年第四期保薦代表人培訓記錄之二IPO審核的相關問題處長段濤時間：2012年11月注：本節(jié)培訓與第三期培訓內(nèi)容總體差異不大，內(nèi)容順序有所調(diào)整，新增內(nèi)容部分已標黃，供參考。注：本節(jié)培訓與第一期和第二期培訓內(nèi)容總體差異不大，新增內(nèi)容部分已標藍，供參考。一、發(fā)行審核制度建設（一）基本內(nèi)容1、以充分、完整、準確、及時的信息披露為中心：強化信息披露，保證信息披露的充分、完整、準確、及時2、弱化行政審批、淡化監(jiān)管機構(gòu)的判斷（并非淡化保薦機構(gòu)對盈利能力的判斷，保薦機構(gòu)還是要關注發(fā)行人盈利能力和持續(xù)經(jīng)營情況并進行及時披露，包括上市后業(yè)績是否下滑、關注來自合并報表之外的利潤）3、強化資本約束、市場約束和誠信約束（法律部出臺誠信檔案相關文件）其中：資本約束體現(xiàn)在股東的約束，尤其是中小流通股東；市場約束體現(xiàn)在中介機構(gòu)，價格約束、聲譽約束等；誠信約束，誠信污點會影響執(zhí)業(yè)。4、充分發(fā)揮自律機構(gòu)作用，發(fā)揮監(jiān)管合力5.、推動發(fā)行人和參與各方歸位盡責：目前在起草相關規(guī)定來明確各方的責任邊界。5、推動發(fā)行人（第一責任人）和參與各方歸位盡責（中介機構(gòu)、投資者等），發(fā)行人的責任很大程度體現(xiàn)在董監(jiān)高、實際控制人的責任。6、提高透明度和效率：未來會把審核標準逐步公開（二）基本要求第一責任人：發(fā)行人，應建立一個很好的機制保證提供信息的真實、準確、完整性。保薦機構(gòu)：審慎核查。在發(fā)行人提供文件的基礎上進行獨立的核查驗證，督促發(fā)行人完善信息披露的機制。督促發(fā)行人完整、客觀地反映其基本情況和風險因素；對其他中介機構(gòu)出具的專業(yè)意見進行必要核查。律師：核查和驗證發(fā)行人合法存續(xù)（基本前提）與合規(guī)經(jīng)營（合規(guī)性方面的風險相對較小，不能有重大風險，如果歷史上的稅收很不規(guī)范，未來是否會被處罰，公司的董監(jiān)高等是否會被處罰）、提倡有條件的律所撰寫招股書會計師：（略）其他中介機構(gòu)：評估機構(gòu)、資信評估機構(gòu)、礦業(yè)評估機構(gòu)（略）（三）良好的公司治理是提高信息披露質(zhì)量的根本保證披露內(nèi)容：1.公司治理各項制度的建立、健全情況2.公司治理各項制度的實際運行情況與效果（目前普遍披露較少）應披露公司是否有專項制度、專項人員安排定期對公司治理的運行情況進行總結(jié)（應為基本制度），并在招股書中補充披露加強改制輔導工作，督促擬上市公司相關人員學習法規(guī)，強化“發(fā)行人是信息披露第一責任人”的意識，樹立發(fā)行上市的風險意識和誠信意識3.公司治理實際運行中存在的問題及改進措施與效果目標：公司治理的評估最新反饋意見都會強化信息披露的有效性結(jié)果、公司治理存在的問題，改進措施及改進效果 楊文輝處長特別強調(diào)監(jiān)事的選擇要注重獨立性問題，董事、高管不適合擔任監(jiān)事。此外目前監(jiān)事和成員多來源于家族成員亦不符合獨立性要求。二、發(fā)行審核的基本內(nèi)容（一）基本發(fā)行條件審核36條1、主體資格股份有限公司：依法成立和合法存續(xù)持續(xù)經(jīng)營時間：3年以上注冊資本：足額繳納主要資產(chǎn)：產(chǎn)權(quán)清晰、財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營：合法合規(guī)主要業(yè)務與經(jīng)營范圍：3年未發(fā)生重大變化，連續(xù)性、穩(wěn)定性、可比性股權(quán)結(jié)構(gòu)：清晰、穩(wěn)定、規(guī)范2、獨立性：強化保薦機構(gòu)責任，強化信息披露業(yè)務體系：完整經(jīng)營能力：獨立具體要求：資產(chǎn)完整，人員獨立，財務獨立，機構(gòu)獨立，業(yè)務獨立不存在其他缺陷時間要求：報告期，還是申報時點推動整體上市，規(guī)范關聯(lián)交易、解決同業(yè)競爭，對于獨立性要求比較嚴同業(yè)競爭：曾被追問究竟是強調(diào)同業(yè)還是競爭？是否相關業(yè)務都要進來？審核理念認為只要是相同、相似業(yè)務，就存在（或潛在）商業(yè)機會的競爭。發(fā)行人直系親屬，擁有的相同、相似、上下游資產(chǎn)業(yè)務必須整合進來。旁系親屬的情況，要從資產(chǎn)來源，渠道的重合性等來進行判斷，而且鑒于中國的家族控制人文，一般都要求整合，同時相關整合做為同一控制下合并來對待。關聯(lián)交易：首先要求資產(chǎn)的完整性，從源頭上截斷了關聯(lián)交易的可能性。規(guī)范關聯(lián)交易非關聯(lián)化問題，關注與業(yè)務密切相關的資產(chǎn)主權(quán)、是否持續(xù)發(fā)生關聯(lián)交易、是否與業(yè)務相關。3、規(guī)范運行公司治理結(jié)構(gòu)：上市公司基本要求，未實際履行相關決策程序董監(jiān)高：了解發(fā)行上市法律法規(guī)，知悉法定義務和責任，符合任職資格內(nèi)部控制制度：健全、有效生產(chǎn)經(jīng)營：守法、合規(guī)、誠信對外擔保：基本制度、違規(guī)擔保資金管理：基本制度、資金占用4、財務與會計（略）5、募集資金運用使用方向：明確、主營業(yè)務發(fā)行規(guī)模：合理、匹配投資項目：審慎決策、合法合規(guī)項目前景：盈利能力、風險防范、使用效益資金存放：專項存儲（二）信息披露基本要求強調(diào)按照承銷辦法的要求，與企業(yè)價值密切相關的信息要在招股書內(nèi)披露，推介和宣傳不能超出招股書內(nèi)容。信息披露需公開、公平。不能選擇性披露，不能只說優(yōu)勢，也要說風險。1.真實、準確、完整、充分、及時要及時更新招股文件，比如新發(fā)生的訴訟、專利時間或新簽訂的重要合同等，招股書披露的為截止簽署日的信息及時須著重強調(diào)，過往未及時更新招股書的現(xiàn)象較普遍。重大的仲裁、訴訟，不能僅在或有事項中披露，還應在重大事項中提示。2.事實性描述，去廣告化3.簡明扼要、通俗易懂。最核心的三個部分：基本情況、風險因素、投資價值方面的信息。（三）風險因素的披露：“重大事項提示”代替“特別風險提示”的說法。要求結(jié)合實際，對重點的風險進行描述，力求做到充分和準確。充分揭示風險，有助于通過審核。包括特殊重大風險（如行業(yè)風險等）、對發(fā)行人有重大影響并影響投資者決策的事項（如并購等）（五）風險因素目前風險因素在針對性、量化分析、個性化和重大提示方面均未到位，目前正在著手修改招股書披露準則。1.結(jié)合實際、具體描述需要對發(fā)行人、市場、行業(yè)有充分的了解才可能對風險因素撰寫到位。風險因素一方面反映中介機構(gòu)的質(zhì)量，也是發(fā)行人和中介機構(gòu)免責的重要依據(jù)。保薦辦法里業(yè)績變臉，除勤勉盡責之外，充分揭露風險就是證據(jù)之一。對業(yè)績大幅下滑的風險不能泛泛而談，要定量有數(shù)據(jù)支持(比如1-12月數(shù)據(jù)),明確下滑的幅度可以免責。2.充分準確現(xiàn)在的招股書大多存在輕描淡寫、避重就輕的感覺，提示不到位。如某中小板企業(yè)上市8天就公告預虧，說明招股書對風險披露不夠充分和到位。對于季節(jié)性波動明顯的公司，要充分提示某個季度可能會虧損等。3.定量分析與定性分析4.重要性原則排序5.重大事項提示：重大風險。（四）訴訟與仲裁1、發(fā)現(xiàn)問題的企業(yè)不少，主要體現(xiàn)在：1）隱瞞2）訴訟披露不到位，舉報信爆出，雖然該訴訟對發(fā)行人無重大影響，需要重新履行程序，如上發(fā)審會，影響審核節(jié)奏；3）雖然未發(fā)生訴訟仲裁，但可能與競爭方的爭議糾紛披露過于絕對，引起公眾合法合規(guī)性的質(zhì)疑，有一案例目前尚未處理完畢。針對訴訟與仲裁問題，盡調(diào)有一定難度。首先是要求發(fā)行人如實陳述，其次中介機構(gòu)通過網(wǎng)絡檢索、法院檢察院走訪等方式調(diào)查。保薦機構(gòu)要認真分析如果訴訟或仲裁失敗對發(fā)行人的影響。2、對于訴訟仲裁披露標準：較大和重大的判斷標準難以界定，除非確實很小，如合同購銷糾紛，可不予披露，但不能僅以金額判斷，要從實質(zhì)重于形式的角度判斷，盡可能詳細披露。發(fā)行人：較大影響控股股東、實際控制人：重大影響董監(jiān)高、核心技術人員：重大影響、刑事訴訟。正常是查報告期，但美國則是查10年以上，這是誠信的污點。訴訟仲裁、處罰不以報告期為限，報告期僅是基本的底線（五）商標與專利1.重要性原則：目前正在研究披露標準商標與專利要區(qū)分核心的、防御性的和基本不用的。重點披露核心產(chǎn)品使用的商標和專利，對于防御性和基本不用的商標是否需要完整披露可以考慮。2.實際使用的商標與專利實際使用的商標與專利必須詳盡披露。此外，發(fā)行人使用的專利并不限于發(fā)行人擁有的，還有他人許可使用的，也必須調(diào)查清楚相關專利的使用狀況。3.商標與專利的狀態(tài)應到商標局、知識產(chǎn)權(quán)局等部門核查相關專利是否處于有效狀態(tài)。4.有無糾紛或潛在糾紛可提前在招股書中將風險披露，即面臨訴訟風險，從而免責。如喬丹案例。（六）數(shù)據(jù)引用1.充分、客觀。避免用唯一、第一等字眼。過去是唯一，并不代表未來。此外，所獲獎項也要有選擇重點披露，包括董監(jiān)高獲得的有關獎項。2.權(quán)威、公開3.數(shù)據(jù)來源：獨立。若沒有客觀的行業(yè)統(tǒng)計數(shù)據(jù)、行業(yè)地位等，只要在招股書中充分揭示即可。保薦機構(gòu)充分說明無法取得數(shù)據(jù)的原因，并盡可能進行同行業(yè)對比分析。4.定性數(shù)據(jù)（七）關聯(lián)方與關聯(lián)交易：發(fā)行人要充分配合，保薦機構(gòu)要有核查手段前不久因為該問題而否決兩個案例。1.關聯(lián)關系的確定標準：公司法，上市公司監(jiān)管規(guī)則、會計準則對于關聯(lián)關系的確定，公司法第217條有明確定義：“關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。”因此，根據(jù)公司法，除股權(quán)外，利益輸送亦可界定為關聯(lián)關系，應從嚴要求，從多個角度、多個規(guī)則考慮確定關聯(lián)關系。有些情況即便按照某些規(guī)則不屬于關聯(lián)方，但也應按照實質(zhì)重于形式的原則界定為關聯(lián)方并披露出來。本次重點提醒：對交易異常的情況要充分核查（如建筑企業(yè)突然大量采購布匹，實際交易方為發(fā)行人同學或朋友；絲綢企業(yè)大量購買酒；某企業(yè)1-9月虧損，但年報業(yè)績良好，只有12月有一單8000萬工程合同，當年即確認了70%收入），重點關注，不管是否認定為關聯(lián)方交易都要嚴格核查。2.真實、充分、全面從交易是否異常、是否可能有利益輸送的方面考量是否存在關聯(lián)關系。3.關聯(lián)交易非關聯(lián)化關注是否通過關聯(lián)交易非關聯(lián)化粉飾報表。如上市前，效益不佳將其非關聯(lián)化，未納入整體上市范疇。上市之后，效益改善，通過定向增發(fā)將其收購。該等行為有粉飾報表之嫌。非關聯(lián)化后仍存在持續(xù)性交易且金額更大。（八）歷史沿革：不會因為控制權(quán)問題影響企業(yè)經(jīng)營目前歷史股權(quán)沿革披露太繁瑣。股權(quán)的歷史沿革對投資者并不十分重要，其只關心當前股權(quán)是否清晰穩(wěn)定、實際控制人是誰等，而非歷史上的。但對于業(yè)務的歷史沿革則需要更多的信息，有利于其判斷。因此今后歷史沿革披露可相對簡化，重在報告期內(nèi)。同時加強對業(yè)務沿革的披露，撰寫招股書時把業(yè)務怎么發(fā)展的梳理清楚，例如涉及轉(zhuǎn)型、轉(zhuǎn)行、收購別人、從無到有發(fā)展等情況。創(chuàng)業(yè)板部已要求此部分在法律意見書中披露，發(fā)行部也在研究之中。（九）同行業(yè)比較目前的披露現(xiàn)狀是比較不全面，選擇性比較較為明顯（選擇對自己有利的樣本）。建議在招股書中披露選擇比較對象的標準，要力爭全面，對于未納入比較范圍的要進行說明。無同行業(yè)可比的，不需要比較，說明即可，尊重實事求是的原則。（十）前瞻性信息鑒于未來資本投入、效益目標等前瞻性信息對投資者判斷尤為重要，建議適當性披露，鼓勵披露，但要充分提示投資者該等信息都是預測信息?，F(xiàn)在普遍存在怕承擔責任而采取不披露的狀況，要求盡量客觀。（十一）募投項目境外募投項目的披露相對簡單，未來國內(nèi)可能會與境外適當靠攏。目前，國內(nèi)招股書披露的募投效益預測往往有誤導性陳述，必須實事求是。不要編造項目，要符合自身實際。（十二）突擊入股不要有不正當?shù)睦孑斔?，要充分披露，不要因為小股東的入股影響企業(yè)上市。顧忌投資者感受，要求不存在違法違紀行為，核查突擊入股的股東身份背景，規(guī)避代持等行為。（十三）保薦機構(gòu)與發(fā)行人的關系建議在發(fā)行保薦書中詳細披露，包括與發(fā)行人股東的關系（包括業(yè)務關系），不要讓人質(zhì)疑。（十四）招股說明書摘要原則上不能超過1個版面（30頁以內(nèi)），但現(xiàn)在往往是超過2個版面。今后仍將限制在1個版面，字體增大，以滿足散戶投資者的需求，并建議參照年報摘要要求。強調(diào)摘要要按照格式要求來寫。五、其他問題（一）整體上市目前仍鼓勵整體上市。在同一運行主體內(nèi)的資產(chǎn)盡量整體上市。1、同業(yè)競爭：IPO嚴于再融資（“生孩子”要保證無缺陷，但“養(yǎng)孩子”則注重治?。┰谂袛嗌弦獙嵸|(zhì)重于形式，從業(yè)務性質(zhì)、對象、替代性等角度進行判斷。對外商投資企業(yè)個案分析并不是絕對不行，對于某些大的集團，有少量因政策限制導致存在同業(yè)競爭問題，可按重要性原則進行處理。但不能以重要性原則規(guī)避該問題，也不能為了滿足發(fā)行條件做形式上的完善（如關聯(lián)方非關聯(lián)化等）。對于同業(yè)的判斷，可參考上市公司行業(yè)分類，產(chǎn)品服務之間的關系、供應商、客戶、商標之間的關系，做一個專業(yè)判斷。兄弟擁有的企業(yè)之間是否存在同業(yè)競爭，更多核查資金來源，是否存在一方是否提供資產(chǎn)給另一方、派出人員、業(yè)務開展上是否統(tǒng)一接單、技術上是否構(gòu)成依賴。如果從成立伊始相互之間就獨立經(jīng)營可不認定存在同業(yè)競爭。兄弟各有企業(yè)，一個企業(yè)很大，另一個很小，也就是影響很小且解決存在障礙的可以保留，但要有相應避免競爭的措施。不要在上市前解釋不構(gòu)成同業(yè)競爭，上市后又要解決同業(yè)競爭（例如上市公司以收購資產(chǎn)的方式）2、關聯(lián)交易：任何能導致利益轉(zhuǎn)移的交易對獨立性有重大影響：從金額、比例、對利潤的影響、交易性質(zhì)、密度、是否存在公開市場、行業(yè)特點、是否有長效機制等角度判斷（如租賃經(jīng)營場所，周邊地租情況、是否有價格調(diào)控機制）。關注異常采購、上市前剝離有問題資產(chǎn)。首先是充分披露，其次是定價機制。（這里隨便提到了客戶集中：如果客戶是中石油、中石化，集中沒問題；如果客戶很差，則要關注。也就是關注下游客戶的質(zhì)量。）對關聯(lián)交易非關聯(lián)化、客戶異常等情況重點關注。3、資產(chǎn)完整4、控股股東和實際控制人的親屬持有與發(fā)行人相同或相關關聯(lián)業(yè)務的處理（2011年保代培訓的原則要求：（1）直系親屬需要整合；（2）兄弟姐妹遠房親戚等盡量整合，確實無淵源的獨立發(fā)展起來的，如果業(yè)務之間的緊密度高應整合，如果完全可以各自獨立發(fā)展、沒有關聯(lián)交易的可以不整合；（3）親戚關系的緊密度也是判斷是否整合的一個要素。獨立性的角度進行判斷，對于關聯(lián)交易會里還是明確要求要不斷規(guī)范和減少的。）5、主要股東：獨立性重大不利影響（2011年培訓內(nèi)容：（1）除控股股東、實際控制人以外，發(fā)行人的主要股東也需要進行具體問題具體分析，關注該類股東對發(fā)行人的重要影響；（2）以股權(quán)結(jié)構(gòu)的狀態(tài)判斷哪些是主要股東；（3）經(jīng)營上的影響。）（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓與突擊入股1、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓：國有資產(chǎn)相關管理規(guī)定2