1、互聯(lián)網(wǎng)中的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任李鳳華周誠(chéng)法律研究（ 12-14 頁(yè)）隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來(lái)，各種作品均可以以超文本形式 (HTML)有形存在于互聯(lián)網(wǎng)之上，并通過(guò)這種方式成為網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)均可接收到的信息，這無(wú)疑加大了網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的難度，也使得侵權(quán)行為的認(rèn)定及法律責(zé)任的追究變得錯(cuò)綜復(fù)雜。筆者試圖從責(zé)任主體的角度進(jìn)行分類(lèi)對(duì)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定做些初步的分析。一、終端用戶(hù)的直接侵權(quán)與合理使用（一）合理使用的判斷標(biāo)準(zhǔn)，。作為侵權(quán)行為的直接實(shí)施者和非法利益的直接享有者，終端用戶(hù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任是毫無(wú)異議的 然而，著作權(quán)法中關(guān)于合理使用的范圍卻限制了這種責(zé)任的追究。侵權(quán)責(zé)任與合理使用形成了互為消長(zhǎng)的關(guān)系，盡管各國(guó)法

2、律規(guī)定不盡相同，但都努力試圖保持兩者之間的平衡?，F(xiàn)代法律價(jià)值取向由個(gè)人本位逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣?huì)本位，因此，在保障著作權(quán)人個(gè)人權(quán)利的前提下，合理使用的范圍在一定程度有擴(kuò)大化的趨勢(shì)。一般認(rèn)為，構(gòu)成合理使用抗辯權(quán)的理由如下： (1) 使用的目的和性質(zhì)，即使用是為了商業(yè)性的還是非商業(yè)性的目的；(2) 有著作權(quán)作品的性質(zhì)，即其內(nèi)容是否有涉及處于公有領(lǐng)域的部分資料；(3) 被使用或復(fù)制的那部分所占的數(shù)量和比例。此項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于我國(guó)著作權(quán)法第22 條第 ( 二 ) 項(xiàng)規(guī)定：“為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題， 在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品?！睂?shí)施細(xì)則又進(jìn)一步規(guī)定了三個(gè)要件，其中第 ( 二 ) 項(xiàng)“所引用部

3、分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或者實(shí)質(zhì)部分”即與此相符合；(4) 對(duì)原刨作品作者經(jīng)濟(jì)利益的影響。例如，美國(guó)著作權(quán)法規(guī)定對(duì)作者的經(jīng)濟(jì)利益有消極影響則不屬于合理使用，這一規(guī)定嚴(yán)于我國(guó)的合理使用標(biāo)準(zhǔn)。( 二 ) 終端用戶(hù)行為的性質(zhì)判定I 瀏覽行為。瀏覽行為是接收各種信息，享受豐富網(wǎng)絡(luò)資源的一種基本方式，因此，對(duì)這種行為性質(zhì)的界定也就顯然至關(guān)重要瀏覽可以構(gòu)成合理使用抗辯的根據(jù)是顯而易見(jiàn)的。使用作品的目的分成商韭性的營(yíng)利類(lèi)和非商業(yè)性的教育目的類(lèi)。瀏覽行為作為用戶(hù)使用互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)資源的第一步， 幾乎沒(méi)有證據(jù)證明它是帶有營(yíng)利目的的行為雖然有人可能會(huì)從網(wǎng)上竊取商韭情報(bào)供自己或他人使用， 但這屬于商業(yè)秘密保護(hù)的范

4、疇，單純的瀏覽是絕不可能構(gòu)成竊取的。另外，美國(guó)版權(quán)法理論中的“默示許可”制度也有很大的參考價(jià)值。 “默示許可”推定，既然著作權(quán)人 年可將自己的作品在網(wǎng)上刊載，就推定為同意為公眾閱覽。 例如，有些報(bào)刊有自己的網(wǎng)站，其內(nèi)容也隨著報(bào)刊內(nèi)容的更新而不斷更新，這就等于允許讀者可以不購(gòu)買(mǎi)報(bào)紙而直接從網(wǎng)上獲取信息。認(rèn)定瀏覽為侵權(quán)，就象認(rèn)定讀者閱覽書(shū)籍也是侵權(quán)一樣不可思議。2個(gè)人或家庭對(duì)網(wǎng)上資源進(jìn)行復(fù)制和下載。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法第 22 條第 ( 一 ) 項(xiàng)規(guī)定，“為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”為合理使用。主要理由在于使用的目的是非商業(yè)性的，且與作品本身的目的不發(fā)生直接沖突。此外，復(fù)制后使用

5、的范圍如果僅限于個(gè)人或家庭，則并不會(huì)對(duì)著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益產(chǎn)生多大的消極影響，因此，仍屬于合理使用的范圍。然而互聯(lián)網(wǎng)上資源的復(fù)制和下載則不同，由于網(wǎng)絡(luò)資源可以以極其便利的方式復(fù)制，一旦許多家庭都可以免費(fèi)擁有，對(duì)著作權(quán)人也是不小的打擊。但從“默示許可”角度看，既然這些資源陳列于互聯(lián)網(wǎng)上，且公眾可以免費(fèi)下載應(yīng)用軟件，則構(gòu)成了對(duì)這種方式的明示許可，他們往往是通過(guò)商業(yè)廣告而非軟件本身賺取利潤(rùn)的。3圖書(shū)館等公益機(jī)構(gòu)的復(fù)制。這種行為常被視為屬于合理使用的范圍，但這是有條件的，因此必須嚴(yán)格界定，以免魚(yú)目混珠。我國(guó)著作權(quán)法第22 條第 ( 八) 項(xiàng)的規(guī)定是： “圖書(shū)館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者

6、保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品?！逼渲惺褂媚康膬H僅界定為陳列、保存版本兩類(lèi)非商韭性目的。這兩種行為是圖書(shū)館等公益機(jī)構(gòu)的實(shí)際需要而且僅限于此兩種目的也不會(huì)給著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益帶來(lái)影響。如果圖書(shū)館將藏書(shū)進(jìn)行大量復(fù)制，并置于公眾閱覽室或開(kāi)架書(shū)庫(kù)，任憑讀者借閱，即使沒(méi)有營(yíng)利但已在很大程度上損害了著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益。在現(xiàn)代版權(quán)法的理念中，不僅銷(xiāo)售，而且出租、借閱都是著作權(quán)使用的行為，應(yīng)當(dāng)受到法律的規(guī)制。如果圖書(shū)館從互聯(lián)網(wǎng)上直接拷貝資料并復(fù)制成冊(cè)，則不屬于合理使用的范圍。在此過(guò)程中圖書(shū)館省去了向社會(huì)購(gòu)買(mǎi)書(shū)籍這一環(huán)節(jié)，直接利用網(wǎng)絡(luò)的便利進(jìn)行復(fù)制，其結(jié)果必然導(dǎo)致書(shū)商在一定程度上喪失部分市場(chǎng)，著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)

7、利益也是難以實(shí)現(xiàn)。因此在適用此規(guī)定時(shí)，必須注意復(fù)制的對(duì)象僅限于“本館收藏的作品”而不能夠隨意復(fù)制網(wǎng)絡(luò)資源，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。二 鏈接者的間接侵權(quán)鏈接者，即鏈接服務(wù)的提供者，并不是侵權(quán)行為的直接責(zé)任主體，但是對(duì)于侵權(quán)行為的成就起到一定的作用，因此，對(duì)鏈接者行為性質(zhì)的法律認(rèn)定復(fù)雜得多。有的學(xué)者認(rèn)為，鏈接者沒(méi)有進(jìn)行過(guò)任何復(fù)制行為，他們所做的只是提供鏈接工具，因此，并不構(gòu)成非法復(fù)制行為。所有與侵權(quán)有關(guān)的行為( 諸如復(fù)制、傳播等) 都是那些直接去接觸資源內(nèi)容的終端用戶(hù)所實(shí)施的行為，而鏈接服務(wù)的提供者只是提供有關(guān)如何進(jìn)人這些同站的幫助或信息在此法律似乎已經(jīng)到了窮途末路，找不到可以據(jù)以追究侵權(quán)責(zé)任的理由

8、。而從另一方面來(lái)講，鏈接者在明知終端用戶(hù)可能實(shí)施侵權(quán)行為的情況下，仍然對(duì)其進(jìn)行引導(dǎo)或提供幫助，事實(shí)上對(duì)侵害著作權(quán)人合法權(quán)益負(fù)有不可推卸的責(zé)任。在通常情況下，如果鏈接者的鏈接服務(wù)使得終端用戶(hù)的侵權(quán)行為成為可能，那么，從法律上限制鏈接者的活動(dòng)為大勢(shì)所趨，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定鏈接者的間接侵權(quán)行為。間接侵權(quán)行為就其方式不同，大致可分為兩種：一種是提供方法的侵權(quán)，另一種是直接引誘的侵權(quán)。這兩種行為有著較為明顯的區(qū)別，即分析方法上類(lèi)似于刑法理論中關(guān)于從犯在犯罪過(guò)程中起輔助作用或次要作用的分類(lèi)。這兩類(lèi)行為恰好與提供方法的侵權(quán)和直接誘導(dǎo)的侵權(quán)相對(duì)應(yīng)。1提供方法的侵權(quán)行為。提供方法的侵權(quán)行為有以下特征：(1)其行為最基本的

9、要素是為終端用戶(hù)創(chuàng)造侵權(quán)他人著作權(quán)的條件；(2)所創(chuàng)造出的條件或工具，除了被利用進(jìn)行侵權(quán)行為外無(wú)其它目的。這一點(diǎn)至關(guān)重要，因?yàn)樘峁┕ぞ叩膯?wèn)接侵權(quán)者主觀上都有提供幫助的故意。筆者認(rèn)為，如果鏈接者所提供的工具只有被用作侵權(quán)這一目的，而沒(méi)有其他任何抗辯理由，則可以直接推定為故意， 從而構(gòu)成間接侵權(quán)； (3) 終端用戶(hù)實(shí)施了直接侵權(quán)行為。任何間接侵權(quán)都是以直接侵權(quán)行為的存在為前提的可以稱(chēng)為間接侵權(quán)行為的從屬性。只有終端用戶(hù)實(shí)際上利用鏈接者提供的工具實(shí)施了直接的侵權(quán)行為，間接侵權(quán)才有可能成立。單純的鏈接者行為只是提供一種可能性，盡管是應(yīng)當(dāng)否定的行為，但由于沒(méi)有實(shí)際侵權(quán)行為的存在，法律便不予追究。例如，美

10、國(guó)曾發(fā)生過(guò)類(lèi)似的案例，某唱片公司發(fā)行空白唱片，而許多消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)后便用來(lái)錄制電臺(tái)的節(jié)目，因此電臺(tái)起訴唱片公司。訴由就是唱片公司提供了空白唱片，唯一目的就是用來(lái)進(jìn)行非法復(fù)制，因此唱片公司成為提供工具的間接侵權(quán)者。當(dāng)然，由于消費(fèi)者錄制電臺(tái)節(jié)目供個(gè)人或家庭使用，且沒(méi)有損害電臺(tái)的即時(shí)性”利益 ( 錄制一般都是為了供以后欣賞 ) ，因此電臺(tái)敗訴。此案例形象地說(shuō)明了此類(lèi)侵權(quán)行為的特趕。2直接誘導(dǎo)侵權(quán)。直接誘導(dǎo)侵權(quán)行為的主要特征是：(1) 有他人直接侵權(quán)的行為存在，這一點(diǎn)在前文已經(jīng)提及，此處不再贅述；(2) 其行為最基本的要素是引誘侵權(quán)或?yàn)榍謾?quán)提供便利，這與提供方法的侵權(quán)不同； (3) 主觀上必須有故意。 此

11、類(lèi)行為很難有整齊劃一的客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià)，因此要求主觀上必須是故意的，并且有非法牟利的目的。這些規(guī)定在我國(guó)著作權(quán)立法路上都是空白 實(shí)際上，我國(guó)目前三部知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的規(guī)定并沒(méi)用涵蓋各自領(lǐng)域內(nèi)的所有范圍，而是各有其側(cè)重。比如，許可使用合同( 許可證貿(mào)易 ) 的規(guī)定在著作權(quán)法中較為具體，而在專(zhuān)利法中付諸缺如：強(qiáng)制許可是專(zhuān)利法的重要制度，而在著作權(quán)法中至今尚未建立。仔細(xì)比較后我們不難發(fā)現(xiàn)， 在商標(biāo)法中對(duì)侵權(quán)行為的認(rèn)定作了詳細(xì)的分類(lèi)即商標(biāo)法第38 條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)：( 一) 未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；( 二 ) 銷(xiāo)

12、售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的；( 三 ) 偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷(xiāo)售偽造、 擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的； ( 四)給他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)造成其他損害的。 ”對(duì)于第 ( 四 ) 項(xiàng)，實(shí)施細(xì)則中還有列舉性解釋。 筆者認(rèn)為，其中有些規(guī)定可以吸收進(jìn)著作權(quán)法。在我國(guó)尚沒(méi)有條件進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)版權(quán)立法之時(shí)，可以先行完善現(xiàn)有的著作權(quán)法，模仿商標(biāo)法建立侵權(quán)行為認(rèn)定體系。如規(guī)定明知他人要實(shí)施侵權(quán)行為而為之提供各種便利條件的，也視為侵權(quán)行為。雖然問(wèn)接侵權(quán)并不以是否牟利為構(gòu)成要件，但不可否認(rèn)的事實(shí)是，很多鏈接者都是商業(yè)性公司。相比終端用戶(hù)，鏈接者的行為更多地帶有商業(yè)目的，因此合理使用的范圍更廣。另外，鏈接者的行為對(duì)

13、著作權(quán)人的市場(chǎng)利潤(rùn)的影響也是不可估量的。目前在互聯(lián)網(wǎng)上有大量的免費(fèi)服務(wù)提供，例如，免費(fèi)個(gè)人主頁(yè)、免費(fèi)電子信箱、免費(fèi)軟件下載等。此類(lèi)免費(fèi)服務(wù)的提供者是依靠在用戶(hù)面前展示各種商業(yè)廣告，作為廣告的設(shè)計(jì)者的張貼者來(lái)獲利的。而鏈接者則往往使用戶(hù)可以跳過(guò)廣告直接進(jìn)人他人同站，從而損害了他人的經(jīng)濟(jì)利益。由此可見(jiàn)，間接侵權(quán)影響極大，應(yīng)引起立法者的足夠重視。清代 “紅頂商人 ”胡雪巖說(shuō)： “做生意頂要緊的是眼光，看得到一省，就能做一省的生意；看得到天下，就能做天下的生意；看得到外國(guó)，就能做外國(guó)的生意?！笨梢?jiàn)，一個(gè)人的心胸和眼光，決定了他志向的短淺或高遠(yuǎn)；一個(gè)人的希望和夢(mèng)想，決定了他的人生暗淡或輝煌。人生能有幾回搏，有生不搏待何時(shí)！所有的機(jī)遇和成功，都在充滿(mǎn)陽(yáng)光，充滿(mǎn)希望的大道之上！我們走過(guò)了黑夜，就迎來(lái)了黎明；走過(guò)了荊棘，就迎來(lái)了花叢；走過(guò)了坎坷，就走出了泥濘；走過(guò)了失敗，就走向了成功！一個(gè)人只要心存希望，堅(jiān)強(qiáng)堅(jiān)韌，堅(jiān)持不懈，勇往