2025/10/180/13一、問題的提出1.我國從上世紀80年代中期開始在建筑工程中推行招標投標和合同管理制度，人們便開始進行工程索賠的應用和研究，至今已經(jīng)二十多年。但從總體上說，我國在這方面的研究是從國際工程著手的，即主要研究國際工程合同、索賠的案例、處理原則、計算方法等。目前尚沒形成我國工程索賠的理論、處理準則和方法。2.由于我國有獨特的民商事和工程法律制度、建筑工程合同范本、項目劃分和工程量計算規(guī)則等，以及我國工程的投資投資和工程承包市場環(huán)境，因此我國的工程索賠有許多與國際工程不同的東西，應該有自己的工程索賠處理理論和方法體系。2025/10/181/133.二十多年來，我國工程界已經(jīng)有大量的工程糾紛、索賠裁決的案例，有非常寶貴的資料，有許多工程的經(jīng)驗和教訓。但我國工程界在這方面總結、研究太少，這是我國工程界一個亟待解決的問題。這次對我國3000多個工程索賠的裁決案例進行全面的系統(tǒng)的分析和研究，希望從中萃取出一些典型的案例。對這些案例從法律、招標投標、合同、工程管理等角度進行更廣泛的研究，能夠引導出符合我國“國情”的工程索賠原則、計算方法、處理方法等。2025/10/182/13二、項目研究概況參與單位：東南大學項目管理研究所上海建緯律師事務所研究主題：工程施工合同糾紛的案例研究案例來源：最高院、各個省、直轄市高院、各市中院的判決書、各地仲裁委員會仲裁書現(xiàn)收集的判決案例共3000多個2025/10/183/13主要研究參考資料：法律法規(guī)：《民法通則》、《合同法》、《民事訴訟法》、《招投標法》、《建筑法》《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》、《房屋建筑工程質量保修辦法》、《房屋建筑和市政基礎設施施工施工分包管理辦法》、《建設工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》、《建設工程價款結算暫行辦法》2025/10/184/13關于合同法、民事訴訟法、建設工程合同糾紛的司法解釋：《合同法解釋一、二》、《最高院審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》、《最高院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛若干問題的指導意見》、《最高院關于適用民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋》等2025/10/185/13各省高院關于建設工程施工合同糾紛案件處理的指導意見：江蘇、山東、江西、廣東、重慶、安徽法院出臺關于建設工程合同糾紛的調研報告：廈門中院、新疆高院2025/10/186/13技術規(guī)范：《清單規(guī)范08》、《監(jiān)理規(guī)范》、《質量驗收規(guī)范》、《項目管理規(guī)范》、《文件歸檔規(guī)范》標準合同文本：《標準施工招標文件07》、《建設工程施工合同范本99》、《公路工程施工招標文件03》、《水利工程施工招標文件》、《FIDIC合同99版》《FIDIC合同88版》經(jīng)典的論著和論文2025/10/187/13研究特點：面向工程實務，案例研究【國內的施工合同糾紛】研究過程：判例分解【工程概況、合同條件、合同狀態(tài)】爭點歸納【合同效力、合同價格、估價調價、結算支付、合同終止、工程質量、分包管理】觀點梳理【雙方當事人、法院】索賠分析【工程法律、工程合同、工程造價】案例評析【發(fā)包人、承包人、工程師】2025/10/188/13目前的研究進展：共有研究案例160多個，涉及120多個典型爭議焦點，涵蓋了所有比較典型工程施工合同爭議。研究意義：直接針對性【以我國施工合同糾紛為研究對象】直接指導性【對于提高我國工程合同管理水平直接指導意義】2025/10/189/13三、項目的實施方式集中一批研究生進行案例分析【7位】對研究生培養(yǎng)的作用—綜合能力提高【工程法律、工程合同、工程造價】索賠案例分析的特殊性—沒有標準的解決,需要多方面分析、評價。2025/10/1810/13四、案例研究的作用1.進一步完善我國的建設工程法律制度例如：爭議評審制度2.完善我國的工程合同標準文本例如：發(fā)包人按合同約定支付給承包人的各項價款應專用于合同工程。計日工【如何細化，如何操作】2025/10/1811/133.為我國工程索賠和爭議解決（裁決）提供一些基本原則和方法例如：混合原因下的工期索賠4.對完善工程承包市場行為的作用例如：變更估價的原則5.進一步規(guī)范業(yè)主和承包商的招標投標、合同實施和管理行為例如：證據(jù)問題【過程文件形成】2025/10/1812/136.對工程管理專業(yè)教育的作用工程管理專業(yè)四大平臺工程管理平臺—《工程合同管理》、《工程造價管理》、《工程項目管理》工程經(jīng)濟平臺—《工程估價》工程法律平臺—《建設法規(guī)》、《經(jīng)濟法》工程技術平臺—《工程力學》、《工程結構》、《施工技術》索賠管理是綜合性的，高層次的管理工作，需要綜合的知識和能力！→專業(yè)能力2025/10/1813/13案例分析【上海二中院】遠華建設與易寶置業(yè)簽訂工程施工合同。合同約定：合同開工日期為2001年7月1日，竣工日期為2002年12月31日，工期總日歷天數(shù)540天。因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師應以書面形式通知乙方，推遲開工日期。發(fā)包人賠償乙方因延期開工造成的損失，并相應順延工期；承包人在工期延誤情況發(fā)生后14【28】天內，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告，逾期視為未發(fā)生工期延誤?！臼鄺l款】2025/10/1814/132001年8月31日及12月19日，易寶置業(yè)取得了項目1－7號樓地上、地下部分的施工許可證。2001年12月21日，易寶置業(yè)向遠華建筑發(fā)出開工通知，告知“嘉富麗苑”項目1－7號樓地下建筑部分的施工許可證已于2001年12月20日取得，為此該工程開工前的報批手續(xù)已全部完成，具備開工條件。開工令載明的開工時間為2001年12月23日。2003年8月1日，工程竣工驗收合格。在結算對賬過程中，由于易寶置業(yè)未按合同約定提供辦理施工許可證，提供施工條件，造成窩工，遠華建筑請求發(fā)包人補償。發(fā)包人以合同約定為由拒絕承包人的補償請求。雙方由此產(chǎn)生爭議。2025/10/1815/13這個問題的實質是消滅時效索賠權是什么？——補償?shù)恼埱髾嗉热皇钦埱髾?，就適用于法律規(guī)定的普通訴訟時效。關于時效的法律規(guī)定屬于強制性規(guī)范，當事人不得自行以協(xié)議加以變更或限制?！对V訟時效解釋》第2條臺灣：此一由相對人一方訂定之附合契約所為規(guī)定，即免除己方責任，又使他方拋棄權利或限制其行使權利，于雙方顯失公平，根據(jù)公平交易法第24條、民法第71、72條，民法第247條第1、3款，應屬無效。——《工程契約理論與求償實務》謝哲勝、李金松2025/10/1816/13訴訟時效的起算考慮到工程施工合同結算的整體性原則，在工程款尚未結算之前不應就某一項費用請求單獨計算訴訟時效?！こ炭钍且环N“不可分之債”《工程合同管理》——索賠程序【索賠管理】《建設法規(guī)》——訴訟時效課程之間缺乏內在聯(lián)系！2025/10/1817/13我國的工程合同是參考國際工程慣例【FIDIC】，而國際工程慣例就是英美工程合同，是在案例法系下的法律法規(guī)。而我國的民商法是參照德國、法國、臺灣制定的。合同不能違反效力性規(guī)范，法律法規(guī)構成合同的“默示條款”?！緝仍诘拿苄浴考s定索賠期限是為了規(guī)范索賠程序，及時處理好索賠

—提高合同履行的效率【合同管理】但合同條款內約定的索賠期限并不影響通過仲裁、法律程序提出解決爭議的權利和索賠的權利—打通課程之間聯(lián)系【工程合同管理與建設法規(guī)】2025/10/1818/13中新開發(fā)與福建一建雙方簽定施工合同。合同條款約定：除鋼筋和混凝土項目部分為固定單價外，其余部分為固定總價?！都夹g規(guī)范》第17.2.1條的規(guī)定：“搭接所需的鋼筋量不應包括在付款的計量內。綁扎、鐵絲、墊塊、撐鐵和其它附件均不作付款的計量。”福建一建認為《技術規(guī)范》第17.2.1條難以理解，在標前的咨詢會上向中新開發(fā)的代表質疑。其解釋是“鋼筋搭接不應包括在付款量內，即不放在鋼筋單價內計算付款量，而應放在鋼筋總用量計算”。福建一建還提出如此，鋼筋搭接就須作單獨一塊進行計算后報價，發(fā)包人代表未置可否。2025/10/1819/13這個案例有兩個有意思的問題：1.“除鋼筋和混凝土項目部分為固定單價外，其余部分為固定總價”《工程估價》、《工程合同管理》—強調單價合同、總價合同、成本加酬金實務工作中沒有純粹的單價合同、總價合同。合同計價類型是“混合的”。發(fā)包人可以根據(jù)發(fā)包策略的不同，在一份合同中確定不同合同計價類型。2025/10/1820/132.綜合單價的完整性《工程估價》課程教學的核心內容是工程量清單計價，工程量清單計價的核心問題是組價。建造一個實體分項工程的消耗，由所經(jīng)歷的全部施工過程的消耗之和所決定—組價計算過程綜合單價包含完成一個單位實體工程所經(jīng)歷的全部施工過程及其消耗—綜合單價的完整性→【工作內容、工程內容的理解】2025/10/1821/13【最高院】佳業(yè)聚酯公司與江海公司簽訂了建筑工程承包合同，約定佳業(yè)聚酯公司將原料及成品倉庫的土建工程交乙方承包施工。之后雙方又簽訂一份建筑工程承包合同，約定佳業(yè)聚酯公司將主廠房等土建工程交江海公司施工。施工過程中，佳業(yè)聚酯公司多次未按合同約定的支付工程款時限及時將工程款撥付給江海公司?？⒐を炇蘸?，江海公司向佳業(yè)聚酯公司提交了工程結算書，但佳業(yè)聚酯公司未按合同審查工程結算書，雙方由此產(chǎn)生糾紛。雙方多次協(xié)商不成后，江海公司以佳業(yè)聚酯公司拖欠工程款為由提起訴訟。在訴訟過程中，法院委托了建行海南分行對工程結算進行審核，并于1995年8月15日出具了《工程決算書》，確定工程總造價為26453283元，佳業(yè)聚酯公司已付20295000元，尚欠6158284元。2025/10/1822/13后海南省審計廳對系爭工程進行了審計，出具了《審計意見書》，并確認總造價為24099088元。后佳業(yè)聚酯公司提出以當?shù)貙徲嫴块T的《審計報告》作為結算依據(jù)，江海公司不認可，認為是以行政干涉的違法行為，拒絕質證。判決后，江海公司不服判決，向最高院申請再審。這個案例涉及工程審計及其效力工程造價審計是政府投資項目造價管理的一個重要環(huán)節(jié)，財政主管部門按審計結論撥付工程結算款。2025/10/1823/13在實踐中，很多建設單位以審計結論否定雙方一達成一致的工程結算。審計是國家對建設單位的一種行政監(jiān)督，只對建設單位產(chǎn)生效力，不影響建設單位與承建單位的合同效力。只有在合同明確約定以審計結論作為結算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結論作為判定依據(jù)。工程審計在《工程造價管理》課程教學中應予以體現(xiàn)。工程審計行為是一種行政行為，只對建設單位產(chǎn)生效力—《建設法規(guī)-行政法》2025/10/1824/13“在合同明確約定以審計結論作為結算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結論作為判定依據(jù)”—《最高院關于審計效力的批復意見》在政府投資項目的施工合同中就有這樣一個經(jīng)典的條款：本工程項目必須經(jīng)審計機關審計后方可辦理竣工結算，工程超過批復預