謝鵬程法學(xué)論文寫作方法論法學(xué)論文寫作方法論

------謝鵬程

本來我就不敢講這個題目，今年最高檢檢察理論所在新疆舉辦培訓(xùn)班時張所長就讓我講這個題目，我就沒敢答應(yīng)，因為沒有準備。這次浙江省院再次跟我說這個事情，我還是想推托的，但還是想第一我們搞了這么多年的檢察理論研究，工作多年還講不出一二三來，那么阿是失職了，二是這對我也是一個學(xué)習的過程，把別人的經(jīng)驗把自己失敗的教訓(xùn)總結(jié)一下，真正能系統(tǒng)地掌握一下，對自己也是一個促進和提高。所以這里我就向大家匯報一下自己的學(xué)習。

那么首先是寫什么，然后是怎么寫，然后是怎么評。

首先，什么是論文？我查了些資料，我認為論文就是表達自己的研究成果的一種表達形式，論文就是一種表達形式，其內(nèi)容就是研究成果。人們寫作論文就要考慮我們表達什么，第二個問題是我們怎么表達，前者要靠研究得到，后者是行文技巧。這兩者有一個基礎(chǔ)，就是你要研究什么問題。研究的內(nèi)容或者說你論文的內(nèi)容，大致可以分為兩類，自然科學(xué)和社會科學(xué)，那么社會科學(xué)大致可以從學(xué)科來分類，當然也有跨學(xué)科的。在文心雕龍上把論文是分為四類，我們現(xiàn)在的一些書也分為四類，但我們檢察的研究論文大致可以分為兩類，一是評論，二是論述。評論根據(jù)其方法可以分為點評和述評。象我明天在檢報上發(fā)的文章，把腐敗行為掛上黑名單，就是點評。因為我看了報道后，覺得可評論的點很多。他以賣官來養(yǎng)自己的買官，形成整個腐敗的體系。其中一句話對我感觸最深，他被判刑后說如果有人在我第一次犯錯時就有人制止我，我就不至于犯這么大的罪。我好多年前就聽說過我們要保護我們的干部，因為培養(yǎng)一個干部不容易。我就想這要怎么來保護我們的干部，是養(yǎng)腐待查，還是防微杜漸？我就是從這個思想入手，來寫一個點評，我通過講一個故事，就得出我國要建立一個法定的財產(chǎn)申報制度。而我們一般同志用得最多的還不是點評，而是述評。述評就是有述有論。述就是敘事。國外的說法就是五個“W”，我認為作為論文的寫作還是不夠的。Whowhenwherewhathow。這個說法是敘事的比較通常的也比較經(jīng)典的說法。

據(jù)說世界上最短的小說只有一句話，后來我也看到還有不同的說法。以前我聽到的是這樣的：“上帝啊，女王懷孕了，誰干的？”這個我認為不是最好的小說。我比較欣賞的是“在世界的末日，地球上最后一個人忽然聽到了敲門聲?！边@句話五個W全有了，而且給人巨大的想象空間。這就既把事情講清楚了，同時又給人想象空間，不僅僅是一個事實，而且讓人看到其中蘊含的事理、哲理。我認為這里面作為論文來說，還缺乏一個“論”。論文不但要講五個W，還要把這個道理點一下，點出來。作者最感興趣的必須說明的是哪些道理。那么就是一個

why，就是為什么會發(fā)生這樣的事情呢？或者是什么原因，會造成什么樣的結(jié)果呢？蘊含著什么樣的一般的道理在里面？所以論的就是這個事件的背后的情理、事理和哲理。三理。我們?yōu)槭裁匆撃兀恳驗閯e人看到的想法或者是想到的道理可能還不全面，可能我們想的比他要全面一些，或者別人想到的一些不太重要，我們認為還有一些更重要的東西需要說明。為什么我們越看論文，我們寫作的沖動就越大呢？

我自己的體會這是知識分子里的孤傲，我看了之后一方面學(xué)到了許多好東西，另一方面我感覺到還有一些不足，如果讓我來寫的話，可能能寫得更好，可以彌補不足。這可能是過于自信，但我們正是靠這種刺激來要我們寫。這就是我們要論的原因。后面還要具體講，為什么我們有些人寫不出來。我想寫，但不知道怎么寫，不知道寫什么。這個問題的答案我理解很簡單，就是你看少了，你讀少了。如果你看多了讀多了，就有這種沖動。在座的不能用這個要求來，只要你在工作中有這種沖動就能寫。那么論的最高境界是什么呢？我的體會，論的最高境界就是你要講出新的道理，讓人心悅誠服。這就是征服。讓讀者感覺到哦這個問題我沒發(fā)現(xiàn)，這個問題講得真對，就是這樣的道理。把你的東西轉(zhuǎn)化成別人的信仰，那你就成功了，你的論文目的就達到了。我們現(xiàn)在的馬克思列寧主義的道理，沒有完全占領(lǐng)我們的思想領(lǐng)域，我認為這是因為我們的馬克思列寧主義的闡釋者沒有論透。為什么一些宗教能夠占領(lǐng)人的思想呢？這就是一個重要原因在于那么牧師、神父的傳道布道，他們就把宗教的倫理把人的日常生活緊密地結(jié)合起來，讓人們感覺到自己原來沒有認識到身邊的道理，你這個神父幫我認識到了。這就是論的境界?；具@樣的考慮，我們評價論文的標準也就清楚了。一個是形式的完美性，完美不等于完整，維納斯就少一只胳膊，不完整，但你要加一只胳膊，總是感覺到不行，這就是完整的不一定是完美的。只要它美，只要文章的形式有征服力，這就行了。第二個標準是內(nèi)容的創(chuàng)新性和合理性，創(chuàng)新性就是要講出一個新的道理出來，人們還沒有完全認識到的道理，如果大家都認識到了的，就不叫新東西了。還有一個層次的就是一個簡單的道理，大家都沒有發(fā)掘出新的內(nèi)涵，你把它發(fā)掘出來了。例如昨天我吃飯時與馬貴翔教授聊天，他講了人要謙虛的事情，這個實際上人們早就講過，____就講過，但昨天這時我一想就很有感觸，就結(jié)合自己的經(jīng)歷想想，就是自己的每一次進步都與自己謙虛的程度有關(guān)，越謙虛一點自己的相應(yīng)的包括社會地位都會提高，越是傲慢，就相反，自己的許多失敗都是與驕傲有關(guān)。我就想把這個東西表達出來，讓年輕的比我還不成熟的人（當然這樣的人很少了）能夠有所借鑒。這就是舊理新用。也是新。還有要有合理性。合理性就是要讓人心服。社會科學(xué)的合理性還不同，你要把這個新的東西講出來，與淺顯的道理結(jié)合起來了，人們就覺得合理了，就是你要把新東西講成舊東西，人們就覺得合理了。這與自然科學(xué)不一樣，自然科學(xué)就是發(fā)現(xiàn)，例如宇宙中的一個新東西，或者原子核里的新的結(jié)構(gòu)。所以社會科學(xué)就是要你把新東西舊化了。前面講的是你要有創(chuàng)新性，

而這個合理性就是要你把新的講成舊的。這就是要與人們的現(xiàn)有的知識，現(xiàn)有的接受能力結(jié)合起來，你脫離了實際，脫離了人們的知識，（新理舊說）那就只是孤芳自賞。

那么法學(xué)論文有什么特點呢？它是社會科學(xué)論文的一種。它除了一般論文的特點外，還有自己的兩個特點：第一個特點是法治的相關(guān)性，第二個特點是政治的相關(guān)性。法治的相關(guān)性一個是寫作宗旨的限制，二個是寫作內(nèi)容的限制。我們寫法學(xué)論文，為什么？有什么動機，應(yīng)該懷著什么樣的目的去做。今天我非常榮幸地看到有些檢察長也參加這個研討會。我認為檢察長也要意識到要通過檢察理論研究來改進一個院的工作作風，提高一個院的素質(zhì)，一個檢察長說了一句很實在的話：不光是提高素質(zhì)的問題，而是大家都是去學(xué)習，就不去閑逛了，不去卡拉OK了，不會出問題了。這就是另外的一個角度考慮了。這些都是動機。那么我們寫論文的目的是什么呢？我認為必須牢牢記住的就是——改進法治。為什么不說推進法治呢？因為法治這個不是絕對的東西，你現(xiàn)在要想推進它，但到了一定的程度，可能會發(fā)覺過頭了，例如一些西方國家就存在這種情況，又要往回走了。所以我們要改進，使其適度，不夠往前推夠了往后拉。那么怎么來改進？從靜態(tài)的法律來說，主要的內(nèi)容就是要完善立法。使現(xiàn)行的法律還有哪些漏洞要補上去，不合理的要修改一下。這是靜態(tài)的寫作的內(nèi)容。現(xiàn)在什么人動不動就提出一個修改的建議，這個我覺得也有點過了點。我就自己想，我自己有資格去這么批判別人嗎？例如陳光中老先生我是很敬重的學(xué)者，他就犯罪證據(jù)的標準時提出進一步論證了確實充分。我的本意是想批判一下，覺得這個觀點過時了。我又想我有資格去批判他嗎？夠這個水平嗎？后來我就又換了一下角度，就是從發(fā)展的角度去談自己的體會，就是他的理論可能還有發(fā)展的空間。我認為我想到的他作為大家肯定也想到了，只是他可能認為現(xiàn)階段這樣還不成熟。所以我就寫了在法學(xué)家發(fā)表了，《什么是證據(jù)確實充分》。我曾經(jīng)在山東大學(xué)碰到一個教授，他說有一個教授有一篇文章有嚴重的系列的錯誤，我要寫八篇文章去系統(tǒng)地批判？我當時就很反感，你有這個能力和資格嗎？實際上你當他的學(xué)生也不配。所以我們要反思，就是這個法律是經(jīng)過多少人多少年的思考和研究寫出來的。當然也不排除某些規(guī)定是我們的領(lǐng)導(dǎo)人突發(fā)奇想搞出來的。但這畢竟是少數(shù)。所以我們研究室的人來說，要發(fā)現(xiàn)法律中的問題，呈報上去。就要研究。

另外一個從動態(tài)的法律制度來說，主要是法律的實施問題。我們的很多論文，我大致翻了一下雜志，80%的論文是研究的法律實施的問題，法律為什么不能得到遵守呢？有理念的問題，還有制度的問題，還有具體的條件的問題等等。我們大多數(shù)的論文都是講的這個法律沒有實施好，怎么使其更有效地實施。所以我們研究室的主要任務(wù)也是怎么使這個法律得到更好的實施。高檢研究室的工作也是這樣。它的創(chuàng)新工作不是為了更改創(chuàng)新法律，而是要追求法律本身的精神，使其更好地實施，把書本上的法律變成活的法律。我們的課題研究90%以上都是這個問題。所以總的來說我們的目的就是要促進立法，促進更好的實施。當然有些論文兩方面都有。

第二個法學(xué)論文特點就是政治的相關(guān)性。我們這一代六十年代的人學(xué)習的法理學(xué)已經(jīng)開始與上一代學(xué)習的不一樣。我們學(xué)的是叫法學(xué)基礎(chǔ)理論。在前一代叫國家與法的理論。那么國家與法的理論就是把法的問題與政治的問題緊密地聯(lián)系在一起講。但我們現(xiàn)在學(xué)的就是法學(xué)就是法學(xué)，和政治學(xué)是分離的。這個分離是符合發(fā)展的需要的。但我們也要認識到法律與政治是密切聯(lián)系的，不可回避的。這就意味著我們在論文的選題上，寫作上都要受到一定的政治環(huán)境的制約，受到你自己的政治身份的制約。例如我們的政治環(huán)境下，你就不能寫違反四項基本原則，更不能反對四項基本原則的論文。當然中央出臺新的政策，你如果是黨員，你能寫論文反對嗎？你可以寫信，你可以表達，但不能公開發(fā)表，這就是你身份的限制。你作為檢察長，你能夠公開發(fā)表與上級唱對臺戲的文章嗎？這是要挨批評的。我有時候?qū)憮碜o高檢的文章，寫得不到位還挨批了，你寫對臺戲的文章，就更不合適了。有一個檢察院的人在刑訴法修改前寫了取消免予起訴權(quán)的文章，這本來在學(xué)術(shù)界就是有這種說法的，但他作為檢察官寫了這個文章，學(xué)界就說了，你檢察官自己也這么說了。結(jié)果就報到張思卿檢察長那里去了，他說這個問題檢察官這樣說合適嗎？這是我們正要捍衛(wèi)的權(quán)利！結(jié)果就把他掃地出門了。這就給我一個警示。例如檢察院每年向人大報告，我認為就是這既不合憲，也不合法，也不合理。我寫了小文章，發(fā)在內(nèi)部的內(nèi)參上，要副廳級以上的干部才能看到。結(jié)果被韓杼濱檢察長看到了，他說誰讓你寫的，我說沒人讓我寫，是我自己寫的，我是學(xué)者，他說誰審查的，我說沒審查。實際上這個也是有背景的，是我們準備給中央打報告的研究的一個問題，當時有五個問題，這是其中之一，我們想先捅一下試探試探。結(jié)果我就挨批了，但我不能把人家捅出去。韓杼濱檢察長也說了，你這個文章沒什么問題，也不違法也說得有道理。但你這個文章發(fā)表的時機不對，因為馬上要投票了。很多人大代表是副廳級以上的，你被他們看到了，他們投我反對票，我是很頭疼的。所以這就是政治問題。

我說寫法學(xué)論文有兩個條件，一是系統(tǒng)的法學(xué)專業(yè)知識，二是研究問題的能力和需要。第一個是系統(tǒng)的法學(xué)專業(yè)知識這通?？梢酝ㄟ^接受教育或自學(xué)來獲利的。第二個是在研究的過程中形成的。那么你形成的東西怎么能叫前提呢？這是因為我說的是寫出好文章，寫出好文章才算你會寫。象我這個水平就不算能寫出好文章的，只是為寫好文章作準備。你要寫好文章，系統(tǒng)的法學(xué)知識是很重要的。我前段時間接觸到一個山東的檢察官，其實也不算真正的檢察官，他是做司法警察的，通過自學(xué)電大出來。他講一個什么問題呢？我不知道怎么回答他。他說我最近有個很重要的題目，很想寫。他說我發(fā)現(xiàn)檢察機關(guān)對職務(wù)犯罪的起訴都沒有附帶民事訴訟，都應(yīng)該附帶的。我說為什么要附帶呢？他說官員的職務(wù)犯罪等于是為國家代理，履行職務(wù)。而他職務(wù)犯罪了，等于沒有履行好這個代理義務(wù)，所以他就不應(yīng)該享受犯罪期間得到的工資待遇，

要他賠償。我覺得這個問題一提，他覺得他很新穎。我不知道怎么回答，直接回答的話覺得是打擊他了。我說你考慮一下，一個是刑法的處刑是什么意義，刑法的罰金刑是什么意思，刑法的刑事優(yōu)先原則是什么意思，我們的刑事處罰里是不是包含著這些內(nèi)容。我說這個問題我還沒有仔細研究過，但這個問題你可以考慮一下。這就表明你沒有接受過系統(tǒng)的教育，為什么是刑事優(yōu)先原則，刑事關(guān)系與民事關(guān)系是什么關(guān)系。刑事法律關(guān)系里實際上是已經(jīng)包含一定程序的民事關(guān)系。附帶民事訴訟是誰提出的，要誰賠。那么另一個是研究的能力問題。這是一個很動態(tài)的問題。我們現(xiàn)在也講黨的執(zhí)政能力建設(shè)的問題。當時我曾經(jīng)在英文著作中看到一個詞，就是講到了能力建設(shè)，我當時不知道怎么翻譯。能力怎么可以建設(shè)的呢？能力是自然形成的。所以我當時就不知道怎么翻譯。后來在上海的一個會議上，____主席就提出了能力建設(shè)。現(xiàn)在我們也講了。其實這個能力是可以有計劃有步驟提高的。能力是可以建設(shè)的。我們的寫作也是這個問題。你只要按照一定的步驟，付出一定的努力，都是可以辦到的事情。我有時候?qū)ξ业膶W(xué)生說，象我這樣笨的人都可以混成一個學(xué)者，你們比我聰明，也應(yīng)該可以混成比我出色的學(xué)者。他們說你怎么混的呢？我說我主要是勤奮。我每天工作到很晚，我看別人的著作，翻譯英文的著作，別人的論文我都看。這個就是能力建設(shè)的問題。其實我今天上午講的也是能力建設(shè)。

法學(xué)論文寫作的過程與其他論文也是一樣的。我看了一些著作也都說寫作