1、王 冰 律 師,人力資源管理的法律視野,承義律師事務(wù)所上海分所,我 們 的 約 定,（一）守時(shí) （二）安靜，請(qǐng)關(guān)機(jī)或者把手機(jī)處于振動(dòng)狀態(tài) （三）勇于提問，積極交流 （四）不在教室內(nèi)抽煙 （五）空杯心態(tài),一、管理者權(quán)力來源 從民法到勞動(dòng)法,1、所有權(quán)神圣不可侵犯,所有權(quán)是其他權(quán)利的基礎(chǔ) 民法是其他法律的基礎(chǔ),2、從所有權(quán)到公司管理權(quán),股東,公司,公司股權(quán),財(cái)產(chǎn)所有權(quán),3、股權(quán),股東獲得對(duì)公司的股權(quán)，公司獲得了對(duì)股東投資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。 股權(quán)是一種對(duì)公司的控制權(quán)，以及收取公司經(jīng)營收益的權(quán)利。,4、股東經(jīng)營、控制公司的方式,直接經(jīng)營：自己經(jīng)營管理公司 間接經(jīng)營：成立董事會(huì)，通過董事會(huì)任命總經(jīng)理，由總經(jīng)

2、理經(jīng)營管理公司 經(jīng)營管理者是公司的化身，代表公司行使兩種權(quán)利：代表公司行使所有權(quán)和代表公司行使管理權(quán)。,5、公司構(gòu)架與管理權(quán)實(shí)施,股東委托轉(zhuǎn)委托,6、委托結(jié)構(gòu),委托與受托：受托人必須按照委托人的要求行事，不得超過委托人的授權(quán)范圍。 授權(quán)范圍的確定：授權(quán)委托書（職責(zé)說明書、上一級(jí)委托人的具體要求）,委托 命令 勞動(dòng)合同、勞動(dòng)法、公司規(guī)章制度加強(qiáng)了這種委托行為的效力，受托人如果違反了委托要求，必須承擔(dān)某種法律后果。委托得到強(qiáng)化，成為命令。 當(dāng)委托成為命令的時(shí)候，這時(shí)候委托人和受托人之間已經(jīng)超越了普通的民事關(guān)系，而成為管理關(guān)系，委托人是上級(jí)，受托人是下級(jí)。,7、公司架構(gòu),二、勞動(dòng)者的權(quán)利讓與：從民法

3、到勞動(dòng)法,1、人人生而平等 天賦人權(quán) 一個(gè)人命令另外一個(gè)人，只有基于法律或者被命令者的事先授權(quán)。,2、勞動(dòng)合同：平等與自由權(quán)利的讓與 當(dāng)一些人的資源不能夠滿足自己的需求時(shí)，就會(huì)和另外一些人去交換資源。在某種程度下，身體、能力、權(quán)利都可以和財(cái)產(chǎn)一樣被稱為資源。 勞動(dòng)合同是一種什么 性質(zhì)的交換？,勞動(dòng)合同是一種以時(shí)間為衡量單位的勞動(dòng)者對(duì)自己勞動(dòng)的支配權(quán)與工資之間的交換。,勞動(dòng)者把對(duì)自己勞動(dòng)的支配權(quán)拿出去交易的時(shí)候，也就決定了需要服從他人指示，在規(guī)定時(shí)間進(jìn)入指定區(qū)域，按照要求從事一定的身體動(dòng)作。也就是說，勞動(dòng)者把自己的平等、自由權(quán)利和智力、體力勞動(dòng)成果讓與了對(duì)方（公司）。,3、隸屬身份與管理 在勞動(dòng)

4、過程中，勞動(dòng)者不是以獨(dú)立的人格出現(xiàn)，而是以附屬的人格出現(xiàn)，例如公司員工； 勞動(dòng)者被固定在崗位上，取得該崗位上的相應(yīng)身份和待遇，根據(jù)該崗位的要求提供工作，服從有關(guān)人員的安排和管理。,4、勞動(dòng)者權(quán)利分析勞動(dòng)者固有權(quán)利 拿出來的權(quán)利 = 剩余權(quán)利,勞動(dòng)者固有權(quán)利,人格權(quán)（姓名權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、自由權(quán)、獨(dú)立權(quán)、隱私權(quán)、身體支配權(quán)、婚姻自由權(quán)）、身份權(quán)（在婚姻家庭中的權(quán)利，如親子權(quán)、配偶權(quán)）、財(cái)產(chǎn)權(quán)（所有權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、租賃權(quán)、抵押權(quán)等）,拿出來的權(quán)利 在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)的平等權(quán)、 自由權(quán)、 勞動(dòng)成果歸屬權(quán),目前的權(quán)利 人格權(quán)（姓名權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、受到一定限制

5、的自由權(quán)、受到一定限制的獨(dú)立權(quán)、隱私權(quán)、受到一定限制的身體支配權(quán)、婚姻自由權(quán)）、身份權(quán)（在婚姻家庭中的權(quán)利，如親子權(quán)、配偶權(quán)）、財(cái)產(chǎn)權(quán)（所有權(quán)、勞動(dòng)報(bào)酬取得權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、租賃權(quán)、抵押權(quán)等）,三、勞動(dòng)者保護(hù)與管理者權(quán)力界限 ： 從私法到公法,1、契約自由 簽訂合同的自由，和誰簽訂合同的自由，決定合同條款的自由 對(duì)私人能夠決定而同時(shí)不損害公共利益的事情，國家不予干涉；而一旦合同簽訂下來，國家即賦予合同法律約束力，這就是契約神圣。,2、勞動(dòng)合同法 對(duì)契約自由的干涉 契約自由的前提：簽約人的獨(dú)立意志，對(duì)自己利益有清醒的判斷權(quán)，契約是其獨(dú)立判斷的結(jié)果。 勞動(dòng)合同簽約前雙方地位的判斷：表面上的平等，

6、實(shí)質(zhì)上的不平等（一方為了生存，一方為了發(fā)展；一方擁有巨大的經(jīng)濟(jì)資源，對(duì)方需要這種經(jīng)濟(jì)資源維持自身或者家庭的生存，所以，對(duì)勞動(dòng)者來說，在很多情況下，是必須簽約），選擇權(quán)約定，就越處于優(yōu)勢(shì)；選擇權(quán)越少，就越處于劣勢(shì)。,（1）是否簽約：事實(shí)勞動(dòng)合同，無固定期限勞動(dòng)合同，集體合同、,（2）和誰簽約：就業(yè)促進(jìn)法反歧視條款,（3）契約內(nèi)容：勞動(dòng)合同條款格式化，違約責(zé)任，企業(yè)社會(huì)責(zé)任（社保、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)）、試用期時(shí)間和待遇,（4）解約保護(hù)：勞動(dòng)者單反解約權(quán)、勞動(dòng)合同解除和終止條款的法定性、對(duì)工傷、女職工等勞動(dòng)者的解約保護(hù)，非法解除的限制和責(zé)任，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,3、因勞動(dòng)而產(chǎn)生的 勞動(dòng)者權(quán)利保護(hù) 勞動(dòng)過程中

7、勞動(dòng)者的弱勢(shì)地位：時(shí)間、空間、行為均處于被支配狀態(tài)，因此在勞動(dòng)過程中，勞動(dòng)者的利益極容易受到傷害（例如黑煤窯）。為了保護(hù)勞動(dòng)者，法律賦予勞動(dòng)者一系列的權(quán)利。,勞動(dòng)法規(guī)定 的權(quán)利 （1）勞動(dòng)者享有平等就業(yè)和（2）選擇職業(yè)的權(quán)利、（3）取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、（4）休息休假的權(quán)利、（5）獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、（6）接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、（7）享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利、（8）提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán)利。,勞動(dòng)合同法規(guī)定的 勞動(dòng)者權(quán)利 規(guī)章制度介入權(quán)、拖欠勞動(dòng)報(bào)酬的法律責(zé)任、加班協(xié)商權(quán)、拒絕管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)權(quán)、危害生命安全和身體健康的勞動(dòng)條件糾正權(quán)、單方解約權(quán)、

8、強(qiáng)迫勞動(dòng)的反抗權(quán)、勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn),為保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)利，法律的措施 （1）勞動(dòng)者的救濟(jì)權(quán)：?jiǎn)畏唇獬龣?quán)、拒絕權(quán)、投訴權(quán)、提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理權(quán)、獲得賠償權(quán) （2）用人單位的加重責(zé)任：拖欠勞動(dòng)報(bào)酬的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、未及時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的額外補(bǔ)償金、未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資、違法解除勞動(dòng)關(guān)系的雙倍賠償,(3)工會(huì)監(jiān)督權(quán) （4）政府監(jiān)督檢查權(quán) （5）追究刑事責(zé)任 （6）勞動(dòng)仲裁、法院等司法機(jī)關(guān)的保護(hù),四、法律對(duì)公司權(quán)利的保護(hù) 與公司自我保護(hù),1、對(duì)公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù) 結(jié)果層面： 刑法規(guī)定：侵占、挪用、商業(yè)賄賂 民法：侵權(quán)賠償（丟失、損毀） 勞動(dòng)法：嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的 行為層面： 行為管理

9、：領(lǐng)用、保管、出庫、入庫、財(cái)務(wù)管理、報(bào)銷管理、出差管理、物品統(tǒng)計(jì)制度、盤點(diǎn)制度、門衛(wèi)管理、內(nèi)部控制制度、物資管理、報(bào)銷管理、費(fèi)用開支制度、圖書、報(bào)刊管理、 使用權(quán)：借用、挪用 汽車管理、辦公用品領(lǐng)用、借用與歸還制度、交接清單、暫借款管理,2、對(duì)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù),知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)與歸屬合同 保密合同、競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議 保密制度、電腦管理制度、網(wǎng)絡(luò)管理制度、檔案管理制度、 公司形象維護(hù),3、對(duì)公司辦公秩序和管理秩序的法律保護(hù),公司管理秩序：上下級(jí)行為規(guī)范、崗位職責(zé)管理、部門關(guān)聯(lián)關(guān)系、招聘管理、離職管理、會(huì)議管理制度、培訓(xùn)管理、印章管理、文書管理、勞動(dòng)紀(jì)律、電話管理、郵件管理、 生產(chǎn)管理：操作規(guī)范和流

10、程 時(shí)間管理：考勤管理、病假制度、年休假制度、加班制度、請(qǐng)假制度、 辦公秩序：衛(wèi)生制度、辦公室行為規(guī)范、安全管理制度、,4、對(duì)公司利益與機(jī)會(huì)的法律保護(hù),商業(yè)賄賂防止、利益沖突處理,五、對(duì)立與合作： 管理權(quán)和勞動(dòng)權(quán)的互動(dòng),管理與尊重,公司對(duì)員工的管理，來自于法律規(guī)定（對(duì)自身權(quán)利的保護(hù)需要），勞動(dòng)合同以及規(guī)章制度，員工把一定的權(quán)利通過勞動(dòng)合同讓與了公司，在勞動(dòng)過程中隸屬于公司；另一方面，員工具有獨(dú)立的人格，大量的權(quán)利仍然是沒有讓與或者不能讓與，員工是當(dāng)然的權(quán)利主體，公司應(yīng)保護(hù)和尊重員工的權(quán)利。,博 弈 1、要求員工按時(shí)上下班，但加班要經(jīng)過員工同意； 2、在工作時(shí)間內(nèi)，可以要求員工進(jìn)入或者離開指定地點(diǎn)，但是要保證員工的人身安全和健康，不得以暴力、強(qiáng)迫手段強(qiáng)制員工呆在某一地點(diǎn)； 3、在工作時(shí)間內(nèi)，可要求員工從事指定動(dòng)作， 但要與其崗位相關(guān)，并且不得損害或者可能損 害員工人身安全和健康； 4、可對(duì)員工的言行舉止進(jìn)行規(guī)范，但原則 是在工作時(shí)間內(nèi)，并與工作相關(guān)；,5、可根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放員工勞動(dòng)報(bào)酬，但是不得違反勞動(dòng)合同約定，并以現(xiàn)金形式，不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)； 6、可對(duì)員工違反