二級(jí)建造師建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)考點(diǎn)速記手冊(cè) 一、 二級(jí)建造師的執(zhí)業(yè)技術(shù)能力 （ 1）了解工程建設(shè)的法律、法規(guī)、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)及有關(guān)行業(yè)管理的規(guī)定； （ 2）具有一定的施工管理專業(yè)知識(shí)； （ 3）具有一定的施工管理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和資歷，有一定的施工組織能力，能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)。 建造師執(zhí)業(yè)范圍 （ 1）擔(dān)任建設(shè)工程項(xiàng)目施工的項(xiàng)目經(jīng)理（ 級(jí)建造師可以擔(dān)任二級(jí)及以下建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項(xiàng)目施工的項(xiàng)目經(jīng)理）。 （ 2）從事其他施工活動(dòng)的管理工作； （ 3）法律、行政法規(guī)或國(guó)務(wù)院建 設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 法律是指由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件，行政法規(guī)是指由國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院所制定的規(guī)范性文件，行政法規(guī)和法規(guī)是兩個(gè)不同的概念：法規(guī)包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省級(jí)民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要依法制定的在本行政區(qū)域內(nèi)具有法律效力的規(guī)范性文件。 建造師執(zhí)業(yè)前提 取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員，必須經(jīng)過(guò)冊(cè)登記方可以建造師名義執(zhí)業(yè)。取得建造師 執(zhí)業(yè)資格。未經(jīng)注冊(cè)的，不得以建造師名義從事建設(shè)工程 施工項(xiàng)目的管理工作。 申請(qǐng)注冊(cè)的人員必須具備的條件： （ 1）取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書； （ 2）無(wú)犯罪記錄； （ 3）身體健康，能堅(jiān)持在建造師崗位上工作； （ 4）經(jīng)所在單位考核合格。 經(jīng)注冊(cè)的建造師有下列情況之一的 由原注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)注銷注冊(cè)： （ 1）不具有完全民事行為能力的； （ 2）受刑事處罰的； （ 3）因過(guò)錯(cuò)發(fā)生工程建設(shè)重大質(zhì)量安全事故或有建筑市場(chǎng)違法違規(guī)行為的； （ 4）脫離建設(shè)工程施工管理及其相關(guān)工作崗位連續(xù) 2 年（ 含 2 年）以上的； （ 5）同時(shí)在 2 個(gè)及以上建筑業(yè)企業(yè)執(zhí)業(yè)的； （ 6）嚴(yán)重違反職業(yè)道德的。 建造師執(zhí)業(yè)基本要求 建造師在工作中必須嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)和行業(yè)管理的各項(xiàng)規(guī)定恪守職業(yè)道德。 建造師執(zhí)業(yè)專業(yè)劃分 一級(jí)建造師執(zhí)業(yè)劃分為 14 個(gè)專業(yè)：房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、民航機(jī)場(chǎng)工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、石油化工工程、市政公用工程、通信與廣電工程、機(jī)電安裝工程、裝飾裝修工程。 二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)劃分為 lO 個(gè)專業(yè)：房屋建筑工程、公路工程、水利水 電工程、電力工程、礦山工程、石油化工工程、市政公用工程、冶煉工程、機(jī)電安裝工程、裝飾裝修工程。 民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素 法律關(guān)系是指由法律規(guī)范調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系而形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。 法律關(guān)系是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成。 民事法律關(guān)系主體 民事法律關(guān)系主體是指參加民事活動(dòng)，受民事法律規(guī)范調(diào)整，在法律上享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的自然人、法人和其他組織。 （ 1）自然人 自然人是基于出生而依法成為民事法律關(guān)系主體的人。公民是指具有本國(guó)國(guó)籍。依法享有憲法和法律 所賦予的權(quán)利并承擔(dān)憲法和法律所規(guī)定的義務(wù) 的人。在我國(guó)，公民是社會(huì)中具有我國(guó)國(guó)籍的一切成員，包括成年人、未成年人和兒童。自然人則既包括公民。又包括外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍的人。各國(guó)的法律一般對(duì)自然人都沒(méi)有條件限制。 自然人在工程建設(shè)活動(dòng)中也可以成為工程建設(shè)法律關(guān)系的主體。如施工企業(yè)工作人員（建筑工人、專業(yè)技術(shù)人員和注冊(cè)執(zhí)業(yè)人員等）同企業(yè)簽訂勞動(dòng) 合同時(shí)，即成為工程建設(shè)法律關(guān)系主體。 （ 2）法人 法人與自然人相對(duì)，它是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的存 在必須具備如下五個(gè)條件： 依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。依據(jù)法人是否具有營(yíng)利性，把法人分為如下兩 大類。 企業(yè)法人。企業(yè)法人是指以從事生產(chǎn)、流通、科技等活動(dòng)為內(nèi)容，以獲取利潤(rùn)和增加積累、創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富為目的的營(yíng)利性的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織。從我國(guó)實(shí)際社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活來(lái)看。企業(yè)法人有國(guó)有企業(yè)法人、集體企業(yè)法人、私營(yíng)企業(yè)法人、聯(lián)營(yíng)企業(yè)法人、中外合資企業(yè)法人、中外合作企業(yè)法人、外資企業(yè)法人、股份有限公司法人和有限責(zé)任公司法人等。 在工程建設(shè)活動(dòng)中，企業(yè)法人的主 要表現(xiàn)形式即施工企業(yè)。施工企業(yè)是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設(shè)備安裝工程、裝修工程的新建、擴(kuò)建、改建活動(dòng)的企業(yè)。 施工企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三大序列：施工總承包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)特級(jí)、一、二、三共四個(gè)等級(jí)，分為 12 個(gè)資質(zhì)類別；專業(yè)承包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)二至三個(gè)等級(jí)， 60 個(gè)資質(zhì)類別；勞務(wù)分包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)一至二個(gè)等級(jí)， 13 個(gè)資質(zhì)類別。 非企業(yè)法人。非企業(yè)法人是為了實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)社會(huì)的管理及其他公益目的而設(shè)立的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位或者社會(huì)團(tuán)體。包括：機(jī)關(guān)法人（國(guó)家權(quán)力機(jī) 關(guān)、行政機(jī)關(guān)、 審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)、政黨機(jī)關(guān)等），事業(yè)單位法人（文化、教育、衛(wèi)生、體育、科學(xué)、新聞、廣播、電視等事業(yè)單位）。社會(huì)團(tuán)體法人（協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、聯(lián)合會(huì)、研究會(huì)、基金會(huì)、聯(lián)誼會(huì)、促進(jìn)會(huì)、教會(huì)、商會(huì)等具備法人條件并經(jīng)核準(zhǔn)登記，都可以成為社會(huì)團(tuán)體法人）。 （ 3）其他組織 指依法或者依據(jù)有關(guān)政策成立。有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的各類組織。在現(xiàn)實(shí)生活中這些組織也被稱為非法人組織，包括非法人企業(yè)，如不具備法人資格的勞務(wù)承包企業(yè)、合伙企業(yè)、非法人私營(yíng)企業(yè)、非法人集體企業(yè)、非法人外商投資企業(yè)、企業(yè) 集團(tuán)、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶等；非法人機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體如附屬性醫(yī)院、學(xué)校等事業(yè)單位和一些不完全具備法人條件的協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、研究會(huì)、俱樂(lè)部等社會(huì)團(tuán)體。 民事法律關(guān)系客體 民事法律關(guān)系客體是指參加民事法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的事物。 民事法律關(guān)系客體分四類： （ 1）表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w。財(cái)一般指資金及各種有價(jià)證券。在工程建設(shè)法律關(guān)系中表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w主要是建設(shè)資金如工程 建設(shè)貸款合同的標(biāo)的即一定數(shù)量的貨幣。 （ 2）表現(xiàn)為物的客體。法律意義上的物是指可為人們 控制的并具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料。在工程建設(shè)法律關(guān)系中表現(xiàn)為物的客體，主要是建筑材料。如鋼材、木材、水泥及其構(gòu)成的建筑物，還有建筑機(jī)械等設(shè)備。某個(gè)具體基本建設(shè)項(xiàng)目即是工程建設(shè)法律關(guān)系中的客體。 （ 3）表現(xiàn)為行為的客體。法律意義上的行為是指人的有意識(shí)的活動(dòng)。在工程建設(shè)法律關(guān)系中。行為多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察設(shè)計(jì)、施工安裝、檢查驗(yàn)收等活動(dòng)。工程建設(shè)勘察設(shè)計(jì)合同的標(biāo)的，即完成一定的勘察設(shè)計(jì)任務(wù)；工程建設(shè)施工合同的標(biāo)的，即按期完成一定質(zhì)量要求的施工行為。 （ 4）表現(xiàn)為非物質(zhì)財(cái)富的客體。法律意義 上的非物質(zhì)財(cái)富是指人們腦力勞動(dòng)的成果或智力方面的創(chuàng)作，也稱智力成果。在工程建設(shè)法律關(guān)系中，如果設(shè)計(jì)單位提供的是具有創(chuàng)造性的設(shè)計(jì)圖紙，該設(shè)計(jì)單位依法可以享有專有權(quán)，使用單位未經(jīng)允許不能無(wú)償使用。 二 、 民事法律關(guān)系的內(nèi)容 民事法律關(guān)系的內(nèi)容即民事權(quán)利和民事義務(wù)。民事法律關(guān)系的內(nèi)容是民事主體的具體要求決定著民事法律關(guān)系的性質(zhì)，它是聯(lián)結(jié)主體的紐帶。 （ 1）民事權(quán)利。民事權(quán)利是指民事法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)有權(quán)進(jìn)行各種民事活動(dòng)。權(quán)利主體可要求其他主體作出一定的行為或抑制一定行為，以實(shí)現(xiàn)自己的民事權(quán)利，因其 他主體的行為而使民事權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)時(shí)有權(quán)要求國(guó)家機(jī)關(guān)加以保護(hù)并予以制裁。 （ 2）民事義務(wù)。民事義務(wù)是指民事法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。民事義務(wù)和民事權(quán)利是相互對(duì)應(yīng)的，相應(yīng)主體應(yīng)自覺(jué)履行民事義務(wù)，義務(wù)主體如果不履行或不適當(dāng)履行，就要受到法律制裁。 民事法律關(guān)系的產(chǎn)生 民事法律關(guān)系的產(chǎn)生是指民事法律關(guān)系的主體之間形成了一定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。如某單位與其他單位簽訂了合同，主體雙方產(chǎn)生了相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。此時(shí)，受民事法律規(guī)范調(diào)整的民事法律關(guān)系即告產(chǎn)生。 民事法律關(guān)系的變更 民事法律關(guān)系的變更是指構(gòu)成民事法律關(guān)系的三個(gè)要素發(fā)生變化。 （ 1）主體變更。主體變更可以表現(xiàn)為民事法律關(guān)系主體數(shù)目增多或減少，也可以表現(xiàn)為主體改變。在民事合同中，客體不變，相應(yīng)權(quán)利義務(wù)也不變，此時(shí)主體改變也稱為合同轉(zhuǎn)讓。（ 2）客體變更?？腕w變更是指民事法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)所指向的事物發(fā)生變化?？腕w變更可以是其范圍變更，也可以是其性質(zhì)變更。 （ 3）內(nèi)容變更。民事法律關(guān)系主體與客體的變更，將會(huì)導(dǎo)致相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)，即內(nèi)容的變更。民事法律關(guān)系主體與客體不變，內(nèi)容也可以變更，它表現(xiàn)為雙方權(quán)利或義務(wù)的增加或減少 。 民事法律關(guān)系的終止 民事法律關(guān)系的終止是指民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，彼此喪失了約束力。 （ 1）自然終止。民事法律關(guān)系自然終止是指某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利得到履行，取得了各自的利益。從而使該法律關(guān)系達(dá)到完結(jié)。 （ 2）協(xié)議終止。民事法律關(guān)系協(xié)議終止是指民事法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)，致使該法律關(guān)系歸于消滅。 （ 3）違約終止。民事法律關(guān)系違約終止是指民事法律關(guān)系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使某類民事法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)。 法律事實(shí) 民事法律關(guān)系只有在一定的情況下才能產(chǎn)生，而這種法律關(guān)系的變更和終止也由一定情況決定的。這種引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和終止的情況，即是人們通常說(shuō)的法律事實(shí)。法律事實(shí)即是民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和終止的原因。 法律事實(shí)按是否包含當(dāng)事人的意志分為兩類。 （ 1）事件 事件是指不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生的自然現(xiàn)象、社會(huì)現(xiàn)象等。 當(dāng)工程建設(shè)法律規(guī)范規(guī)定把某種自然現(xiàn)象和建設(shè)權(quán)利義務(wù)關(guān)系聯(lián)系在一起的時(shí)候，這種現(xiàn)象就成為法律事實(shí)的一種，即事件。這就是工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的原因之一 。事件產(chǎn)生大致有三種情況。 自然事件。自然現(xiàn)象引起的如地震、臺(tái)風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)等自然災(zāi)害等。 社會(huì)事件。社會(huì)現(xiàn)象引起的。如戰(zhàn)爭(zhēng)、暴亂、政府禁令等。 意外事件。即突發(fā)事故如失火、爆炸、觸礁等。 （ 2）行為 行為是指人的有意識(shí)的活動(dòng)。包括積極的作為或消極的不作為都能引起工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。行為通常表現(xiàn)為以下幾種。 民事法律行為。民事法律行為是指基于法律規(guī)定或有法律依據(jù)。受法律保護(hù)的行為。如根據(jù)設(shè)計(jì)任務(wù)書進(jìn)行的初步設(shè)計(jì)的行為、依法簽訂工程建設(shè)承包合同的行為。 違法行為。違法行為是指受法 律禁止的侵犯其他主體的建設(shè)權(quán)利和建設(shè)義務(wù)的行為。如違反法律規(guī)定或因過(guò)錯(cuò)不履行工程建設(shè)合同；沒(méi)有國(guó)家批準(zhǔn)的建設(shè)，擅自動(dòng)工建設(shè)等行為。 行政行為。行政行為是指國(guó)家授權(quán)機(jī)關(guān)依法行使對(duì)建設(shè)業(yè)的管理權(quán)而發(fā)生法律后果的行為。如國(guó)家建設(shè)管理機(jī)關(guān)下達(dá)基本建設(shè)計(jì)劃，監(jiān)督執(zhí)行工程項(xiàng)目建設(shè)程序的行為。 立法行為。立法行為是指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)在法定權(quán)限內(nèi)通過(guò)規(guī)定的程序制定、修改、廢止工程建設(shè)法律的活動(dòng)。如國(guó)家制定、頒布工程建設(shè)法律、法規(guī)、條例等行為。 司法行為。司法行為是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)的法定職能活動(dòng)。它包括各級(jí)檢察機(jī)構(gòu)所實(shí)施的法律監(jiān) 督，各級(jí)審判機(jī)構(gòu)的審判、調(diào)解活動(dòng)等。如人民法院對(duì)工程建設(shè)糾紛案件作出判決的行為。 三、 代理的概念 代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見，在代理關(guān)系中通常涉及三個(gè)人，即被代理人、代理人和第三人。 代理的種類 代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。 （ 1）委托代理，委托代理是指根據(jù)被代理人的委 托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。委托代理可采用口頭形式委托，也可采用書面形式委托。如果法 律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，必須采用書面形式。如代簽工程建設(shè)合同就必須采用書面形式。 在實(shí)際生活中，委托代理應(yīng)注意下列問(wèn)題： 被代理人應(yīng)慎重選擇代理人。 委托授權(quán)的范圍要明確。 委托代理的事項(xiàng)必須合法。 （ 2）法定代理，法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母代理未成年人進(jìn)行民事活動(dòng)就屬于法定代理。法定代理是為了保護(hù)無(wú)行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種代理形式，適用范圍比較窄。 （ 3）指定代理，指定代理是指根據(jù)主管機(jī)關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這 種代理主要是為無(wú)行為能力的人和限制行為能力的人而設(shè)立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無(wú)其他法定代理人的一方當(dāng)事人的代理人，就屬于指定代理。 四、代理人在代理活動(dòng)中應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題 （ 1）代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)； （ 2）代理人應(yīng)親自進(jìn)行代理活動(dòng)； （ 3）代理人應(yīng)認(rèn)真履行職責(zé)； （ 4）不得濫用代理權(quán)。 代理權(quán)的終止 （ 1）委托代理的終止 代理期限屆滿或代理事務(wù)完成； 被代理人取消委托或代理人辭去委托； 代理人死亡或喪失民 事行為能力； 作為被代理人或代理人的法人組織終止。 （ 2）法定代理或指定代理的終止 被代理人或代理人死亡； 代理人喪失行為能力； 被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力； 指定代理的人民法院或指定單位取消指定； 由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。 債權(quán) （ 1）債的概念債是按照合同約定或依照法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 （ 2）債與物權(quán)的區(qū)別： 債與物權(quán)的主體不同。債權(quán)的權(quán)利主體和義務(wù)主體都是特定的，是對(duì)人權(quán)；物權(quán)的權(quán)利主體 是特定的義務(wù)主體則為不特定的，是對(duì)世權(quán)。 債與物權(quán)的內(nèi)容不同。債權(quán)的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)主體的積極行為的協(xié)助，是相對(duì)權(quán)；物權(quán)的實(shí)現(xiàn)則不需要他人的協(xié)助，是絕對(duì)權(quán)。 債與物權(quán)的客體不同。債權(quán)的客體可以是財(cái)、物、行為和智力成果；物權(quán)的客體則只能是物。 （ 3）債的發(fā)生根據(jù)主要有以下幾種： 合同合同是指民事主體之問(wèn)關(guān)于設(shè)立、變更和終止民事關(guān)系的協(xié)議。合同是引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生的最主要、最普遍的根據(jù)。 侵權(quán)行為侵權(quán)行為是指行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為。因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債在我國(guó)習(xí)慣上也稱之 為 “ 致人損害之債 ” 。 不當(dāng)?shù)美划?dāng)?shù)美侵笡](méi)有法律或合同根據(jù)有損于他人而取得的利益。它可能表現(xiàn)為得利人財(cái)產(chǎn)的增加，致使他人不應(yīng)減少的財(cái)產(chǎn)減少了；也可能表現(xiàn)為得利人應(yīng)支付的費(fèi)用沒(méi)有支付 致使他人應(yīng)當(dāng)增加的財(cái)產(chǎn)沒(méi)有增加。不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生 不當(dāng)?shù)美素?fù)有返還的義務(wù)。因而這是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 無(wú)因管理無(wú)因管理是指既未受人之托也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)，而是自覺(jué)為他人管理事務(wù)的行為。無(wú)因管理行為一經(jīng)發(fā)生，便會(huì)在管理人和其事務(wù)被管理人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，其事務(wù)被管理者負(fù)有賠償管理者在管理過(guò)程中所支付的 合理的費(fèi)用及直接損失的義務(wù)。遺贈(zèng)、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等也是債的發(fā)生根據(jù)。 （ 4）債的消滅債因一定的法律事實(shí)的出現(xiàn)而使既存的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，叫做債的消滅。債因以下事實(shí)而消滅。 債因履行而消滅 債因抵銷而消滅 債因提存而消滅 債因混同而消滅 債因免除而？肖滅 債因當(dāng)事人死亡而解除 物權(quán) （ 1）物權(quán)的概念 物權(quán)是民事主體依法對(duì)特定的物進(jìn)行管理支配。享有利益并排除他人干涉的權(quán)利。 （ 2）物權(quán)的種類 傳統(tǒng)民法規(guī)定的物權(quán)有所有權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán) 、地役權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。 我國(guó)民法通則規(guī)定的使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)也屬于物權(quán)。 物權(quán)可按如下劃分： 根據(jù)物權(quán)的權(quán)利主體是否為財(cái)產(chǎn)的所有人劃分。 自物權(quán)。又稱所有權(quán)。是指權(quán)利人對(duì)自己的所有物享有的物權(quán)。 他物權(quán)。是指在他人的所有物上設(shè)定的權(quán)利。如我國(guó)民法通則規(guī)定的使用權(quán)留置權(quán)等。 依據(jù)設(shè)立目的的不同劃分。 用益物權(quán)。是指對(duì)他人所有物使用和收益的權(quán)利。外國(guó)民法規(guī)定的地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)等，都是用益物權(quán)。我國(guó)民法通則規(guī)定的全民所有制企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)、國(guó)有土地使用權(quán)、采礦 權(quán)等也屬用益物權(quán)。 擔(dān)保物權(quán)，是指為了擔(dān)保債的履行而在債務(wù)人或第三人特定的物或權(quán)利上所設(shè)定的權(quán)利。如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等都是擔(dān)保物權(quán)。 按物權(quán)的客體是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)劃分。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。是指以能夠移動(dòng)的財(cái)產(chǎn)為客體的物權(quán)。如外國(guó)民法中規(guī)定的質(zhì)權(quán)和我國(guó)民法通則中規(guī)定的留置權(quán)。 不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。是指以土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)為客體的物權(quán)。如外國(guó)民法規(guī)定的地上權(quán)、永佃權(quán)、地役權(quán)和我國(guó)民法通則中規(guī)定的土地使用權(quán)。 （ 3）物權(quán)的保護(hù)方法 物權(quán)的保護(hù)方法有刑法、民法、行政法之分，這里僅介紹民法的保護(hù)方法。 請(qǐng)求確認(rèn)物權(quán)當(dāng)物權(quán)歸屬不明或是發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí)，當(dāng)事人可以向法院提起訴訟請(qǐng)求確認(rèn)物權(quán)。請(qǐng)求確認(rèn)物權(quán)包括請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)和請(qǐng)求確認(rèn)他物權(quán)。 請(qǐng)求排除妨礙當(dāng)他人的行為非法妨礙物權(quán)人行使物權(quán)時(shí)，物權(quán)人可以請(qǐng)求妨礙人排除妨礙，也可請(qǐng)求法院責(zé)令妨礙人排除妨礙。排除妨礙的請(qǐng)求所有人、用益物權(quán)人都可行使。 請(qǐng)求恢復(fù)原狀當(dāng)物權(quán)的標(biāo)的物因他人的侵權(quán)行為而遭受損壞時(shí)，如果能夠修復(fù)，物權(quán)人可以請(qǐng)求侵權(quán)行為人加以修理以恢復(fù)物之原狀?；謴?fù)原狀的請(qǐng)求所有人、合法使用人都可以行使。 請(qǐng)求返還原物當(dāng)所有人的財(cái)產(chǎn)被他人非 法占有時(shí)財(cái)產(chǎn)所有人或合法占有人，可以依照有關(guān)規(guī)定請(qǐng)求不法占有人返還原物，或請(qǐng)求法院責(zé)令不法占有人返還原物。 請(qǐng)求損失賠償當(dāng)他人侵害物權(quán)的行為造成物權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，物權(quán)人可以直接請(qǐng)求侵害人賠償損失，也可請(qǐng)求法院責(zé)令侵害人賠償損失。 五、知識(shí)產(chǎn)權(quán) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)又稱為智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)，是指人們對(duì)其智力勞動(dòng)成果所享有的民事權(quán)利。 我國(guó)承認(rèn)并以法律形式加以保護(hù)的主要知識(shí)產(chǎn)權(quán)為： 著作權(quán)； 專利權(quán)； 商標(biāo)權(quán)； 商業(yè)秘密； 其他有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)四大基本特征： 具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)； 專 有性（獨(dú)占性或排他性）； 地域性； 時(shí)間性。 （ 1）著作權(quán)法 著作權(quán)是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者依法所享有的權(quán)利。著作權(quán)屬于民事權(quán)利是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的組成部分。 著作權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，其法律性質(zhì)和特征既不同于作為普通財(cái)產(chǎn)權(quán)的物權(quán)和債權(quán)也和作為知產(chǎn)權(quán)的另一部分的工業(yè)產(chǎn)權(quán)有區(qū)別。 著作權(quán)的主體包括作者與著作權(quán)人；合作作品的著作權(quán)人；職務(wù)作品著作權(quán)人；編輯作品的著作權(quán)人；委托作品的著作權(quán)人；視聽作品的著作權(quán)人。 著作權(quán)的客體就是著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象著作權(quán)是基于作品而發(fā)生的民事權(quán)利。作品指文學(xué)、 藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。著作權(quán)法保護(hù)的作品表現(xiàn)形式有：文字作品；口述作品；音樂(lè)作品；戲劇作品；曲藝作品；舞蹈作品；雜技藝術(shù)作品；美術(shù)作品；建筑作品；攝影作品；電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；圖形作品；模型作品。 侵犯著作權(quán)是指公民或法人等未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自使用其著作權(quán)的行為。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，實(shí)施侵犯著作權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，我國(guó)著作權(quán)法對(duì)侵犯著作權(quán)行為規(guī)定有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任制度。 （ 2）專利法 專利權(quán)是指國(guó)家專利主管機(jī)關(guān) 依法授予專利請(qǐng)人及其繼承人在一定期間內(nèi)實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)。專利是指對(duì)于公開的發(fā)明創(chuàng)造所享有的獨(dú)占權(quán)。 專利法就是國(guó)家制定的用以調(diào)整因確認(rèn)發(fā)明創(chuàng)造的所有權(quán)和因發(fā)明創(chuàng)造的利用而產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 專利制度是國(guó)際上通行的一種利用法律和經(jīng)濟(jì)的手段保護(hù)和鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造推動(dòng)技術(shù)進(jìn)步的管理制度。 專利權(quán)的主體包括發(fā)明人或設(shè)計(jì)人；社會(huì)組織；合法受讓人 I 夕 h 國(guó)人與外國(guó)組織。 專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)。 專利權(quán)的保護(hù)包括專利權(quán)保護(hù)范圍的確定和專利侵權(quán)行為的確定。專利糾紛 的解決包括請(qǐng)求地方專利管理機(jī)關(guān)調(diào)解和向人民法院起訴。 （ 3）商標(biāo)法 商標(biāo)是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者服務(wù)上采用的，區(qū)別商品或者服務(wù)來(lái)源的，由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的，具有顯著特征的標(biāo)志。商標(biāo)權(quán)的主體是企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體工商業(yè)者，自然人也可以為商標(biāo)權(quán)主體。 商標(biāo)權(quán)的客體是商標(biāo)。 商標(biāo)侵權(quán)及其法律責(zé)任包括：非法使用他人注冊(cè)商標(biāo)的；銷售明知是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品的；偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害 的行為。由工商行政管理機(jī)關(guān)或人民法院嚴(yán)格依照商標(biāo)法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定處理。 時(shí)效的概念 時(shí)效是指一定事實(shí)狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實(shí)狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力。時(shí)效一般可分為取得時(shí)效和消滅時(shí)效。關(guān)于時(shí)效，中華人民共和國(guó)民法通則作了專門規(guī)定。在我國(guó)只承認(rèn)消滅時(shí)效制度，不承認(rèn)取得時(shí)效制度。消滅時(shí)效就是我們所說(shuō)的訴訟時(shí)效。 訴訟時(shí)效的概念 訴訟時(shí)效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，未向人民法院提起訴訟請(qǐng)求保護(hù)其權(quán)利時(shí)，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。 訴訟時(shí)效的效力 （ 1）勝訴權(quán) 消滅 民法通則第 135 條規(guī)定向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為 2 年法律另有規(guī)定的除外。法律規(guī)定中，將訴訟時(shí)效期間屆滿所消滅的權(quán)利限定為是 “ 向人民法院請(qǐng)求保護(hù) ” 的民事權(quán)利，即訴訟時(shí)效期間屆滿時(shí)，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán)，而非實(shí)體權(quán)利。 （ 2）實(shí)體權(quán)利不消滅 民法通則第 138 條規(guī)定，超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的。不受訴訟時(shí)效限制。債務(wù)人自愿履行義務(wù)后。不得請(qǐng)求返還。 訴訟時(shí)效的種類 （ 1）普通訴訟時(shí)效 向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的期間。普通訴訟時(shí)效期間通常為 2 年。 （ 2）短期訴訟時(shí)效 下列訴訟時(shí)效期間為 1 年： 身體受到傷害要求賠償?shù)模?延付或拒付租金的： 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； 寄存財(cái)物被丟失或損毀的。 （ 3）特殊訴訟時(shí)效 法律對(duì)訴訟時(shí)效另有規(guī)定的，依照法律規(guī)定。例如中華人民共和國(guó)合同法第 129條規(guī)定 “ 因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。 ” （ 4）權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期限 訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò) 20 年的，人 民法院不予保護(hù)。這就是說(shuō)，權(quán)利人不知道或不能知道權(quán)利已被侵害，自權(quán)利被侵害之日起經(jīng)過(guò) 20 年的其權(quán)利也失去法律的強(qiáng)制性保護(hù)。 訴訟時(shí)效的起算 訴訟時(shí)效的起算，也即訴訟時(shí)效期間的開始，它是從權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起開始計(jì)算，即從權(quán)利人能行使請(qǐng)求權(quán)之日開始算起。 訴訟時(shí)效的中止 訴訟時(shí)效的中止是指在時(shí)效進(jìn)行中，因一定法定事由的出現(xiàn)阻礙權(quán)利人提起訴訟。法律規(guī)定暫時(shí)中止訴訟時(shí)效期間的計(jì)算。待阻礙訴訟時(shí)效的法定事由消失后訴訟時(shí)效繼續(xù)進(jìn)行。累計(jì)計(jì)算。我國(guó)民法通則第 139 條規(guī)定 ，在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的。訴訟時(shí)效中止。從中止訴訟時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 訴訟時(shí)效的中斷 訴訟時(shí)效的中斷是指在時(shí)效進(jìn)行中，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙時(shí)效的進(jìn)行，致使以前經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效期間統(tǒng)歸無(wú)效，待中斷事由消除后其訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。我國(guó)民法通則第 140 條規(guī)定訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 承攬工程的有關(guān)規(guī)定 （ 1）承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取 得的資質(zhì)證書并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 （ 2）大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。聯(lián)合共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低（同一專業(yè)）的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程 六、分包工程的有關(guān) 規(guī)定 （ 1）禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 （ 2）建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。實(shí)行施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 禁止總 承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 工程發(fā)包與承包法律責(zé)任的規(guī)定 （ 1）發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反建筑法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。 承包單位超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的。吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的予以沒(méi)收。 未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒(méi)收。 以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資 質(zhì)證書，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 （ 2）建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其 他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得。并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)：情節(jié)嚴(yán)重的。吊銷資質(zhì)證書。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 （ 3）承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的。或者違反建筑法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。 承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 （ 4）在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒(méi)收賄賂的財(cái)物，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。 對(duì)在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責(zé)令停業(yè)整頓。降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書。 建筑工程監(jiān)理的基本規(guī)定 國(guó)家推行建筑工程監(jiān)理制度。國(guó)務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工 程的范圍。 實(shí)行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書面委托監(jiān)理合同。 實(shí)施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。 工程建設(shè)監(jiān)理的依據(jù) 有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范； 有關(guān)工程建設(shè)文件； 建設(shè)單位委托監(jiān)理合同以及有關(guān)的建設(shè)工程合同。 建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建筑工程承包合同。對(duì)承包單位在施工質(zhì)量 、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面 代表建設(shè)單位實(shí)施監(jiān)督。工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的應(yīng)當(dāng)報(bào)告建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正。 工程建設(shè)監(jiān)理的內(nèi)容 工程監(jiān)理的主要內(nèi)容可以概括為： “ 三控制、兩管理、一協(xié)調(diào) ” 。 “ 三控制 ” 是指建設(shè)工程監(jiān)理對(duì)建設(shè)工程的投資、工期和質(zhì)量進(jìn)行控制。 “ 兩管理 ” 是指建設(shè)工程監(jiān)理對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行的合同管理、信息管理。 “ 一協(xié)調(diào) ” 是指建設(shè)工程監(jiān)理要協(xié)調(diào)好與有關(guān)單位的工作關(guān)系。 此外根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例及相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，安全管理也是監(jiān)理工作的重要工作內(nèi)容。 對(duì)建設(shè)工程監(jiān)理單位的限制性規(guī)定 國(guó)家對(duì)工程監(jiān)理單位實(shí)行資質(zhì)許可制度。建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第 34 條第 l 款規(guī)定： “ 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。 ” 同時(shí)，該條還規(guī)定： “ 禁止工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級(jí)許可的范圍或者以其他工程監(jiān)理單位的名義承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。禁止工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù) 。工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。 ” 根據(jù)中華人民共和國(guó)建筑法、建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例，建設(shè)部于 2001 年 8月 29 日頒布了建設(shè)部令第 102 號(hào)工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，規(guī)定工程監(jiān)理企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員和工程監(jiān)理業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件申請(qǐng)資質(zhì)。經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事工程監(jiān)理活動(dòng)。工程監(jiān)理企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)分為甲級(jí)、乙級(jí)和丙級(jí)，并按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)劃分為若干工程類別。 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級(jí)許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。 工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。 七、建設(shè)工程監(jiān)理單位的法律責(zé)任 工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒(méi)收；造成損失的承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的。依法追究刑事責(zé)任。 工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正沒(méi)收違法所得，可 以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。 招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的基本原則中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法（以下簡(jiǎn)稱招標(biāo)投標(biāo)法）第 5 條規(guī)定： “ 招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用的原則 ” 。這些原則是招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。 1公開原則 招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的公開原則首先要求招標(biāo)活動(dòng)的信息要公開。 2公平原則 招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的公平原則，要求招標(biāo)人或評(píng)標(biāo)委員會(huì)嚴(yán)格按照規(guī)定的條件和程序辦事平等地對(duì)待每一個(gè)投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)者，不得對(duì)不同的投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)者采用不同的標(biāo)準(zhǔn)。招標(biāo)人不得以任何方式限制或者 排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)。 3公正原則 在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中招標(biāo)人或評(píng)標(biāo)委員會(huì)行為應(yīng)當(dāng)公正。招標(biāo)人和投標(biāo)人雙方在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的地位平等，任何一方不得向另一方提出不合理的要求，不得將自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方。 公正的原則與公平的原則有共同點(diǎn)也有不同點(diǎn)。其共同之處在于創(chuàng)造一個(gè)公平合理、平等競(jìng)爭(zhēng) 的投標(biāo)機(jī)會(huì) 。其不同之處在于二者的著眼點(diǎn)不同，公平原則更側(cè)重于從投標(biāo)者的角度出發(fā)?？疾焓遣皇撬械耐稑?biāo)人都處于同一個(gè)起跑線上。而公正原則更側(cè)重于從招標(biāo)人和評(píng)標(biāo)委員會(huì)的角度出發(fā)考察是不是對(duì)每一個(gè)投標(biāo)人都給予了公正的待遇。 4誠(chéng)實(shí)信用原則 誠(chéng)實(shí)信用是民事活動(dòng)的一項(xiàng)基本原則，招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)是以訂立采購(gòu)合同為目的的民事活動(dòng)。當(dāng)然也適用這一原則。誠(chéng)實(shí)信用原則要求招標(biāo)投標(biāo)各方都要誠(chéng)實(shí)守信，不得有欺騙、背信的行為。例如。在投標(biāo)的過(guò)程中如果投標(biāo)人假借別的企業(yè)的資質(zhì)弄虛作假來(lái)投標(biāo)即違反了這一誠(chéng)實(shí)信用原則原則。由于招標(biāo)投標(biāo)的 活動(dòng)是處于訂立合同的過(guò)程中。按照中華人民共和國(guó)合同法的規(guī)定，如果一方在訂立合同的過(guò)程中違背了誠(chéng)實(shí)信用的原則并給對(duì)方造成了實(shí)際的損失，責(zé)任方將承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。 建設(shè)工程項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的 規(guī)定 1工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍 （ 1）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目。 根據(jù)原國(guó)家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì) 2000 年 5 月 1 日發(fā)布的第 3 號(hào)令工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的范圍包括： 煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源 項(xiàng)目； 鐵路、公路、管道、水運(yùn)、航空以及其他交通運(yùn)輸業(yè)等交通運(yùn)輸項(xiàng)目； 郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項(xiàng)目； 防洪、灌溉、排澇、引（洪）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項(xiàng)目； 道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場(chǎng)等城市設(shè)施項(xiàng)目； 生態(tài)環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目； 其他基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。 關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目的范圍包括： 供水、供電、供氣、供熱等市政工程項(xiàng)目 l 科技、教育、文化等項(xiàng)目； 體育、旅游 等項(xiàng)目； 衛(wèi)生、社會(huì)福利等項(xiàng)目； 商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房； 其他公用事業(yè)項(xiàng)目。 （ 2）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目。 （ 3）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府資金的項(xiàng)目。 2工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定規(guī)定的上述各類工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的。必須進(jìn)行招標(biāo)： （ 1）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在 200 萬(wàn)元人民幣以上的； （ 2）重要設(shè)備、材料等貨物 的采購(gòu)。單項(xiàng)合同估算價(jià)在 100 萬(wàn)元人民幣以上的； （ 3）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在 50 萬(wàn)元人民幣以上的； （ 4）單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（ 1）、（ 2）、（ 3）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn) 但項(xiàng)目總投資額在 3000 萬(wàn)元人民幣以上的。 3可以不進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍 招標(biāo)投標(biāo)法第 66 條規(guī)定： “ 涉及國(guó)家安全、國(guó)家秘密、搶險(xiǎn)救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，按照國(guó)家規(guī)定可以不進(jìn)行招標(biāo)。 ” 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定第 8 條還規(guī)定： “ 建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的。經(jīng)項(xiàng)目主管部門批準(zhǔn)，可以不進(jìn)行招標(biāo)。， 2003 年 3 月 8 日國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)等 7 部委令第 38 號(hào)發(fā)布的工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 12 條規(guī)定下列項(xiàng)目可不進(jìn)行招標(biāo)： （ 1）涉及國(guó)家安全、國(guó)家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的； （ 2）屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工的； （ 3）施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的； （ 4）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)符合工程要求的； （ 5） 在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程 原中標(biāo)人仍具備承包能力的； （ 6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 招標(biāo)程序 l 成立招標(biāo)組織，由建設(shè)單位自行招標(biāo)或委托招標(biāo) 招標(biāo)申請(qǐng)書主要內(nèi)容包括：招標(biāo)單位的資質(zhì)、招標(biāo)工程具備的條件、擬采用的招標(biāo)方式和對(duì)投標(biāo)人的要求等。 2編制招標(biāo)文件和標(biāo)底 （ 1）招標(biāo)文件的內(nèi)容 招標(biāo)文件一般包括下列內(nèi)容：投標(biāo)邀請(qǐng)書；投標(biāo)人須知；合同主要條款；投標(biāo)文件格式；采用工程量清單招標(biāo)的應(yīng)當(dāng)提供工程量清單；技術(shù)條款；設(shè)計(jì)圖紙；評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法；投標(biāo)輔助材料。 （ 2）編制招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng) 招標(biāo)文件的編制應(yīng)遵循公平原則； 招標(biāo)文件的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)完備、準(zhǔn)確； 如果設(shè)有標(biāo)底，招標(biāo)人須對(duì)標(biāo)底保密； 不得隨意變更修改已經(jīng)發(fā)售的招標(biāo)文件。 3發(fā)布招標(biāo)公告或發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書 4對(duì)投標(biāo)單位進(jìn)行資質(zhì)審查并將審查結(jié)果通知各申請(qǐng)投標(biāo)者 5發(fā)售招標(biāo)文件 6組織投標(biāo)單位踏勘現(xiàn)場(chǎng)，并對(duì)招標(biāo)文件答疑 7確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時(shí)間 8簽收投標(biāo)文件 招標(biāo)人的法律責(zé)任 （ 1）必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目而不招標(biāo)的將必須 進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的，責(zé)令限期改正，可以處項(xiàng)目合同金額 5 以上 10 以下的罰款；對(duì)全部或者部分使用國(guó)有資金的項(xiàng)目，可以暫停項(xiàng)目執(zhí)行或者暫停資金撥付；對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。 （ 2）招標(biāo)人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人的，對(duì)潛在投標(biāo)人實(shí)行歧視待遇的，強(qiáng)制要求投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo)的，或者限制投標(biāo)人之間競(jìng)爭(zhēng)的，責(zé)令改正可以處 1 萬(wàn)元以上 5 萬(wàn)元以下的罰款。 （ 3）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、 數(shù)量或者可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的，或者泄露標(biāo)底的，給予警告。可以并處 l 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。上述所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的。中標(biāo)無(wú)效。 （ 4）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目。招標(biāo)人違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的，給予警告對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。上述所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效。 （ 5）招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中 標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中標(biāo)人的中標(biāo)無(wú)效。責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額 5 以上 lO o 以下的罰款；對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。 （ 6）招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正；可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額 5 以上 10以下的罰款。 投標(biāo)人的資格要求 投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。招標(biāo)投標(biāo)法第 26 條規(guī)定： “ 投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能 力；國(guó)家有關(guān)規(guī)定對(duì)投標(biāo)人資格條件或者招標(biāo)文件對(duì)投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件。 ” 投標(biāo)程序 （ 1）組織投標(biāo)機(jī)構(gòu) （ 2）編制投標(biāo)文件 經(jīng)過(guò)現(xiàn)場(chǎng)踏勘和投標(biāo)預(yù)備會(huì)后，投標(biāo)人可以著手編制投標(biāo)文件。投標(biāo)人在編制投標(biāo)文件時(shí)應(yīng)遵守下列要求和步驟： 結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)踏勘和投標(biāo)預(yù)備會(huì)的結(jié)果，進(jìn)一步分析招標(biāo)文件； 校核招標(biāo)文件中的工程量清單； 根據(jù)工程類型編制施工規(guī)劃或施工組織設(shè)計(jì)； 根據(jù)工程價(jià)格構(gòu)成進(jìn)行工程估價(jià)，確定利潤(rùn)方針，計(jì)算和確定報(bào)價(jià)； 形成投標(biāo)文件。投標(biāo) 文件一般包括下列內(nèi)容： 投標(biāo)函； 投標(biāo)報(bào)價(jià)； 施工組織設(shè)計(jì)； 商務(wù)和技術(shù)偏差表。 投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項(xiàng)目實(shí)際情況編制投標(biāo)文件，擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進(jìn)行分包的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明。 （ 3）提交投標(biāo)文件 投標(biāo)人在送達(dá)投標(biāo)文件時(shí)應(yīng)注意以下事項(xiàng)。 投標(biāo)截止日期前送達(dá)投標(biāo)文件； 要求招標(biāo)人簽收投標(biāo)文件； 投標(biāo)文件的補(bǔ)充、修改和撤回。 投標(biāo)擔(dān)保 （ 1）投標(biāo)擔(dān)保的概念 投標(biāo)擔(dān)保。是指招標(biāo)人為防止投標(biāo)人不審慎進(jìn)行投標(biāo)活動(dòng)而 設(shè)定的一種擔(dān)保形式。因?yàn)檎袠?biāo)人不望投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)隨意撤回標(biāo)書或中標(biāo)后不能提供履約保證和簽署合同。 （ 2）投標(biāo)擔(dān)保的形式和有效期限 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 36 條規(guī)定： “ 招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金。投標(biāo)保證金除現(xiàn)金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。 投標(biāo)保證金一般不得超過(guò)投標(biāo)總價(jià)的 2。但最高不得超過(guò) 80 萬(wàn)元人民幣。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)超出投標(biāo)有效期 30 天。 投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求的方式和金額，將投標(biāo)保證金隨投標(biāo)文件提交給招標(biāo)人 。投標(biāo)人不按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的，該投標(biāo)文件將被拒絕，作廢標(biāo)處理。“ （ 3）投標(biāo)保證金被沒(méi)收的幾種情形 投標(biāo)人在投標(biāo)截止日期后修改或撤回投標(biāo)文件的，招標(biāo)人有權(quán)沒(méi)收其投標(biāo)保證金。 中標(biāo)人未能在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金或簽署合同協(xié)議。 聯(lián)合體投標(biāo) 招標(biāo)投標(biāo)法第 31 條規(guī)定： “ 兩個(gè)以上法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)。 ” 聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)能力。國(guó)家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對(duì)投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng) 資格條件。具體體現(xiàn)在以下三個(gè)方面： （ 1）聯(lián)合體各方均應(yīng)具有承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目必備的條件如相應(yīng)的人力、物力、資金等； （ 2）國(guó)家或招標(biāo)文件對(duì)招標(biāo)人資格條件有特殊要求的。聯(lián)合體各個(gè)成員都應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件； （ 3）同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級(jí)。 聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任，并將共同投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。聯(lián)合體中標(biāo)的。聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 所謂連帶 責(zé)任，是指在同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系中兩個(gè)以上的債務(wù)人中，任何一債務(wù)人都負(fù)有向債權(quán)人履行債務(wù)的義務(wù)。債權(quán)人可以向其中任何一個(gè)或者多個(gè)債務(wù)人請(qǐng)求履行債務(wù)，可以請(qǐng)求部分履行也可以請(qǐng)求全部履行，負(fù)有連帶責(zé)任債務(wù)人不得以債務(wù)人之間對(duì)債務(wù)分擔(dān)比例有約定來(lái)拒絕部分或全部履行債務(wù)。連帶債務(wù)人中一個(gè)或者多人履行了全部債務(wù)后其他連帶債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的履行義務(wù)即行解除。但是，對(duì)連帶債務(wù)人內(nèi)部關(guān)系而言。根據(jù)其內(nèi)部約定債務(wù)人清償債務(wù)超過(guò)其應(yīng)承當(dāng)份額的有權(quán)向其他連帶債務(wù)人追償。 在工程實(shí)踐中尤其是在國(guó)際工程承包中聯(lián)合投標(biāo)是實(shí)現(xiàn) 不同投標(biāo)人優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，跨越地區(qū)和國(guó)家市場(chǎng)屏蔽的有效方式。 聯(lián)合體各方簽訂共同投標(biāo)協(xié)議后，不得再以自己名義單獨(dú)投標(biāo)，也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項(xiàng)目中投標(biāo)。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 43 條規(guī)定： “ 聯(lián)合體參加資格預(yù)審并獲通過(guò)的，其組成的任何變化都必須在提交投標(biāo)文件截止之日前征得招標(biāo)人的同意。如果變化后的聯(lián)合體削弱了競(jìng)爭(zhēng)，含有事先未經(jīng)過(guò)資格預(yù)審或者資格預(yù)審不合格的法人或者其他組織，或者使聯(lián)合體的資質(zhì)降到資格預(yù)審文件中規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)以下，招標(biāo)人有權(quán)拒絕。 ” 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投 標(biāo)辦法第 44 條規(guī)定： “ 聯(lián)合體各方必須指定牽頭人，授權(quán)其代表所有聯(lián)合體成員負(fù)責(zé)投標(biāo)和合同實(shí)施階段的主辦、協(xié)調(diào)工作并應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人提交由所有聯(lián)合體成員法定代表人簽署的授權(quán)書。 ” 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 45 條規(guī)定： “ 聯(lián)合體投標(biāo)的。應(yīng)當(dāng)以聯(lián)合體各方或者聯(lián)合體中牽頭人的名義提交投標(biāo)保證金。以聯(lián)合體中牽頭人名義提交的投標(biāo)保證金，對(duì)聯(lián)合體各成員具有約束力。 ” 八、投標(biāo)的禁止性規(guī)定 1禁止串通招標(biāo)投標(biāo) （ 1）投標(biāo)人之間串通投標(biāo) （ 2）投標(biāo)人與招標(biāo)人之間串通投標(biāo) 2投標(biāo)人不得以行賄 的手段謀取中標(biāo) 3投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo) 4投標(biāo)人不得以非法手段騙取中標(biāo) 投標(biāo)人的法律責(zé)任 （ 1）投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效處中標(biāo)項(xiàng)目金額 5 以上 lO 以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額 5以上 lo以下的罰款； 有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的取消其 l 2 年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格，并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu) 成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 （ 2）投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的中標(biāo)無(wú)效。給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)人有上述所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項(xiàng)目金額 5 以上 lO以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額 5以上10以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其 l 3 年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告直至由工商行 政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 開標(biāo)程序 招標(biāo)投標(biāo)法第 34 條規(guī)定： “ 開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo) 文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開 進(jìn)行；開標(biāo)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件中預(yù)先確定的地 點(diǎn)。 “ 開標(biāo)是招標(biāo)人按照招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書規(guī) 定的時(shí)間、地點(diǎn)當(dāng)眾開啟所有投標(biāo)人的投標(biāo)文件， 宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價(jià)格和投標(biāo)文件的其他主要 內(nèi)容的過(guò)程。招標(biāo)投標(biāo)法第 35 條規(guī)定： “ 開標(biāo)由 招標(biāo)人主持。邀請(qǐng)所有投標(biāo)人參加。 “ 招標(biāo)人作為整個(gè)招標(biāo)活動(dòng)的發(fā)起者和組織者，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)開標(biāo)的舉行。開標(biāo) 應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)公開進(jìn)行并且通知所有的投標(biāo)人參加。投標(biāo)人參加開標(biāo)是自愿的但是招標(biāo)人必須通知其參加，否則將因程序不合法而引起爭(zhēng)議，甚至承擔(dān)賠償義務(wù)。招標(biāo)人不得只通知一部分投標(biāo)人參加開標(biāo)。 招標(biāo)投標(biāo)法第 36 條規(guī)定： “ 開標(biāo)時(shí)，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認(rèn)無(wú)誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價(jià)格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容。招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)問(wèn)前收到的所有投標(biāo)文件開標(biāo)時(shí)都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。 ” 1開標(biāo)過(guò)程應(yīng)當(dāng)記錄，并存檔備查 開標(biāo)記錄的內(nèi)容包括：項(xiàng)目名稱、招標(biāo)號(hào)、刊登招標(biāo)公告的日期、發(fā)售招標(biāo)文件的日期、購(gòu)買招標(biāo)文件的單位名稱、投標(biāo)人的名稱及報(bào)價(jià)、截標(biāo)后收到投標(biāo)文件的處理情況等。 2開標(biāo)時(shí)投標(biāo)文件無(wú)效的幾種情形 （ 1）投標(biāo)文件未按照招標(biāo)文件的要求予以密封的； （ 2）投標(biāo)文件中的投標(biāo)函未加蓋投標(biāo)人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人印章的，或者企業(yè)法定代表人委托代理人沒(méi)有合法、有效的委托書（原件）及委托代理人印章的； （ 3）投標(biāo)文件的關(guān)鍵內(nèi)容字跡模糊、無(wú)法辨認(rèn)的； （ 4）投 標(biāo)人末按照招標(biāo)文件的要求提供投標(biāo)保函或者投標(biāo)保證金的； （ 5）組成聯(lián)合體投標(biāo)的投標(biāo)文件未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定投標(biāo)文件有下列情形之一的，由評(píng)標(biāo)委員會(huì)初審后按廢標(biāo)處理： （ 1）無(wú)單位蓋章并無(wú)法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或蓋章的； （ 2）未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無(wú)法辨認(rèn)的； （ 3）投標(biāo)人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標(biāo)文件，或在一份投標(biāo)文件中對(duì)同一招標(biāo)項(xiàng)目報(bào)有兩個(gè)或多個(gè)報(bào)價(jià)且未聲明哪一個(gè)有效，但招標(biāo)文件規(guī)定提交備選投標(biāo) 方案的除外； （ 4）投標(biāo)人名稱或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時(shí)不一致的； （ 5）未按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的； （ 6）聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的。 評(píng)標(biāo)委員會(huì) （ 1）評(píng)標(biāo)委員會(huì)的組成 評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人依法組建，負(fù)責(zé)評(píng)標(biāo)活動(dòng)，向招標(biāo)人推薦中標(biāo)候選人或者根據(jù)招標(biāo)人的授權(quán)直接確定中標(biāo)人。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員名單一般應(yīng)于開標(biāo)前確定。評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員名單在中標(biāo)結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的代表，以及有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成。 成員人數(shù)為 5 人以上單數(shù)其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)設(shè)負(fù)責(zé)人的，評(píng)標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)人由評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員推舉產(chǎn)生或者由招標(biāo)人確定。評(píng)標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)人與評(píng)標(biāo)委員會(huì)的其他成員有同等的表決權(quán)。 （ 2）評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員和有關(guān)工作人員的保密義務(wù)評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員和與評(píng)標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的工作人員不得透露對(duì)投標(biāo)文件的評(píng)審和比較、中標(biāo)候選人的推薦情況以及與評(píng)標(biāo)有關(guān)的其他情況。與評(píng)標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的工作人員，是指評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員以外的因參與評(píng)標(biāo)監(jiān)督工作或者事務(wù)性工作而知悉有關(guān)評(píng)標(biāo)情況的所有人員。 九、 評(píng)標(biāo)程序 （ 1）評(píng)標(biāo)的準(zhǔn)備與初步評(píng)審評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定第三章對(duì)評(píng)標(biāo)的準(zhǔn)備與初步評(píng)審作出了詳細(xì)規(guī)定。 編制表格，研究招標(biāo)文件 投標(biāo)文件的排序和匯率風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照投標(biāo)報(bào)價(jià)的高低或者招標(biāo)文件規(guī)定的其他方法對(duì)投標(biāo)文件排序。以多種貨幣報(bào)價(jià)的，應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)銀行在開標(biāo)日公布的匯率中間價(jià)換算成人民幣。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對(duì)匯率標(biāo)準(zhǔn)和匯率風(fēng)險(xiǎn)作出規(guī)定。未作規(guī)定的，匯率風(fēng)險(xiǎn)由投標(biāo)人承擔(dān)。 投標(biāo)文件的澄清、說(shuō)明或補(bǔ)正評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以書面方式要求投標(biāo)人對(duì)投標(biāo)文件中含義不明確、對(duì)同類問(wèn)題表述不 一致或者有明顯文字和計(jì)算錯(cuò)誤的內(nèi)容作必要的澄清、說(shuō)明或者補(bǔ)正。澄清、說(shuō)明或者補(bǔ)正應(yīng)以書面方式進(jìn)行并不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。投標(biāo)文件中的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫金額為準(zhǔn)；總價(jià)金額與單價(jià)金額不一致的，以單價(jià)金額為準(zhǔn)，但單價(jià)金額小數(shù)點(diǎn)有明顯錯(cuò)誤的除外；對(duì)不同文字文本投標(biāo)文件的解釋發(fā)生異議的，以中文文本為準(zhǔn)。 應(yīng)作為廢標(biāo)處理的四種情況 以虛假方式謀取中標(biāo)； 低于成本報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)； 不符合資格條件或拒不對(duì)投標(biāo)文件澄清、說(shuō)明或改正； 未能在實(shí)質(zhì)上響應(yīng)的投標(biāo) 。 投標(biāo)偏差評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)文件審查并逐項(xiàng)列出投標(biāo)文件的全部投標(biāo)偏差。投標(biāo)偏差分為重大偏差和細(xì)微偏差。 下列情況屬于重大偏差： 沒(méi)有按照招標(biāo)文件要求提供投標(biāo)擔(dān)?；蛘咚峁┑耐稑?biāo)擔(dān)保有瑕疵； 投標(biāo)文件沒(méi)有投標(biāo)人授權(quán)代表簽字和加蓋公章； 投標(biāo)文件載明的招標(biāo)項(xiàng)目完成期限超過(guò)招標(biāo)文件規(guī)定的期限； 明顯不符合技術(shù)規(guī)格、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求； 投標(biāo)文件載明的貨物包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法等不符合招標(biāo)文件的要求； 投標(biāo)文件附有招標(biāo)人不能接受的條件； 不符合招標(biāo)文件中規(guī)定 的其他實(shí)質(zhì)性要求。 投標(biāo)文件有上述情形之一的，為未能對(duì)招標(biāo)文件作出實(shí)質(zhì)性響應(yīng)，作廢標(biāo)處理。招標(biāo)文件對(duì)重大偏差另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 細(xì)微偏差是指投標(biāo)文件在實(shí)質(zhì)上響應(yīng)招標(biāo)文件要求。但在個(gè)別地方存在漏項(xiàng)或者提供了不完整的技術(shù)信息和數(shù)據(jù)等情況，并且補(bǔ)正這些遺漏或者不完整不會(huì)對(duì)其他投標(biāo)人造成不公平的結(jié)果。細(xì)微偏差不影響投標(biāo)文件的有效性。評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)書面要求存在細(xì)微偏差的投標(biāo)人在評(píng)標(biāo)結(jié)束前予以補(bǔ)正。拒不補(bǔ)正的，在詳細(xì)評(píng)審時(shí)可以對(duì)細(xì)微偏差作不利于該投標(biāo)人的量化，量化標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中規(guī)定。 有效投標(biāo)不 足的法律后果 評(píng)標(biāo)委員會(huì)根據(jù)上述規(guī)定否決不合格投標(biāo)或者界定為廢標(biāo)后。因有效投標(biāo)不足 3 個(gè)使得投標(biāo)明顯缺乏競(jìng)爭(zhēng)的，評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以否決全部投標(biāo)。投標(biāo)人少于 3 個(gè)或者所有投標(biāo)被否決的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。 （ 2）詳細(xì)評(píng)審 評(píng)標(biāo)方法包括經(jīng)評(píng)審的最低投標(biāo)價(jià)法、綜合評(píng)估法或者法律、行政法規(guī)允許的其他評(píng)標(biāo)方法。 （ 3）推薦中標(biāo)候選人和定標(biāo) 評(píng)標(biāo)報(bào)告 中標(biāo)候選人 評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人應(yīng)當(dāng)限定在 l 3 人，并標(biāo)明排列順序。在確定中標(biāo)人之前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容 進(jìn)行談判。中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一： 能夠最大限度滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)； 能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低，但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。 根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 58 條：依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力提出不能履行合同，或者招標(biāo)文件規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交履約保證金而在規(guī)定的期限內(nèi)未能提交的，招標(biāo)人可以確定排名第二的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。招標(biāo)人可以授權(quán)評(píng)標(biāo)委員會(huì)直接 確定中標(biāo)人。 國(guó)務(wù)院對(duì)中標(biāo)人的確定另有規(guī)定的從其規(guī)定。 中標(biāo)通知書 1發(fā)出中標(biāo)通知書 中標(biāo)通知書是指招標(biāo)人在確定中標(biāo)人后向中標(biāo)人發(fā)出的通知其中標(biāo)的書面憑證。招標(biāo)投標(biāo)法第 45條第 l款規(guī)定： “ 中標(biāo)人確定后招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書同時(shí)通知未中標(biāo)人。 ” 2中標(biāo)通知書的法律效力 招標(biāo)投標(biāo)法第 45 條第 l 款規(guī)定： “ 中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。 ” （ 1）中標(biāo)通知書是承諾 （ 2）締約過(guò)失責(zé)任 中標(biāo)通知書發(fā)出后產(chǎn)生承諾的法律效力對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人產(chǎn)生法律約束力。工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 60 條規(guī)定： “ 中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。 ” 因中標(biāo)人不與招標(biāo)人訂立合同或者招標(biāo)人無(wú)正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。 所謂締約過(guò)失責(zé)任按照合同法的規(guī)定是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中因違背誠(chéng)實(shí)信用原則而給對(duì)方造成損失的損害賠償責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任與違 約責(zé)任最大的區(qū)別在于前者適用于合同成立前，而后者適用于合同成立后。招標(biāo)人無(wú)正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同。給中標(biāo)人造成損失的除應(yīng)當(dāng)退還投標(biāo)保證金（如有）外招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)給予賠償。但這里不應(yīng)適用擔(dān)保法有關(guān)雙倍定金返還的規(guī)定。因?yàn)閺姆尚再|(zhì)上講，定金罰則屬于違約責(zé)任范疇，其適用前提條件是合同成立并生效。而投標(biāo)保證金發(fā)生在建設(shè)工程合同成立前，其法律性質(zhì)與定金有本質(zhì)區(qū)別，因此不能適用定金雙倍返還的規(guī)定，而只能適用締約過(guò)失責(zé)任的返還規(guī)定。 3中標(biāo)無(wú)效的法律規(guī)定 （ 1）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，泄漏應(yīng)當(dāng)保密 或者他人合法權(quán)益，影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效； （ 2）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透漏已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的其他情況，或者泄漏標(biāo)底。影響中標(biāo)結(jié)果的中標(biāo)無(wú)效； （ 3）投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效； （ 4）投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的。中標(biāo)無(wú)效； （ 5）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違反法律規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判影 響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效； （ 6）招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中標(biāo)人的，中標(biāo)無(wú)效。 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目違反招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定中標(biāo)無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的中標(biāo)條件從其余投標(biāo)人中重新確定中標(biāo)人或者按照招標(biāo)投標(biāo)法重新進(jìn)行招標(biāo)。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定、工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法中關(guān)于無(wú)效投標(biāo)的規(guī)定比招標(biāo)投標(biāo)法更具體、更嚴(yán)格，也更有利于約束招標(biāo)人的行為和保護(hù)投標(biāo)人的合法權(quán)益。有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)綜合運(yùn) 用上述法律、規(guī)章保護(hù)自己的合法權(quán)益。 招標(biāo)投標(biāo)法第 46 條規(guī)定： “ 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起 30目?jī)?nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人與中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。 “ 中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件的規(guī)定提交履約擔(dān)保的將失去訂立合同的資格，其提交的投標(biāo)擔(dān)保不予退還。 十、評(píng)標(biāo)委員人會(huì)中標(biāo)人的法律責(zé)任 1評(píng)標(biāo)委員會(huì)法律責(zé)任 （ 1）評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員在評(píng)標(biāo)過(guò)程中擅離職守影響評(píng)標(biāo)程序正常進(jìn)行，或者 在評(píng)標(biāo)過(guò)程中不能客觀公正地履行職責(zé)的，給予警告；