背下來世界都是你的民訴法背誦版第二章訴訴的概念與特征訴的要素訴的要素：①當事人；②訴訟標的；③訴的理由（事實依據和法律依據）訴訟標的：民事權利義務關系【注意區(qū)別】①訴訟標的：有爭議的具體東西②訴訟請求：作出特定判決的要求③訴訟標的額：雙方當事人爭執(zhí)的金錢數額訴訟法律關系：一方必定是法院訴的分類分類依據：當事人訴訟請求的目的和內容不同分三類：①確認之訴②給付之訴③變更之訴反訴概念：獨立的訴【注意點】①人民法院準許本訴原告撤訴的，應當對反訴繼續(xù)審理；被告申請撤回反訴的，人民法院應予準許②反駁是被告單純的防御性為，反訴則是被告通過發(fā)動進攻進行防御反訴的構成要件①本訴被告對本訴原告提出，反訴當事人縣域本訴當事人范圍②反訴與本訴有牽連關系③向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權法院對反訴的處理①在一審過程中：可以合并審理②在二審過程中：調解不成的，告知當事人另行起訴③二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，提出反訴，可以合并審理（即為一審過程中可以合并審理）④再審用二審程序時的反訴：按照二審方式處理⑤再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件，提出的反訴，合并審理訴的合并與分離主體合并：當事人合并客體合并：訴訟標的合并，也可以分別審理有牽連關系：可以用同一份判決處理第三章民事訴訟法的基本原則與基本制度基本原則訴訟權利平等原則同等原則與對等原則（外國主體）辯論原則：①可口頭，可書面；②可實體、程序、證據方面③貫穿訴訟程序始終，但特別程序、非訟程序、執(zhí)行程序無法辯論④是當事人的權利，證人無處分原則：自行處分實權利和程序權利①判決內容不能超出原告的請求范圍②調解協(xié)議的內容可以超出訴訟請求范圍③處分權的行使，法院可以進行必要的監(jiān)督法院調解自愿和合法的原則（只在審判程序中，執(zhí)行程序無法調解）誠實信用原則檢查監(jiān)督原則①行使主體：人民檢察院②行使方式：抗訴（生效裁判）檢察建議（生效裁判、審判人員的違法行為、執(zhí)行活動的法律監(jiān)督）支持起訴原則①前提是受害人未起訴；②支持起訴人不能參加訴訟程序?；局贫取ず献h制度獨任制的考點適用案件：①簡易程序；②特別程序（選民資格、重大、疑難除外）；③督促程序；④公示催告階段組織形式：審判員1人適用法院：基層法院及其派出法庭適用審級：一審案件（被二審人民法院發(fā)回重審，或者依照審判監(jiān)督程序決定再審的除外）合議制的考點第一審合議庭：①可以由審判員組成合議庭②可以由審判員和人民陪審員組成合議庭③選民資格、重大、疑難案件，必須由審判員組成合議庭第二審合議庭：必須由審判員組成二審發(fā)回重審或再審程序：①應當合議；②原審合議庭組成人員或獨任審判員不得參加重審或再審，要另行組成合議庭；③一審允許有陪審員；④一審判決可以上訴。審判長：①院長或庭長參加審判的，由院長或庭長擔任審判長②可以由院長或庭長指定審判員1人擔任審判長合議庭評議：少數服從多數，形成不了多數意見時，提交審委會討論，不同意見記入筆錄·回避制度1.適用對象：①審判人員（審判員、陪審員）；②書記員；③翻譯人員；④鑒定人；⑤勘驗人；⑥執(zhí)行人員試用審判人員回避規(guī)定[沈書翻，直健康]2.法定原因：①是本案當事人，或者是當事人、訴訟代理人的近親屬的；②與本案有利害關系的（a）本人或近親屬與辦案有利害關系的（b）本人或近親屬持有本案非上市公司當事人的股份或者股權的；（c）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人、翻譯人員的[證件變帶飯]（d）接受當事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規(guī)定會見當事人、訴訟代理人的（不僅要回避，還要追究法律責任）回避方式①審判人員自行回避；②當事人申請回避（口頭或書面）③院長或者審判委員會決定回避（應回避沒有主動回避）④一個案只能參與一次原則：在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員（不包括書記員），不得再參加該案其他審判程序。例外：發(fā)回重審的案件，在一審法院作出裁判后又進入第二審程序的，原第二審程序中合議庭組成人員不受限制。申請回避的時間①通常：開始審理時②回避事由在案件開始審理后才知道：法庭辯論終結前申請回避的效果①被申請回避的人員應當暫停參與本案的工作②但案件需要采取緊急措施的除外回避的決定權①院長擔任審判長時的回避：審判委員會決定②審判人員（含陪審員）的回避：院長決定③其他人員（書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人）的回避：審判長決定回避決定的復議①回避決定可以復議一次②復議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作決定回避的法律后果：訴訟程序繼續(xù)進行·兩審終審含義：當事人的權利例外（一審終審）：①最高人民法院作為一審法院審理的案件②特別程序、督促程序、公示催告程序、破產壞債程序審理的案件③不得上訴的裁定（例外：不予受理、駁回起訴、管轄權異議、駁回破產申請）④調解書⑤小額訴訟程序案件⑥宣告婚姻無效案件的判決（財產問題和子女問題可以上訴）·公開審判制度一律不公開審理的案件：國家秘密、個人隱私申請不公開的案件：離婚、商業(yè)秘密合議庭評議一律不公開判決一律公開，公眾有查閱裁判權第四章當事人當事人概述有訴訟權利能力的當事人：自然人，法人，其他組織法人的法定代表人確定方式①法律規(guī)定需要登記的，以依法登記的法定代表人為準②依法不需要登記的法人，以其正職負責人為法定代表人③沒有正職負責人的，以期主持工作的副職負責人為法定代表人④法定代表人已經變更，但未完成登記，變更后的法定代表人要求代表法人參加訴訟的，人民法院可以準許⑤其他組織，以其主要負責人為代表人法定代表人變更的影響（適用于其他組織）：新人繼續(xù)訴訟，原法定代表人進行的訴訟行為有效可以作為民事訴訟當事人的其他組織①依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人獨資企業(yè)②依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)（未領取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙，全體合伙人為共同訴訟人）③依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)④依法成立的社會團體的分支機構、代表機構⑤依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構（不依法或沒領執(zhí)照的分支機構都不是當事人）⑥依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機構的分支機構（只能告分支機構）⑦經依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)正當當事人通常：所爭議的民事法律關系的主體就是正當當事人例外：根據當事人的意思或法律規(guī)定，依法對他人的民事法律關系或民事權利享有管理權：①失蹤人的財產代管人；②股東代表訴訟中的股東；③遺產管理人、遺囑執(zhí)行人；④作為公益訴訟原告的法定機關和組織在確認之訴中，對訴訟標的有確認利益的人【公益訴訟】（1）環(huán)境公益訴訟原告：①社會組織②市級以上③專門從事環(huán)境保護公益活動連續(xù)五年以上（2）消費者公益訴訟原告：省級以上消費者協(xié)會（3）公益訴訟的提起并不以存在實際損害為前提條件3.有訴訟行為能力的當事人①法人及其他組織的訴訟權利能力和訴訟行為能力同時產生、同時消滅②未成年人、精神病人能夠以自己的名義作為當事人，但沒有訴訟行為能力，必須有法定代理人代理其參加訴訟當事人變更（1）當事人死亡①在訴訟中，一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的，裁定中止訴訟②人民法院應當及時通知繼承人作為當事人承擔訴訟③被繼承人已經進行的訴訟行為對承擔訴訟的繼承人有效因在訴訟中，有爭議的民事權利義務轉移①原則上，當事人恒定，不影響當事人的訴訟主體資格和訴訟地位，人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，對受讓人具有約束力②例外：當事人變更a受讓人申請以無獨三的身份參加訴訟的，法院可以準許b受讓人申請?zhí)娲斒氯顺袚V訟的，法院可根據具體情況（所有人都愿意）決定是否準許，不予準許的，可追加其為無獨三③變更當事人的效果原當事人退出訴訟，原當事人已經完成的訴訟行為對受讓人具有約束力原告與被告行為人對自己的行為負責未依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙①全體合伙人為共同訴訟人②全體合伙人可推選代表人10人③被推選的代表人，應由全體合伙人出具推選書個體工商戶①以營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者為當事人②有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經營者基本信息③營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者與實際經營者不一致的，以登記的經營者和實際的經營者為共同訴訟人冒名頂替進行民事活動：以行為人為當事人行為人對他人的行為負責分支機構設立非法或未登記，由法人作為當事人，分支機構不能作為當事人老板當被告①法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務造成他人損害的，該法人或其他組織為當事人②提供勞務一方因勞務造成他人損害，接受勞務一方為被告③勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，以接受勞務派遣的用工單位為當事人。勞務派遣單位有過錯的，承擔補充責任（為共同被告）企業(yè)合并分立，合并分立后的企業(yè)是當事人企業(yè)法人解散的①已依法清算注銷：無被告②依法清算并注銷前：企業(yè)法人為當事人③未依法清算即被注銷：企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或出資人為當事人名譽權和精神損害賠償案件①對侵害死者遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等行為提起訴訟的，死者近親屬為當事人②因新聞報道或其他作品發(fā)生的名譽權糾紛：根據原告起訴確定被告a只訴作者的，列作者為被告b只訴出版單位的，出版單位為被告c兩者都訴的，列為共同被告，但作者與出版單位系隸屬關系，作品系履行職務所形成的，只列單位為被告因擔保法律關系引起的訴訟企業(yè)法人的分支機構為他人提供保證的：①商業(yè)銀行、保險公司的分支機構提供保證的：只以分支機構作為被告②其他企業(yè)的分支機構：可將企業(yè)法人作為共同被告因保證合同糾紛提起的訴訟：①債權人起訴被保證人的，可以只列被保證人為被告②債權人向保證人和被保證人一并主張權利，法院應將其列為共同被告③保證合同約定為一般保證，債權人僅起訴保證人的，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟宣告股東會、股東大會、董事會決議無效或者撤銷該決議之訴宣告無效的條件：決議內容違反法律、行政法規(guī)撤銷決議的條件：會議召集程序、表決方式或決議內容違反法律、行政法規(guī)或公司章程，自決議作出之日起60日內，請求法院撤銷當事人：股東為原告，公司為被告擔保：法院可以應公司請求，要求股東提供相應擔保效果：已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記解散公司訴訟原告：起訴的股東被告：公司其他股東：第三人侵權責任法規(guī)定的案件機動車使用人責任：①由實際使用人作為被告②但租賃、借用時，機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，使用人與所有人是共同被告校園事故責任①通常侵權人做被告②校內工作人員侵權，學校為被告③校外人員侵權，教育機構未盡到管理職責的，為共同被告公共場所管理人責任①通常管理人或組織者為被告②因第三人的行為造成他人損害的，第三人做被告③第三人侵權，管理人未盡安全保障義務的，為共同被告第三人第三人的特點參加訴訟時間：①被告應訴時起，到法庭辯論終結②第一審程序中未參加的第三人，可以參加第二審程序第三人不能提出管轄權異議有獨三參加訴訟的依據：對本案標的有獨立請求權有獨三既對抗本案原告，又對抗被告，即有獨三的權利主張將否定原被告之間的權利爭議參加訴訟方式：提起訴訟有獨三案件中有兩個訴：本訴與第三人之訴有獨三的訴訟地位：相當于原告無獨三參加訴訟的依據：對本訴的訴訟標的沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系無獨三的判斷：①兩個法律關系②原被告之外的人a代位權訴訟中，可以追加債務人為無獨三b撤銷權訴訟中，可以追加該受益人或者受讓人為無獨三無獨三參加訴訟方式：①自己申請參加；②法院通知參加（依職權或當事人申請）判決承擔民事責任的無獨三有權提出上訴（無權放棄、變更訴訟請求或申請撤訴）共同訴訟普通共同訴訟①當事人一方或雙方為2人以上②訴訟標的為2個以上且同一種類③同一法院管轄，且使用同一訴訟程序④法院認為可以合并審理⑤當事人同一合并審理必要共同訴訟特點①當事人一方或者雙方為2人以上②當事人之間的訴訟標的是共同的③必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟時：a人民法院應當通知其參加，當事人也可以向法院申請追加b人民法院對當事人提出的申請，應當進行審查，申請理由不成立的，裁定駁回；申請理由成立的，書面通知被追加的當事人參加訴訟c人民法院追加共同訴訟人為當事人時應當通知其他當事人對必須共同原告的規(guī)定①應當追加的原告，已明確表示放棄實體權利的，可以不予追加②既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權利的，仍應追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響審理和判決。必要共同訴訟的類型①掛靠于借用類案件②無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，與其監(jiān)護人一起作為共同被告③原告起訴被代理人和代理人，要求承擔連帶責任的，被代理人和代理人為共同被告④遺產繼承類案件a共同訴訟人問題：部分繼承人起訴的，法院應通知其他繼承人作為共同原告b有獨三問題：如果有繼承人因為繼承權之外的原因對被繼承的財物提出訴訟請求，該繼承人為有獨三⑤共有財產類案件：共有財產權受到他人侵害，部分共有權人起訴的，其他共有權人為共同訴訟人⑥贍養(yǎng)費訴訟：應當追加所有義務人為共同被告⑦網絡侵權問題：a原告僅起訴網絡用戶，網絡用戶請求追加網絡服務提供者為共同被告或第三人的，法院應予準許；b原告僅起訴網絡服務提供者，網絡服務提供者請求追加可以確定的網絡用戶為共同被告或者第三人的，人民法院應予準許；⑧因保證合同（包括一般與連帶）糾紛提起訴訟債權人向保證人和被保證人一并主張權利的，法院應列為共同被告訴訟代表人代表人訴訟的特點①當事人一方人數眾多（10以上）②代表人為2~5人，每位代表人可以委托1~2人為訴訟代理人人數確定的代表人訴訟①起訴時當事人人數已經確定②多數當事人之間具有同一的訴訟標的或具有同一種類的訴訟標的③人數確定的訴訟代表人的產生：a推選：全體推選共同代表人或部分當事人推選自己的代表人b推選不出來：必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟；普通的共同訴訟中可以另行起訴人數不確定的代表人訴訟起訴時當事人人數尚未確定多數當事人之間的訴訟標的是同一種類人數不確定的訴訟代表人的產生①當事人推選代表人②法院提出人選與當事人協(xié)商③法院在當事人中指定人數不確定的代表人訴訟中的特殊程序①法院可發(fā)公告，通知權利人向法院登記，公告期間不少于30日②向人民法院登記的權利人，應當證明其與對方當事人的法律關系和所受到的損害，佛則不予登記，可另行起訴③法院的裁判在登記的范圍內執(zhí)行。未參加登記的權利人提起訴訟，人民法院認定其請求權成立的，裁定適用已作出的判決、裁定訴訟代表人的權限①代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生法律效力②代表人變更、放棄訴訟請求或承認對方當事人訴訟請求，進行和解，必須經被代表的當事人同意代表人訴訟與共同訴訟人的區(qū)別①普通共同訴訟中，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力②必要共同訴訟中，其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力③代表人訴訟中，對實體權利的處分經被代表的當事人同意才發(fā)生效力，代表人的其他訴訟行為對其所代表的當事人當然發(fā)生效力第五章訴訟代理人法定訴訟代理人法定訴訟代理人的確定①無、限制民事行為能力人：監(jiān)護人。監(jiān)護人不確定的，有監(jiān)護資格的人協(xié)商；協(xié)商不成，法院指定。②法定代理人推諉代理責任：法院指定其中一人2.法定訴訟代理人的訴訟地位：相當于當事人委托訴訟代理人委托訴訟代理人的確定不能作為委托代理人：無、限制民事行為能力人授權方式通常要授權委托書，簡易程序中可當場口頭①授權委托書應在開庭審理前送交法院②簡易程序中，雙方當事人同時到庭并開庭審理的，可當場口頭委托，法院記入筆錄特別授權訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解、參加調解，提起反訴或上訴一般授權“全權代理”不是特別授權，僅為一般授權離婚案件即使有委托訴訟代理人，本人仍需出庭確因特殊情況無法出庭參加調解的，應當出具書面意見本人不能表達意志的，可不出庭，也無需書面意見，由法定代表人出庭訴訟參加人包括當事人和訴訟代理人僑居海外的我國公民寄交或托交的授權委托書：①須經我國駐該國使領館證明②沒有使領館，由和我國有外交關系的第三國駐該國的使領館證明，再轉由我國駐該第三國使領館證明；或者由當地愛國華僑團體證明在我國領域內無住所的外國主體委托我國的訴訟代理人：①書面授權委托書②授權委托書要經所在國公證機關證明③授權委托書經我國駐該國使領館認證后，才具有效力主管與管轄民事訴訟主管民事訴訟與勞動仲裁的關系①可以不經過勞動調解而直接申請仲裁②不可以不經過仲裁而直接起訴，法院不受理民事訴訟與民商事仲裁（民間性）的關系①有仲裁協(xié)議不得向法院起訴的：書面合同中有仲裁條款或發(fā)生糾紛后達成書面仲裁協(xié)議的（一方申請起訴，法院告知申請仲裁，堅持起訴裁定不予受理）②仲裁條款或仲裁協(xié)議不成立、無效、失效、內容不明確無法執(zhí)行的：法院有權受理③首次開庭前，被告以有書面仲裁協(xié)議為由對受理民事案件提出（書面）異議的，法院應審查，符合以下情形應裁定駁回起訴：a仲裁機構或法院已經確定仲裁協(xié)議有