（7）搭售行為?（8）不正當有獎銷售行為?（9）詆毀商譽行為?（10）通謀投標行為?（11）行政壟斷和地方封鎖行為?61二、反不正當競爭法的含義及立法模式(一)反不正當競爭法的含義

反不正當競爭法是指調整國家在制止不正當競爭行為過程所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。反不正當競爭法通過對不正當競爭行為的調整和規(guī)范，確立競爭規(guī)則，從而保護和促進正當競爭，維護市場經(jīng)濟秩序。62（二）立法模式從世界范圍來看，反不正當競爭法的立法模式主要有二種：

1、分別制定《反不正當競爭法》和《反壟斷法》或《反限制競爭法》。這種立法模式也稱分立式，即將壟斷行為和不正當行為區(qū)分開來分別立法。

2、綜合制定一部法律來調整不正當競爭行為、壟斷行為或限制競爭行為。這種立法模式也稱單一或統(tǒng)一式，即將壟斷行為或限制競爭行為和不正當競爭行為合并在一部法律中加以調整，制定統(tǒng)一的《反不正當競爭法》或稱《反托拉斯法》等。63三、

競爭法及其體系1、競爭法是指調整競爭關系的法律規(guī)范構成的有機統(tǒng)一的體系。從法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式看，競爭法主要是通過規(guī)范性法律文件形式表現(xiàn)出來的。

從調整方法的特征看，競爭法是運用綜合的法律高速方法維護市場競爭秩序的，它對不正當競爭行為和壟斷行為及其他限制競爭的行為，既可以采取行政法的處罰方式，也可采用承擔民事責任的辦法，還可以動用刑罰手段加以制裁。這是因為非法競爭行為可能帶來多種危害結果。如果只采取一種方法進行處理，達不到對違法行為人的有效制裁，保障不了競爭者和消費者的權益。642、競爭法的調整對象：（1）指法律規(guī)范效力所涉及的社會關系的范圍。任何法律的調整對象都是客觀存在的某種社會關系。競爭法是一個以市場競爭關系為調整對象的法律規(guī)范構成的統(tǒng)一的規(guī)范體系。所以，市場競爭關系就是競爭法的調整對象。（2）市場競爭關系按不同的分類標準，還可以進一步劃分為內(nèi)容不同的競爭關系，但各類不同的競爭關系可以歸納為兩大類：管理性的競爭關系和平等性的競爭關系。（3）所謂管理性競爭關系，是競爭者與國家、政府之間因保護公平競爭、消除競爭限制等而產(chǎn)生的經(jīng)濟管理關系。可見，競爭者與國家、政府之間的管理性競爭關系或競爭管理關系是客觀存在的社會關系，必須納入市場競爭法的調范圍。653、競爭法的基本內(nèi)容和體系：（1）規(guī)范競爭主體法律地位的制度?（2）反不正當競爭法：是指高速在維護公平競爭、罅不正當競爭過程中發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范體系。狹義上理解的反不正當競爭法是指1993年9月2日，第八屆全國人大黨委會第三次會議通過的《中華人民共和國反不正當競爭法》。我國《反不正當競爭法》的立法宗旨是為保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展；鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為；保護經(jīng)營者和消費者的合法權益。?（3）反壟斷法：是有禁止阻礙、限制或妨礙競爭的企業(yè)間的協(xié)議、合謀、聯(lián)合行動和濫用經(jīng)濟優(yōu)勢的行為，借以保護市場公平競爭，維護市場秩序的法律規(guī)范體系。它屬于經(jīng)濟法體系的組成部分，是國家干預經(jīng)濟的重要法律手段。?（4）維護公平競爭的其他法律制度664、競爭法國際化問題

第二次世界大戰(zhàn)以來，在各國國內(nèi)競爭立法不斷發(fā)展的同時，國際領域中關于競爭的法律制度也在日益發(fā)展。在實現(xiàn)歐洲經(jīng)濟一體化的進程中，歐洲聰明法得到了相應的發(fā)展。歐盟的競爭法在40多年來的發(fā)展中有其鮮明的特點：一是在歐盟中集中了世界上主要的發(fā)達資本主義國軍國家，這些國家有著各自的國內(nèi)競爭法。二是歐盟競爭法所具有的超國家性質，決定了它具有某些自己獨特的規(guī)范內(nèi)容。三是歐盟競爭法融合了英美法系與大陸法系的不同優(yōu)點。四是歐盟競爭法實際適用區(qū)域范圍近年來有了進一步擴大。675、反不正當競爭立法

反不正當競爭法是指調整在維護公平競爭、制止不正當競爭過程中發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范體系。狹義上理解的反不正當競爭法是指1993年9月2日，第八屆全國人大常委會第三次會議通過的《中華人民共和國反不正當競爭法》。宗旨：（1）保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展。（2）鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為。（3）保護經(jīng)營者和消費者的合法權益。686、反不正當競爭法與相鄰法律的關系

由于反不正當競爭法所含內(nèi)容的廣泛性，它不可避免地會與有關法律發(fā)生交叉，例如它與專利法、商標法等既有聯(lián)系又有區(qū)別。（1）反不正當競爭法和商標法的共同之處在于：它們都為維護公平交易的市場秩序服務的。二者的區(qū)別是：商標法通常是通過注冊程序使商標成為法律的保護對象，其手段是確認注冊人享有獨占的排他權利，以排隊對商標權的侵害商標權是一種靜態(tài)權利。（2）反不正當競爭法與專利法互有交通，主要涉及兩個問題。69一是對沒有專利權的智力成果的盜用；二是濫用專利權。盜用封鎖專利權的智力成果，是一種不正當競爭行為。（3）濫用專利權，是指對某項發(fā)明創(chuàng)造享有專利權的人，對他人生產(chǎn)制造的并沒有進入他的專利保護范圍的產(chǎn)品，以侵犯專利保護范圍的產(chǎn)品，以侵犯專利權相威脅或警告的行為。70第二節(jié)不正當競爭行為一、假冒仿冒行為

（一）假冒仿冒行為的概念及特征

假冒仿冒行為又稱商業(yè)混同行為，它是指經(jīng)營者采用欺騙性的手段，從事市場交易，使自己的商品或服務與特定競爭對手的商品或服務相混淆，以造成購買者誤認或誤購目的的不正當競爭行為。

假冒仿冒行為具有以下幾個特征：

1、假冒仿冒行為是以競爭為目的的。

2、假冒仿冒行為表現(xiàn)為對他人的標志或表示的利用。

3、假冒仿冒行為的本質是欺騙性的。

71（二）假冒仿冒行為的種類

1、假冒他人注冊商標的行為。

2、仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為。

3、擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認為是他人商品的行為。

4、偽造或者冒用質量標志、產(chǎn)地，對商品質量作引人誤解的虛假表示的行為。72二、商業(yè)賄賂行為(一)商業(yè)賄賂的概念和特征

商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者在市場活動中，為爭取交易機會，通過秘密給付財物或者其他報償?shù)炔徽斒侄问召I客戶的負責人、雇員、合伙人、代理人和政府有關部門工作人員的行為。

商業(yè)賄賂具有以下幾個特征：731、商業(yè)賄賂的主體是從事市場交易的經(jīng)營者，既可以是賣方，也可以是買方。

2、商業(yè)賄賂是經(jīng)營者客觀上出于故意和自愿進行的行為，其目的是為了排擠競爭對手。

3、商業(yè)賄賂在客觀方面表現(xiàn)為違反國家有關財務、會計及廉政等方面的法律、法規(guī)的規(guī)定，秘密給付財物中其他報償，具有很大的隱蔽性。

4、商業(yè)賄賂的形式除了金錢回扣之外，還有提供免費度假、旅游、高檔宴席、色情服務、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決子女、親屬入學、就業(yè)等多種方式。

5、商業(yè)賄賂在后果上侵犯了同業(yè)競爭者的公平競爭權，擾亂了社會經(jīng)濟秩序。74（二）商業(yè)賄賂與折扣、傭金的區(qū)別在商業(yè)賄賂的學習和研究中，一定要注意商業(yè)賄賂與折扣、與傭金的不同。

折扣即介格折扣，亦稱讓利，它是指在商品購銷活動中經(jīng)營者在所成交的坐上給對方以一定比例的減讓而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。折扣和非法回扣的顯著區(qū)別在于，折扣要以明示的方式給付對方，折扣的給付方和收受方都要如實入賬，否則就要承擔法律責任。

折扣即是指在市場交易活動中，具有獨立地位的中間人因為為他人提供服務、介紹、撮合交易或代買、代賣商品而得到的報酬。75三、引人誤解的虛假宣傳行為（一）引人誤解的虛假宣傳行為的含義

引人誤解的虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作的引人誤解的虛假的宣傳。

（二）引人誤解的虛假宣傳的種類

引人誤解的虛假宣傳，既包括虛假宣傳，也包括引人誤解的宣傳。76四、侵犯商業(yè)秘密的行為（一）商業(yè)秘密的含義及其特征

商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取了保密措施的技術信處息和經(jīng)營信息。

商業(yè)秘密具有以下四個法律特征：

1、秘密性。

2、實用性。

3、保密性。

4、信息性。77（二）侵犯商業(yè)秘密的行為根據(jù)《反不正當競爭法》第10條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭待業(yè)有以下三咱情形：

1、以盜竊、利誘、協(xié)迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密。

2、披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的商業(yè)秘密。

3、違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。78五、傾銷行為（一）傾銷行為的含義

傾銷是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。

（二）傾銷之例外

根據(jù)《反不正當競爭法》第11條的規(guī)定，有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為：

1、銷售鮮活商品的；

2、處理有效期限即將到期或者其他積壓的商品的；

3、季節(jié)性降價的；

4、因清償債務、轉產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品的。79六、搭售與附加不合理條件的行為所謂搭售商品或附加其他不合理條件是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背購買者的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務時，要求購買者以購買另一種商品或接受另一咱服務為條件，或者就商品或服務的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等附加不合理的條件80七、違反法律規(guī)定的有獎銷售行為（一）有獎銷售的含義

有獎銷售是指經(jīng)營者以提供裝飾品或資金的手段進行推銷的行為，主要包括附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售兩種形式。

（二）違反法律規(guī)定的有獎銷售行為

我國《反不正當競爭法》規(guī)定，以下三種形式為違法的有獎銷售，應予以制止。

1、采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售。

2、利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品。

3、抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。81八、商業(yè)誹謗行為商業(yè)誹謗行為也稱詆毀競爭對手的行為，是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等手段，對競爭對手的商業(yè)信譽進行惡意的詆毀，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當利益的行為。82九、違反法律規(guī)定的招投標行為違反法律規(guī)定的招標投標行為是投標者相互串通投標，投標者和招標者相互勾結，排擠競爭對手的公平競爭的行為。83十、公用企業(yè)及其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者所實施的限制競爭行為公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買指定的經(jīng)營者的商品，排擠其他經(jīng)營者的公平競爭行為即是限制競爭行為。84十一、政府部門的限制競爭行為政府部門限制競爭行為是指政府及其所屬部門濫用行政權力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場的行為。85第三節(jié)對不正當競爭行為的監(jiān)督檢查一、監(jiān)督檢查的含義和種類

（一）專門機關的監(jiān)督檢查

根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，對不正當競爭行為先例監(jiān)督檢查權的機關主要有：

1、縣級以上工商行政管理機關。

2、法律規(guī)定的其他部門。二）社會監(jiān)督

國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監(jiān)督。86二、監(jiān)督檢查部門的職權

《反不正當競爭法》賦予監(jiān)督檢查部門下列職權：

1、詢問權。

2、查詢復制權。

3、檢查財務權。

4、強制措施權。

5、行政處罰權。87第四節(jié)不正當競爭行為的法律責任不正當競爭行為的法律責任指不正當競爭行為的主體違反《反不正當競爭法》的規(guī)定，實施了不正當競爭行為所要承擔的法律后果。它包括民事責任、行政責任和刑事責任三種形式。88一、民事責任一）民事責任的含義

經(jīng)營者違反反不正當競爭法的規(guī)定，實施了不正當競爭行為，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應當承擔其行為引起的民事責任，即侵權的民事責任。

（二）民事責任的形式

侵權的民事責任形式主要有：停止侵權、賠禮道歉、恢復原狀、賠償損失等。89二、行政責任（一）行政責任的含義

不正當競爭行為的行政責任是指違反反不正當競爭法規(guī)定的行為人承擔的行政法律后果。

（二）行政責任的形式

行政責任的責任形式主要有：責令停止違法待業(yè)、罰款、沒收違法所行、取消經(jīng)營者資格等。90三、刑事責任（一）含義

刑事責任是指依照刑事法律規(guī)定，行為人實施刑事法律禁止的行為所必須承擔的后果。

（二）分類

我國《反不正當競爭法》對刑事責任的規(guī)定，主要分為兩類：

1、不正當競爭行為的刑事責任。

2、與不正當競爭行為有關的違法行為的刑事責任。

＊政府及其所屬部門的法律責任91第五節(jié)反壟斷法

1994年，由商務部負責起草和調研工作，反壟斷法被列入第八屆全國人大常委會立法規(guī)劃。

·1998年，再次被列入第九屆全國人大常委會立法規(guī)劃。

·2003年12月，全國人大常委會又將該法列入十屆全國人大立法規(guī)劃。

·2004年，國務院將該法列入立法計劃。

·2005年2月，《反壟斷法》又一次被全國人大常委會列入立法計劃。

·2005年12月，商務部稱《反壟斷法》修改審查已獲較大進展。

·2006年3月，政協(xié)委員呼吁盡快出臺《反壟斷法》。

·2006年6月，反壟斷法草案提交全國人大常委會首次審議。

·2007年6月25日，十屆全國人大常委會二審反壟斷法草案，增加六項新規(guī)定。

·2007年8月29日，全國人大法律委通過反壟斷法草案。

·2007年8月30日，十屆人大常委會表決通過反壟斷法草案。92一、壟斷與反壟斷法(一)壟斷的基本含義

壟斷的經(jīng)濟學含義和壟斷的法律含義

經(jīng)濟學上的壟斷指的是少數(shù)大企業(yè)或經(jīng)濟組織之間為撰取高額利潤，利用正當或不正當競爭手段，彼此達成協(xié)議獨占某種商品的生產(chǎn)和銷售。

法學中的壟斷，是指違反國家法律、法規(guī)、政策和社會公共利益，通過合謀性協(xié)議、安排和協(xié)同行動，或者通過濫用經(jīng)濟優(yōu)勢地位，排斥或者控制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)濟活動，在某一領域內(nèi)實質上限制競爭的行為。

壟斷行為有兩個特征。一個是危害性，即這種行為和狀態(tài)將會導致某一生產(chǎn)和流通領域的競爭受到實質性的限制和損害。二是違法性，即這種行為和狀態(tài)是違反法律條文的明確規(guī)定的。93(二)壟斷的分類壟斷可分為合法壟斷與非法壟斷兩類。

1、合法壟斷。合法壟斷是指國家為了保護整個國民經(jīng)濟的健康發(fā)展，在反壟斷法中明確規(guī)定的不適用壟斷禁止法律的壟斷行為。合法壟斷的范圍和種類有：（1）特定的經(jīng)濟部門的壟斷。（2）知識產(chǎn)權領域。（3）對外貿(mào)易領域。（4）協(xié)同組合行為。

2、非法壟斷，即反壟斷法所禁止的壟斷，它是指違反法律、法規(guī)和社會公共利益，通過合謀性協(xié)議、安排和協(xié)同行動，或者通過濫用經(jīng)濟優(yōu)勢地位，排斥或控制其他經(jīng)營者正當?shù)幕顒?，在某一生產(chǎn)領域或流通領域實質上限制競爭的行為。

非法壟斷的主要形式有：（1）獨占。（2）兼并。（3）股份保有。（4）董事的交叉任職。（5）聯(lián)合行為。94壟斷的形式：概括為兩類：一是協(xié)議壟斷，即企業(yè)之間通過合謀性協(xié)議，安排或者協(xié)同行動，相互約束各自的經(jīng)濟活動，違反公共利益，在一定的交易領域內(nèi)限制或妨礙競爭。協(xié)議壟斷又表現(xiàn)為兩類：橫向限制、縱向限制。二是濫用經(jīng)濟優(yōu)勢地位，即企業(yè)通過其市場力量的優(yōu)勢地位，限制競爭者進入市場或以其他方式不適當?shù)叵拗聘偁帯?5二、反壟斷法的含義及法律適用反壟斷法與反限制競爭法、反不正當竟爭法同屬于市場秩序規(guī)制法。

（一）反壟斷法的含義

反壟斷法是指通過規(guī)范壟斷和限制競爭行為來調整企業(yè)和企業(yè)聯(lián)合組織相互間競爭關系的法律規(guī)范的總和。

反壟斷法及其性質和地位。反壟斷法仍然是我國經(jīng)濟法體系中的基本法律之一。因為社會主義市場經(jīng)濟的大力發(fā)展，也不可避免地導致壟斷和競爭矛盾的加劇。為了處理好這對矛盾，從保護社會主義市場競爭和國家利益出發(fā)，從維護廣大競爭者和消費者利益出發(fā)，促進競爭機制功能的充分發(fā)揮，打破地區(qū)封鎖和條塊壟斷、行政性壟斷，必須把國家管理市場經(jīng)濟活動，制止壟斷現(xiàn)象的經(jīng)濟政策規(guī)范化、規(guī)律化。反壟斷法則是保障這種經(jīng)濟管理手段和政策措施的法律工具。制定具有中國特色的反壟斷法是完善我國經(jīng)濟法體系的重要任務。96（二）反壟斷法的法律適用1、壟斷法的適用主體?？紤]到我國常使用“企業(yè)”（包括公司）一詞來表述從事生產(chǎn)和流通的經(jīng)營者，它們又是競爭關系的主要參加者，所以，我國的反壟斷法以企業(yè)及企業(yè)聯(lián)合組織為其主體適用對象。

2、反壟斷法的適用客體。反壟斷法的規(guī)范對象大致是兩類四大項。兩類即壟斷和限制競爭行為，兩者可統(tǒng)一于對競爭和限制基礎上。四大項指壟斷（含壟斷狀態(tài)、壟斷化、壟斷力濫用）、限制競爭行為、經(jīng)濟力量過度集中，不公平交易方法和歧視97四、反壟斷法的理論基礎(1)反壟斷法的經(jīng)濟學基礎。

(2)反壟斷法的經(jīng)濟社會倫理思潮。

(3)反壟斷法的法理學基礎。

＊反壟斷法的精神在于維護公平競爭，保證市場發(fā)生最優(yōu)化的作用。它保障企業(yè)公正的競爭能力和競爭機會的獲得與行使，保障企業(yè)平等的進入市場的自由權利；它譴責、打擊所有分裂市場、取消、扭曲市場的企業(yè)行為。正因如此，反壟斷法才被喻為“自由企業(yè)的大憲章”。981、保障企業(yè)自由

保障企業(yè)自由原則即企業(yè)可以自主經(jīng)營，為了追求利潤，企業(yè)可以依法進入和退出某一產(chǎn)業(yè)部門，自由從事商事活動，不受非法干擾和障礙。

2、打擊行政性壟斷

目前存在于我國的行政性壟斷主要有行業(yè)壁壘、地區(qū)壁壘和行政性公司。

（1）行業(yè)壁壘

行業(yè)壁壘是由國家通過政策手段設置于一些特殊行業(yè)的進入壁壘，阻礙企業(yè)自由開業(yè)參與競爭。在我國存在著行業(yè)壁壘的典型行業(yè)是金融業(yè)和通訊業(yè)、通訊業(yè)在國內(nèi)由于缺乏外部競爭，其服務質量和服務費用長期得不到改善，但它們的經(jīng)營者和職員卻比其他行業(yè)能獲得更大、更穩(wěn)定的收益。行業(yè)壁壘屬于典型的國家壟斷政策的體現(xiàn)，受歧視的只是市場眾多主體中的一部分，主要是私營和集體企業(yè)99（2）地區(qū)壁壘

地區(qū)壁壘實質為地方保護主義，是一道由地方政府設置的、用以保護本地區(qū)產(chǎn)品質量低劣的落后企業(yè)免遭外來企業(yè)沖擊的屏障。它如同經(jīng)濟地方割劇，嚴重影響我國國內(nèi)統(tǒng)一市場的形成。

（3）行政性公司

行政性公司是政企合一，官商不分產(chǎn)物。雖然國家三令五申禁止黨政機關辦企業(yè)，但以黨政機關為真正的企業(yè)發(fā)起人或幕后靠山的行政性公司卻如雨后春筍，其原因恐怕已超出了法律的領域。1003、消滅企業(yè)判別待遇制

因政府因素而妨礙企業(yè)自由的方式并非只有行政性壟斷，給企業(yè)進入市場附加不同的權利義務是妨礙企業(yè)自由的另一方式。行政性壟斷是直接阻礙企業(yè)進入市場，而給企業(yè)進入市場附加不同的權利義務，并實質性導致企業(yè)間競爭能力的差別，是排斥企業(yè)進入市場的間接手段，我們稱之為企業(yè)差別待遇制。

企業(yè)差別待遇制的制度形式可以是行政措施，也可以是法律法規(guī)，實施者只能是政府。在現(xiàn)代，企業(yè)差別待遇制主要存在于計劃經(jīng)濟占統(tǒng)治地位或計劃經(jīng)濟的因素還在發(fā)揮著作用的國家。以我國為例子。我國現(xiàn)有企業(yè)在性質上可分為私營企業(yè)、集體企業(yè)、國營企業(yè)和三資企業(yè)。在進入市場時因企業(yè)性質之不同各自享有不同的權利，承擔不同的義務，各類型企業(yè)此后在市場競爭中便擁有不同的競爭能力。101四、反壟斷法的適用除外與域外效力(一)反壟斷法的適用除外

(1)反壟斷法適用除外的含義：反壟斷法對橫向限制、縱向限制和濫用經(jīng)濟優(yōu)勢地位，規(guī)定了較為嚴格的禁止措施。但是，在某些特殊的事業(yè)部門和經(jīng)濟領域中，完全貫徹自由競爭、禁止壟斷的原理，并不一定能夠適應國民經(jīng)濟健康發(fā)展的需要，于是就產(chǎn)生了反壟斷法的適用除外制度。102適用除外制度的概念和意義：適用除外制度，又稱例外制度，是指國家為了保護整個國民經(jīng)濟的健康發(fā)展，在反壟斷法等有關法規(guī)中規(guī)定的對某些行業(yè)或企業(yè)壟斷行為不適用壟斷禁止政策的法律制度。首先，適用除外制度是對反壟斷法的禁止壟斷制度的放寬。其次，適用除外制度是反壟斷法的重要組成部分。最后，適用例外制度對保證國民經(jīng)濟的健康發(fā)展具有重要意義。只有在支壟斷法中建立合理的禁止壟斷制度和適用除外制度，二者相輔相成，共同作用于整個國民經(jīng)濟領域，才能保障國民經(jīng)濟的健康發(fā)展。103(2)反壟斷法適用除外的對象：反壟斷法不完全適用于公益事業(yè)，如鐵路、郵電、軍工等部門；反壟斷法不適用國際貿(mào)易中的限制性的商業(yè)行為；對一些限制性協(xié)議的適用除外。

(3)反壟斷法適用除外的規(guī)制形式104第三節(jié)

壟斷的證實壟斷的證實可以從以下二個方面進行：

一、市場支配地位

市場支配地位是指企業(yè)或企業(yè)聯(lián)合組織的一種狀態(tài)，具有該狀態(tài)的企業(yè)或企業(yè)聯(lián)合組織在相關的產(chǎn)品市場、地域市場和時間市場上，擁有決定產(chǎn)品產(chǎn)量、價格和銷售等各方面的控制能力。105二、相關市場

市場支配地痊只能在相關市場中才能確定，因而劃分相關市場便顯得非常重要。產(chǎn)品、地區(qū)、時間是相關市場劃分的核心要素。

1、產(chǎn)品市場。

2、附屬產(chǎn)品市場。

3、地區(qū)市場。

4、市場的時間性106第八章消費者權益保護法第一節(jié)消費者的概念、特點及范圍1、消費者的概念消費者是社會消費的主體，包括生產(chǎn)性消費和生活性消費兩種。消費者權益保護法中所涉及的“消費者”，主要是指生活資料的消費者，在特殊情況下也包括生產(chǎn)資料的消費者，如農(nóng)民的生產(chǎn)性消費活動等。國際標準化組織“消費者政策委員會”于1978年在日內(nèi)瓦召開的第一屆年會上，把“消費者”定義為“為個人目的購買或者使用商品和接受服務的個體社會成員”。我國在這一定義的影響下，在1985年6月頒布的《消費品使用說明總則》中首次規(guī)定了“消費者”是“為滿足個人或家庭的生活需要而購買、使用商品或服務的個體社會成員”。在1994年1月1日正式施行的《中華人民共和國消費者權益保護法》第2條規(guī)定，“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務，其權益受本法保護”。107消費者問題的出現(xiàn)是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定時期的特有現(xiàn)象。隨著市場競爭的日益激化，普通消費者在市場上越來越處于軟弱不利的地位。特別是到了19世紀末20世紀初，資本主義由高度發(fā)達的自由競爭階段向壟斷過渡階段。這時一方面先進的生產(chǎn)技術和細微的專業(yè)化分工使得消費者客觀上越來越難判斷自己的消費行為的合理性和產(chǎn)品的真實性；另一方面，壟斷資本集團利用市場優(yōu)勢控制市場的行為頻頻發(fā)生，如抬高價格、虛假廣告、縮減生產(chǎn)以維持高額利潤以及直接以假冒偽劣產(chǎn)品進行出售等，對消費者利益形成了更大的威脅。因此消費者紛紛組織起來，維護自身的合法權益。1081891年美國紐約市首先成立了消費者協(xié)會。1898年由全美國各地方的消費者協(xié)會聯(lián)合成立了一個全國消費者聯(lián)盟。把早期的消費者受損后的單純互助式的保護發(fā)展到建立龐大的消費者社團組織，形成蓬勃發(fā)展聲勢浩大的消費者運動。消費者運動得到了各國政府的普遍重視。為此他們分別在各自的政府機關中設置或成立專門機構來負責處理消費者保護的事宜。例如，美國在聯(lián)邦貿(mào)易委員會中設有消費者保護司，英國則有公平交易局來處理消費者保護問題，瑞典成立國家消費者政策委員會，澳大利亞設立消費者事務局等。另一方面，各國還紛紛通過立法，來保護消費者的權益。109各國政府積極推動對消費者保護運動，其重要成果之一就是促進了消費者保護運動的國際化。1960年，在美國、英國、澳大利亞、荷蘭、比利時五國消費者組織的發(fā)起下，在荷蘭海牙設立了國際消費者組織聯(lián)盟“IOCU”（InternationalOfficeofConsumerUnion），它與聯(lián)合國的其他機構，如國際科教文組織、國際勞工組織等同為聯(lián)合國咨詢機構。在該國際組織的努力下，1985年，聯(lián)合國通過了《保護消費者準則》這一規(guī)范文件，使國際消費者保護進入了一個新的階段。110消費者的特征（1）消費者是指購買商品或者接受服務的人;而消費者是指以消費為目的進行交易、取得商品或接受服務的人。(2）消費者購買商品或者接受服務時不得以盈利為目的3）消費者是指購買商品或者接受服務的個人4)、單位是否是消費者?

我國各地的地方性消費者權益保護立法卻幾乎一致地認為單位也應適用消費者權益保護立法，例如，《上海市保護消費者合法權益條例》第2條第1款規(guī)定，“本條例所稱的消費者，是指為物質、文化生活需要購買、使用商品或者接受服務的單位和個人?！?11如何界定“生活消費”

消費包括生產(chǎn)消費與生活消費兩大類，兩者都要消耗物質資料和非物質資料，但不同之處在于，生產(chǎn)性消費的直接目的是延續(xù)和發(fā)展生產(chǎn)，生活性消費的直接目的是延續(xù)和發(fā)展人類自身；生產(chǎn)性消費是指在物質資料生產(chǎn)過程中的生產(chǎn)資料的耗費，生活性消費是指在人們生存發(fā)展過程中的生活資料的消耗；生產(chǎn)性消費是在生產(chǎn)領域進行的，而包含在生產(chǎn)之中的，而生活消費與人們的日常生活息息相關，它是個人維持生存與發(fā)展所必須的活動。一般認為，消費者權益保護法調整的是生活消費關系，保護的是生活消費者的合法權益；而產(chǎn)品質量法調整的是生產(chǎn)消費，對于《消法》第54條規(guī)定，“農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行?！边@是為強化對農(nóng)民合法權益的保護而作出的例外性規(guī)定。由于依據(jù)《消法》第2條前段的規(guī)定，消費者只有在為“生活消費”需要而購買、使用商品或者接受服務時，其權益才受到消費者權益保護法的保護，因此消費者權益保護法所調整的范圍就是指因消費者主要為生活消費的需要，購買、使用商品或者接受服務.112醫(yī)療糾紛中的患者是否是消費者

?（1）否定說。醫(yī)院、醫(yī)療衛(wèi)生管理部門中幾乎全部贊同該說。（2）肯定說。該說認為，看病、治病是人們?yōu)榱松婧桶l(fā)展所必不可少的活動，醫(yī)生、醫(yī)院為人們提供的服務就是《消法》中的服務，其出售的藥品也屬于《消法》中的商品，況且醫(yī)院提供的服務與出售的藥品都是有償?shù)摹＃?）折衷說。該說認為，從總體上說醫(yī)患關系應適用《消法》的規(guī)定，113第二節(jié)消費者的權利

消費者權利是消費者在消費生活中所享有的權利，是消費者利益在法律上的表現(xiàn)?！断ā芬?guī)定消費者有九大權利，即：安全權、知情權、自主選擇權、公平交易權、求償權、結社權、獲得有關知識權、人格尊嚴和民族風俗習慣受尊重權、批評監(jiān)督權。1141、安全權。是指消費者在購買，使用商品和接受服務時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權利，簡稱安全權。安全權是消費者最重要的權利。

2、知情權。消費者享有知悉其購買、使用的商品或接受服務的真實情況的權利，簡稱為知情權。該項權利表明：消費者在購買、使用商品或接受服務時，有權詢問、了解商品或服務的有關真實情況；提供商品或者服務的經(jīng)營者有義務真實地向消費者說明有關情況。1153、自主選擇權。消費者享有自主選擇商品或者服務的權利，簡稱為自主選擇權，主要包括以下幾個方面的內(nèi)容：（1）有權自主選擇提供商品或者服務的經(jīng)營者；（2）有權自主選擇商品品種或者服務方式；（3）有權自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務；（4）在自主選擇商品或服務時，有權進行比較、鑒別和挑選。1164、公平交易權。消費者享有公平交易的權利。

5、賠償請求權。消費者因購買、使用商品或者接受服務受到人身、財產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋嗬?、結社權。消費者享有依法成立維護自身合法權益的社會團體的權利。7、獲得有關知識權。消費者享有獲得有關消費和消費者權益保護方面的知識的權利，簡稱為獲得有關知識權。這一權利包括兩方面的內(nèi)容：一是獲得有關消費方面的知識，比如有關消費觀的知識，有關商品和服務的基本知識，有關市場的基本知識；二是獲得有關消費者權益保護方面的知識，比如消費者權益保護的法律、法規(guī)和政策，以及保護機構和爭議解決途徑等方面的知識。1178、人格尊嚴和民族風俗習慣受尊重權。人格尊嚴是消費者的人身權的重要組成部分，包括姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權等。消費者的人格尊嚴受到尊重是消費者最起碼的權利之一。

9、監(jiān)督權。消費者享有對商品和服務以及保護消費者權益工作進行監(jiān)督的權利，簡稱監(jiān)督權。這一權利可具體表現(xiàn)為：消費者有權檢舉、控告侵害消費者權益的行為和國家機關及其工作人員在保護消費者權益工作中的違法失職行為，有權對保護消費者權益工作提出批評和建議。118三、經(jīng)營者的義務

1、依法或者依合同約定履行義務的義務。要求經(jīng)營者向消費者提供商品或者服務，應當依照《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》和其他有關法律、法規(guī)的規(guī)定履行義務。經(jīng)營者和消費者有約定的，應當按照約定履行義務，但雙方的約定不得違背法律、法規(guī)的規(guī)定；1192、接受消費者批評、監(jiān)督的義務這是與消費者享有的批評、監(jiān)督權相對應的經(jīng)營者的義務。經(jīng)營者應當聽取消費者對其提供的商品或者服務的意見，接受消費者的監(jiān)督。1203、安全保障義務經(jīng)營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發(fā)生的方法。經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務存在嚴重缺陷，即使正確使用商品或者接受服務仍然可能對人身、財產(chǎn)安全造成危害的，應當立即向有關行政部門報告和告知消費者，并采取防止危害發(fā)生的措施。天津等地的地方“消法”已規(guī)定有確認召回制度。臺灣消費者保護法中規(guī)定了某些經(jīng)營者必須購買第三者責任保險，企業(yè)經(jīng)營者可以通過保險來減輕他們的損失。當然，消費者必須要證明有損害的存在。1214、經(jīng)營者對其提供的有關商品或者服務負有真實說明、不得侵犯消費者獲取相關知識的權利。享受醫(yī)療服務是否屬于消費？臺灣消費者保護法中已經(jīng)規(guī)定這是屬于消費行為了。有一個案例就是關于醫(yī)療事故的。有一乳癌病人，需要動手術。一般給這種病人注射維他命B12。很少人會對維他命B12過敏，但偏偏這位病人過敏致死了。醫(yī)院的抗辯是其已經(jīng)盡了應盡的義務：在注射之前詢問病人有無過敏現(xiàn)象，病人說沒有，醫(yī)生才注射。但法院認為，醫(yī)院并沒有盡到其義務。醫(yī)院應盡完全的說明義務，比如說，應告知病人過敏是什么癥狀，病人才能知道自己過不過敏。僅僅詢問一下病人，并沒有盡到其義務。所以，醫(yī)院應承擔賠償責任。商店提供商品應當明碼標價。1225、經(jīng)營者應當標明其真實名稱和標記。租賃他人柜臺或者場地的經(jīng)營者，應當標明其真實名稱和標記。

6、經(jīng)營者提供商品或者服務，應當按照國家有關規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費者出具購貨憑證或者服務單據(jù)；消費者索要購貨憑證或者服務單據(jù)的，經(jīng)營者必須出具。

7、品質擔保義務。

8、包修、包換、包退等善后服務義務。

9、經(jīng)營者不當免責禁止的義務。凡屬對消費者不公平、不合理或者片面減輕、免除應承擔的民事責任的格式條款、店堂告示、通知、聲明等，都是無效的。123企業(yè)經(jīng)營者通常利用定型化契約使得消費者處于弱者的地位，消費者只有簽與不簽的選擇，而沒有討價還價的選擇，從而不得不簽訂對己不利的契約。如何理解商場中“貨物售出，概不退換”的標志。我們說消費者要求的是沒有瑕疵的給付，如果不退換，消費者的給付與對待給付是顯不相當?shù)摹Α耙M者負擔其不能控制的危險”的約定：如臺灣銀行有關信用卡的契約約定，如果消費者的信用卡被盜，應在被盜后24小時以內(nèi)掛失，被盜刷的，消費者在掛失之后的損失由銀行負責，24小時以前被盜刷的，由消費者負責。有一用戶的信用卡在掛失前被盜刷，銀行主張由用戶承擔損失。但用戶主張：其信用卡上有其照片，為女性，但盜刷人的簽名為男性，銀行連這個最起碼的審查責任都沒有盡，應承擔賠償責任。12410、不得侵犯消費者的人格尊嚴權的義務經(jīng)營者必須對消費者的人格尊嚴和人身自由予以尊重，并且不得以任何借口、用任何形式對消費者的人身自由加以侵犯。經(jīng)營者不得搜查消費者的身體及其攜帶的物品，且不能利用一般合同條款予以免責。125四、消費者協(xié)會的七項職能1、向消費者提供消費信息和咨詢服務。消費信息主要包括：商品和服務在市場中存在的現(xiàn)狀、發(fā)展趨勢及商品和服務的提供者等一系列情況或資料。咨詢服務是指：消費者協(xié)會針對消費者詢問的有關消費及消費者權益保護方面的問題，依據(jù)客觀事實予以解答。1262、參與有關行政部門對商品和服務的監(jiān)督、檢查。3、就有關消費者合法權益問題，向有關行政部門反映、查詢，提出建議。4、受理消費者的投訴，并對投訴事項進行調查、調解。消費者向消費者協(xié)會投訴，是指消費者在購買、使用商品或接受服務時，其合法權益受到損害，向消費者協(xié)會反映情況，要求給予解決的行為。5、投訴事項涉及商品和服務質量問題的，可以請鑒定部門鑒定，鑒定部門應當告知鑒定結論。1276、就損害消費者合法權益的行為，支持受害的消費者提起訴訟。當消費者的合法權益受到損害時，消費者協(xié)會可以支持受害的消費者向人民法院提起訴訟，請求人民法院予以公正判決，以保護消費者的合法權益。消費者協(xié)會對受害消費者提起訴訟予以支持包括兩方面的含義：其一是給消費者以道義上及有關法律知識方面的支持，支持受害的消費者依法提起訴訟。其二是作為消費者的委托代理人直接參加訴訟。7、對損害消費者合法權益的行為，通過大眾傳播媒介予以揭露、批評。128第九章產(chǎn)品質量法

第一節(jié)產(chǎn)品與產(chǎn)品質量1、產(chǎn)品一詞可以從自然屬性和法律屬性兩個不同的范疇進行定義。從自然屬性來講，“產(chǎn)品”，是指經(jīng)過人類勞動獲得的具有一定使用價值的勞動成果。既可以是商品，也可以是非商品；既可以指直接從自然界獲取的各種農(nóng)產(chǎn)品、礦產(chǎn)品或經(jīng)過加工的手工業(yè)品、加工工業(yè)品，甚至建筑工程等物質性物品；也可以指文學、藝術、體育、哲學和科學技術等精神物品。從法律屬性來講，“產(chǎn)品”，是指經(jīng)過某種程度或方式加工用于消費和使用的物品，是指生產(chǎn)者、銷售者能夠對其質量加以控制的產(chǎn)品，而不包括內(nèi)在質量主要取決于自然因素的產(chǎn)品?？v觀各國的產(chǎn)品責任法，對“產(chǎn)品”范圍的界定并不相同。美國產(chǎn)品責任法中的產(chǎn)品是指“一切經(jīng)過工業(yè)處理過的東西，不論是可移動的，還是不可移動的，工業(yè)的還是農(nóng)業(yè)的產(chǎn)品，經(jīng)過加工的還是非經(jīng)過加工的，任何可銷售或可使用的制成品，只要由于使用它或通過它引起傷害，都可視為發(fā)生產(chǎn)品質量責任。”而1976年歐共體《產(chǎn)品責任指令草案》的產(chǎn)品范圍較小，僅指“工業(yè)生產(chǎn)的可移動的產(chǎn)品”。129《產(chǎn)品質量法》規(guī)定：“本法所稱的產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品?！钡话ńㄔO工程產(chǎn)品和軍工產(chǎn)品。2000年修改后的《產(chǎn)品質量法》，增加規(guī)定為“建筑工程使用的建筑材料、建筑構配件和設備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法。說明我國的《產(chǎn)品質量法》中的產(chǎn)品，不包括初級農(nóng)產(chǎn)品和不動產(chǎn)，這也符合國際上的通行做法。130《產(chǎn)品質量法》的規(guī)定，產(chǎn)品應當具備兩個條件:

第一，經(jīng)過加工、制作。未經(jīng)加工、制作的天然物品不是本法意義上的產(chǎn)品，如礦產(chǎn)品、農(nóng)產(chǎn)品。第二，用于銷售經(jīng)過初級農(nóng)業(yè)加工的畜牧、家禽、獵物、漁產(chǎn)血液智力成果，像計算機軟件、圖書、視聽資料1312、產(chǎn)品質量產(chǎn)品質量是指產(chǎn)品所應具有的、符合人們需要的各種特性，如適用性、安全性、可靠性、可維修性等。產(chǎn)品質量，是指產(chǎn)品在既定的條件下，能夠滿足消費者的愿望和符合規(guī)定用途所具備的特征和特性的總和。它既包括產(chǎn)品的結構性能、純度、物理性能以及化學成分等內(nèi)在特性，又包括外觀、形狀、顏色、氣味、包裝等外在特征。根據(jù)國際標準化組織頒布的ISO—86標準，質量的含義是“產(chǎn)品或服務滿足規(guī)定或潛在需要的特征的總和”。132產(chǎn)品必不可少的特征：適用性。由于產(chǎn)品的生產(chǎn)、交換的目的是為了滿足人們的需要，就要求每一件合格的產(chǎn)品能夠滿足人們的這種愿望。安全性。要求產(chǎn)品在使用環(huán)節(jié)上安全可靠，不會給使用者和其他人帶來人身、財產(chǎn)上的危險。經(jīng)濟性。在市場經(jīng)濟條件下，產(chǎn)品的使用價值主要通過市場交換來實現(xiàn)的，在市場交換中，要求產(chǎn)品價格公道，正確反映供求關系和價值規(guī)律，不要造成不應有的資源浪費。133第二節(jié)產(chǎn)品質量的監(jiān)督管理制度管理產(chǎn)品質量職能是國家組織經(jīng)濟的職能之一，為實現(xiàn)這一職能，國家需要通過立法的形式建立和完善有關產(chǎn)品質量法律制度，采用各種不同的法律形式對產(chǎn)品質量形成過程進行監(jiān)督控制。1341、企業(yè)質量體系認證制度企業(yè)質量體系認證是指法定的認證機構對企業(yè)的產(chǎn)品質量保證能力和質量管理水平進行的綜合性檢查和評定后，確認和證明該企業(yè)質量管理達到國際通用標準的一種制度。該制度通過對產(chǎn)品質量構成的各種因素，如產(chǎn)品設計、工藝準備、制造過程、質量檢驗、組織機構和人員素質等質量保證能力進行嚴格評定，使企業(yè)形成穩(wěn)定生產(chǎn)符合標準產(chǎn)品的能力。在我國其認證機構是國務院產(chǎn)品監(jiān)督檢驗局或由其認可的認證機構。1352、產(chǎn)品質量認證制度產(chǎn)品質量認證是依據(jù)產(chǎn)品標準和相應技術要求，經(jīng)認證機構確認并通過頒發(fā)認證證書和認證標志來證明某一產(chǎn)品符合相應標準和相應技術要求的活動。經(jīng)認證合格的，由認證機構頒發(fā)產(chǎn)品質量認證證書，準許企業(yè)在產(chǎn)品或者其包裝上使用產(chǎn)品質量認證標志。產(chǎn)品質量認證可分為安全認證和合格認證1363、產(chǎn)品質量檢驗制度產(chǎn)品質量檢驗是指檢驗機構根據(jù)一定標準對產(chǎn)品品質進行檢測，并判斷合格與否的活動，而對這一活動的方法、程序、要求和法律性質用法律加以確定就形成了產(chǎn)品質量檢驗制度。我國《產(chǎn)品質量法》明文規(guī)定：產(chǎn)品質量應當檢驗合格，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。1374、產(chǎn)品質量監(jiān)督檢查制度產(chǎn)品質量法》規(guī)定，國家對產(chǎn)品質量實現(xiàn)以抽查為主要方式的監(jiān)督檢查制度。監(jiān)督抽查制度的目的在于加強對生產(chǎn)、流通領域的產(chǎn)品質量實施監(jiān)督，以督促企業(yè)提高產(chǎn)品質量，從而保護國家和廣大消費者的利益，維護社會經(jīng)濟秩序。監(jiān)督檢查的重點有三類產(chǎn)品：第一類是可能危及人體健康和人身財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，如藥物、食品等；第二類是重要工農(nóng)業(yè)原材料和影響國計民生的重要工業(yè)產(chǎn)品，如鋼鐵、石油制品等；第三類是消費者、有關組織反映有質量問題的產(chǎn)品。138第三節(jié)我國產(chǎn)品質量責任制度我國產(chǎn)品質量責任制度主要是規(guī)定生產(chǎn)者和銷售者對產(chǎn)品質量所應當承擔的義務。產(chǎn)品質量義務是國家對生產(chǎn)者和銷售者為一定質量行為，或者不為一定質量行為的要求，屬于法定義務當中的一種，在質量義務主體行為的范圍限度內(nèi)，義務人不履行自己的義務將承擔相應的法律后果。139（1）生產(chǎn)者的產(chǎn)品質量責任生產(chǎn)者應當保證產(chǎn)品質量，對所生產(chǎn)的產(chǎn)品負責，這是生產(chǎn)者自身的社會地位和性質所決定的。明示擔保責任。明示擔保是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者對產(chǎn)品的性能和質量所做的一種聲明或陳述?！懂a(chǎn)品質量法》第26條第2款第3項要求生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品質量應當符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況，如果產(chǎn)品質量不符合明示擔保，應當依法承擔責任。140默示擔保責任。默示擔保主要是適銷性默示擔保，是指生產(chǎn)者用于銷售的產(chǎn)品應當符合該產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售的一般目的?！懂a(chǎn)品質量法》規(guī)定產(chǎn)品質量應當符合下列要求：不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理危險，有保障人休健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，應當符合該標準。具備產(chǎn)品應當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外。141標識責任。產(chǎn)品標識是表明產(chǎn)品的名稱、產(chǎn)地、質量狀況等信息的表述和指示，產(chǎn)品標識是生產(chǎn)者提供的，屬于明示擔保的范圍。產(chǎn)品標識必須真實，有產(chǎn)品質量檢驗合格證明，有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址。然后，視產(chǎn)品的不同特點和使用要求規(guī)定：需要標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成分的名稱和含量的，用中文相應予以標明；需要事先讓消費者知曉的，應當在外包裝上標明，或者預先向消費者提供有關資料；限期使用的產(chǎn)品應當在顯著位置清晰地標明生產(chǎn)日期和安全使用期，或者失效日期；使用不當，容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，應當有警示標志或者中文警示說明，裸裝的食品和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標識的裸裝產(chǎn)品，可以不附加產(chǎn)品標識142禁止性行為。產(chǎn)品質量法明文規(guī)定：生產(chǎn)者不得生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品；不得偽造產(chǎn)地；不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址；不得偽造或者冒用認證標志等質量標志；產(chǎn)品不得摻雜、摻假；不得以假充真、以次充好；不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。不合格產(chǎn)品包括處理品與劣質品，處理品是指產(chǎn)品使用性能有瑕疵，或者未達到明示采用的產(chǎn)品標準、產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況，但不存在危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的危險，仍有使用價值的產(chǎn)品。劣質品是指產(chǎn)品質量不符合法律、法規(guī)的規(guī)定要求，并且存在危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的危險，或者失去原有使用性能的產(chǎn)品。1432、銷售者的產(chǎn)品質量責任?！懂a(chǎn)品質量法》規(guī)定銷售者負有以下四個方面的義務：進貨檢查驗收義務。銷售產(chǎn)品質量保持義務。銷售者應當對產(chǎn)品的標識負責銷售者的七個“不得”。不得銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品和失效、變質的產(chǎn)品；不得偽造產(chǎn)地；不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址；不得偽造或者冒用認證標志等質量標志；不得摻雜、摻假；不得以假充真、以次充好；不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。銷售者違反這些禁止性規(guī)定，將被追究民事、行政、乃至刑事責任。1443、產(chǎn)品質量責任的類型產(chǎn)品質量責任可分為民事責任、行政責任和刑事責任三種。（1