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案例研習（61）：資金占用解決之道

(2022-07-1009:57:14)

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標簽：分類：案例分析

資金占用

關聯(lián)往來

大股東

審核障礙

發(fā)行人

財經(jīng)

【案例狀況】

一、銀河磁體：關注后續(xù)保障制度的建設

（一）基本信息披露

1、經(jīng)公司2022年一次臨時股東大會決議通過，同意向銀河集團借款1,500萬元。2022年6月，銀河集團已全額償還2022年的借款。

銀河集團已作出承諾“本公司作為成都銀河磁體股份有限公司（以下簡稱“銀河磁體”）股東，將嚴格根據(jù)中華人民共和國公司法、銀河磁體公司章程及其他規(guī)范性法律文件或銀河磁體規(guī)范治理相關制度的規(guī)定，嚴格履行股東義務、依法行使股東權利，不直接或間接地借用、占用或以其他方式侵占銀河磁體的資金款項?！?/p>

經(jīng)核查，國金證券和發(fā)行人會計師均認為，銀河集團以上借款和償還行為真實，并履行了公司內部決策程序。銀河集團因借款占用公司資金的行為不符合中國人民銀行頒布的《貸款通則》和《關于對企業(yè)間借貸問題的答復》等相關規(guī)范性法律文件中對禁止非金融機構之間的資金借貸的相關規(guī)定，但不屬于《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行方法》第二十六條第一款規(guī)定的損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。銀河集團已

全額歸還了借款，借貸雙方不存在任何爭議或潛在糾紛，不存在顯失公正或者嚴峻影響發(fā)行人獨立性、損害發(fā)行人及其他股東利益的狀況，不構成本次首發(fā)的法律障礙。為進一步規(guī)范與關聯(lián)方的資金往來，公司已在《公司章程（草案）》中根據(jù)上市相關要求建立了杜絕控股股東及關聯(lián)方占用公司資金行為的制度和措施。

發(fā)行人律師認為，該借款及償還行為系真實的。雖然上述借款不符合中國人民銀行于1996年6月26日頒布的《貸款通則》及于1998年3月16日頒布的《關于對企業(yè)間借貸問題的答復》等相關規(guī)范性法律文件中對禁止非金融機構之間的資金借貸的相關規(guī)定，但該等借款法律關系已由借貸雙方履行完畢并不存在任何糾紛、爭議或潛在的糾紛、爭議，不屬于《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行方法》第二十六條第一款規(guī)定的損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。銀河集團已于2022年6月全額歸還了借款，借貸雙方不存在任何爭議或潛在糾紛，不存在顯失公正或者嚴峻影響發(fā)行人獨立性、損害發(fā)行人及其他股東利益的狀況，不構成本次首發(fā)的法律障礙。發(fā)行人已根據(jù)上市公司規(guī)范治理的要求建立了杜絕控股股東及關聯(lián)方占用資金的相關制度和措施；銀河集團亦出具了不占用發(fā)行人資金款項的承諾；發(fā)行人全部股東也均承諾不通過銀河磁體的經(jīng)營決策權損害公司及其他股東的合法權益。上述制度和措施的建立及相關承諾的履行將有助于杜絕公司股東及關聯(lián)方占用發(fā)行人資金款項。

2、考慮到公司距離市區(qū)較遠，公司從1999年間續(xù)購買下述房產(chǎn)用于公司管理人員免費臨時使用，具有肯定福利性質，已實際歸管理人員使用。為了劃清個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的界限，杜絕公司財產(chǎn)被免費使用的狀況，規(guī)范公司管理行為，2022年4月和7月，公司按賬面凈值向戴炎、吳志堅、何金洲和郭輝勇轉讓了房產(chǎn)并全額收到了轉讓款。詳細如下：

公司在房屋轉讓前，口頭征詢了各位股東的意見，取得了全都同意，并于公司二屆十三次董事會會議和2022年第一次臨時股東大會對該等關聯(lián)交易進行確認。

經(jīng)核查，國金證券、發(fā)行人律師和發(fā)行人會計師均認為，2022年公司將房屋有償轉讓給管理人員在程序上存在瑕疵。但不存在惡意通過關聯(lián)交易操作公司利潤的情形，亦不存在損害公司利益及公司股東利益之情形。同時，公司二屆十三次董事會會議和2022年第一次

臨時股東大會對該等關聯(lián)交易進行確認，其相關程序已經(jīng)完善，不會對公司的本次首次公開發(fā)行股票造成實質性障礙。

（二）反饋意見的關注

【2022年銀河集團因資金周轉，向發(fā)行人借款1,500萬元，到2022年6月才全額償還。請發(fā)行人說明借款行為是否真實、合法，補充披露杜絕控股股東及關聯(lián)方占用發(fā)行人資金的制度和措施。請保薦機構、律師、申報會計師進行核查并明確發(fā)表意見?！?/p>

1、關于銀河集團向發(fā)行人借款1,500萬元，到2022年6月才全額償還是否真實、合法的核查

依據(jù)四川華信出具的川華信審（2022）040號《審計報告》及公司供應的說明，2022年期間銀河集團向發(fā)行人清償欠款人民幣1,500萬元，上述關聯(lián)資金往來的發(fā)生系因銀河集團于2022年6月、2022年12月分別向銀河磁體借款500萬元、1,000萬元。該借款事項已經(jīng)公司2022年一次臨時股東大會審議通過。經(jīng)本所律師核查，2022年6月，銀河集團以2022年度利潤安排款向銀河磁體全額償還了上述借款。

本所律師核查了由銀河磁體供應的第0370號-0001/0001、第0050號-0001/0001、第0586號-0001/0001《記賬憑證》、第0014900號《收據(jù)》、填發(fā)于2022年6月8日的《華夏銀行進賬單》（回單）及填發(fā)于2022年12月18日的《中國銀行進賬單》（回單）、第0125302號及第0125340號《收據(jù)》；核查了由銀河集團供應的第0021351號《收據(jù)》。

綜上，本所律師認為，該借款及償還行為系真實的。雖然上述借款不符合中國人民銀行于1996年6月26日頒布的《貸款通則》及于1998年3月16日頒布的《關于對企業(yè)間借貸問題的答復》等相關規(guī)范性法律文件中對禁止非金融機構之間的資金借貸的相關規(guī)定，但該等借款法律關系已由借貸雙方履行完畢并不存在任何糾紛、爭議或潛在的糾紛、爭議，不屬于《暫行方法》第二十六條第一款規(guī)定的損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。銀河集團已于2022年6月全額歸還了借款，借貸雙方不存在任何爭議或潛在糾紛，不存在顯失公正或者嚴峻影響發(fā)行人獨立性、損害發(fā)行人及其他股東利益的狀況，不構成本次首發(fā)的法律障礙。

2、關于發(fā)行人杜絕控股股東及關聯(lián)方占用發(fā)行人資金的制度和措施的核查

依據(jù)發(fā)行人供應的相關資料并經(jīng)本所律師核查，為杜絕控股股東及關聯(lián)方占用發(fā)行人資金，發(fā)行人及其股東或關聯(lián)方實行了如下措施或制度性支配：

①2022年1月30日，銀河集團出具承諾函，承諾其作為銀河磁體的股東，將嚴格履行股東義務，不直接或間接的借用、占用銀河磁體的資金款項。

此外，發(fā)行人全部股東及銀河集團控股股東唐步云均出具了《聲明與承諾》：“本人/本公司將盡量避開與銀河磁體之間產(chǎn)生關聯(lián)交易事項，對于不行避開發(fā)生的關聯(lián)業(yè)務往來或交易，將在公平、自愿的基礎上，根據(jù)公正、公允和等價有償?shù)脑瓌t進行，交易價格將根據(jù)市場公認的合理價格確定。本人/本公司將嚴格遵守銀河磁體公司章程等規(guī)范性文件中關于關聯(lián)交易事項的回避規(guī)定，所涉及的關聯(lián)交易均將根據(jù)規(guī)定的決策程序進行，并將履行合法程序，準時對關聯(lián)交易事項進行信息披露。本人/本公司承諾不會利用關聯(lián)交易轉移、輸送利潤，不會通過銀河磁體的經(jīng)營決策權損害股份公司及其他股東的合法權益”。

②發(fā)行人現(xiàn)行有效的《公司章程》關于保證關聯(lián)交易公允性及決策程序的規(guī)定摘錄如下（略）。

③發(fā)行人現(xiàn)行有效的《關聯(lián)交易決策制度》關于保證關聯(lián)交易公允性及決策程序的規(guī)定摘錄如下（略）。

④發(fā)行人于2022年1月30日召開的2022年年度股東大會審議通過了《成都銀河磁體股份有限公司章程（草案）》，該章程草案自發(fā)行人公開發(fā)行股票并勝利上市后開頭實施。為進一步杜絕控股股東及關聯(lián)方占用公司資金，該草案依據(jù)相關規(guī)范性文件，依法建立“占用即凍結”制度。

綜上，本所律師認為，發(fā)行人已根據(jù)上市公司規(guī)范治理的要求建立了杜絕控股股東及關聯(lián)方占用資金的相關制度和措施；銀河集團亦出具了不占用發(fā)行人資金款項的承諾；發(fā)行人全部股東也均承諾不通過銀河磁體的經(jīng)營決策權損害公司及其他股東的合法權益。本所律師認為，上述制度和措施的建立及相關承諾的履行將有助于杜絕公司股東及關聯(lián)方占用發(fā)行人資金款項。

二、網(wǎng)宿科技：是否影響發(fā)行人獨立性的關注

【發(fā)行人股東在2022年及以前曾無償占用公司大額資金，請保薦機構、發(fā)行人律師就上述資金占用是否屬于重大違法行為，是否影響發(fā)行人獨立性及是否構成本次發(fā)行上市的實質障礙進行核查，發(fā)表明確意見并補充披露?！?/p>

1、依據(jù)南方民和所出具的審計報告（深南財審報字（2022）第CA708號），2022年及以前發(fā)行人股東陳寶珍和劉成彥存在無償占用公司資金的狀況，詳細如下：

依據(jù)發(fā)行人股東陳寶珍和劉成彥的說明，上述資金系向發(fā)行人無償借用，用于個人購房和投資等事項。依據(jù)發(fā)行人、陳寶珍和劉成彥的說明及南方民和出具的審計報告（深南財審報字（2022）第CA708號），截止2022年5月底，上述借款已全部償還完畢。

2、依據(jù)《公司法》、《合同法》、《最高人民法院關于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》（法釋（一九九九）三號）、國家工商行政管理總局工商企字[2022]第180號文等相關法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，發(fā)行人股東劉成彥、陳寶珍上述資金占用行為系自然人股東向作為非金融企業(yè)的發(fā)行人的借款行為，屬于合法的民間借貸關系。同時，該等股東借款亦未違反發(fā)行人當時的公司章程及其他制度。經(jīng)核查，本所律師認為，發(fā)行人股東劉成彥、陳寶珍在2022年及以前對發(fā)行人的資金占用行為不屬于重大違法行為。

3、依據(jù)發(fā)行人股東劉成彥、陳寶珍的說明及南方民和出具的《審計報告》（深南財審報字（2022）第CA708號），截止2022年5月底，劉成彥、陳寶珍占用發(fā)行人的資金已全部償還完畢。自2022年6月10日股份公司設立以后，發(fā)行人建立了嚴格的資金管理制度，不存在資金被發(fā)行人股東以借款、代償債務、代償款項或者其他方式占用的狀況。依據(jù)南京民和出具的《內部掌握鑒證報告》（深南專審報字（2022）第ZA