1、合同法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)提示無權(quán)代理、限制行為能力訂立的合同為效力待定的合同，合同是否有效取 決于有處分權(quán)人、被代理人的事后追認(rèn)，但追認(rèn)是對(duì)方的單方行為，主動(dòng) 權(quán)在對(duì)方，對(duì)其有利才追認(rèn)，不利那么不予追認(rèn)。第一局部合同簽訂階段風(fēng)險(xiǎn)及防范1、對(duì)方當(dāng)事人締約能力風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)一：合同效力待定的風(fēng)險(xiǎn)無權(quán)代理、限制行為能力訂立的合同為效力待定的合同，合同是否有效 取決于有處分權(quán)人、被代理人的事后追認(rèn)，但追認(rèn)是對(duì)方的單方行為，主 動(dòng)權(quán)在對(duì)方，對(duì)其有利才追認(rèn)，不利那么不予追認(rèn)。防范：簽訂合同前要審查對(duì)方是否具有完全行為能力，能否履行合同上 的義務(wù)，對(duì)自然人而言是否成立，對(duì)企業(yè)而言那么是否具有法人地位， 是否已經(jīng)注冊(cè)成立。涉

2、及標(biāo)的物處分或轉(zhuǎn)讓的，審查該方是否對(duì)標(biāo)的物具 有處分的權(quán)利（包括其是否所有人或具有處分權(quán)），必要時(shí)要求對(duì)方對(duì)自己 的處分權(quán)作出保證。風(fēng)險(xiǎn)二：合同欺詐的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)方盜用其他單位簽訂合同或以虛假的單位簽訂合同。 從合同法的角度 上分析，被假冒單位沒有做出交易的意思表示，不是合同上的當(dāng)事人，不 會(huì)承當(dāng)任何合同上的法律責(zé)任，而假冒單位或個(gè)人不是以自己的名義簽訂 合同，合同根本不存在，也不能追究其合同上的責(zé)任。如果造成己方的損 失，該假冒人可能根本沒有能力承當(dāng)任何法律責(zé)任，其目的在于利用合同 進(jìn)展欺詐，騙取己方的財(cái)物。防范：實(shí)行客戶資信管理制度，簽訂合同前要對(duì)客戶的資信信息、資信 檔案、信用狀況、信用等級(jí)進(jìn)

3、展調(diào)查了解，最大限度地控制客戶信用和違 約風(fēng)險(xiǎn)。簽訂合同時(shí)要審查對(duì)方的信譽(yù)和履約能力，包括對(duì)合同承辦人的 資格進(jìn)展審查，必要時(shí)應(yīng)查看對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)年檢資料，確定對(duì)方 是否為依法注冊(cè)并有效存續(xù)的法律主體，了解對(duì)方的經(jīng)營(yíng)范圍，以及其資 金、信用，經(jīng)營(yíng)情況，是否具有法定的資格進(jìn)展合同項(xiàng)下的業(yè)務(wù)。同時(shí)對(duì) 合同經(jīng)辦人尤其是簽字代表進(jìn)展審查，查看對(duì)方開具的 授權(quán)委托書，包括 該授權(quán)委托書簽字蓋章是否真實(shí)、授權(quán)范圍是否明確，有無存在涂改之處， 以確定對(duì)方簽約人的合法身份和權(quán)限范圍，確保合同的合法性和有效性。 對(duì)于標(biāo)的額大的交易或需長(zhǎng)期履行的合同，還應(yīng)到工商、稅務(wù)、銀行等單 位調(diào)查對(duì)方當(dāng)事人的資信能力。

4、風(fēng)險(xiǎn)三：簽約能力制止的風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)：?jiǎn)挝粌?nèi)部不具備締約資格的職能部門訂立合同、法律制止某些主體訂立特定合同，合同一律無效。這種無效的法律后果是，如果一方有過 錯(cuò)的，應(yīng)對(duì)無過錯(cuò)一方承當(dāng)損害賠償責(zé)任。因此，如果己方和不具訂約資 格的主體訂立合同導(dǎo)致合同無效并發(fā)生損失，自己有過錯(cuò)的，對(duì)己方過錯(cuò) 局部將不能獲得對(duì)方賠償。另一方面，如果己方內(nèi)部職能部門對(duì)外訂立合 同，合同被認(rèn)定無效，己方存在過錯(cuò)的需向?qū)Ψ匠挟?dāng)賠償責(zé)任。防范：合同一定要蓋公司的合同章或公章，其中公章的效力高于簽字， 即使法定代表人或授權(quán)代表的簽字系偽造，合同仍然有效。對(duì)于法人的分 支機(jī)構(gòu)、職能部門等對(duì)外簽訂合同應(yīng)有法人的授權(quán)委托書，分支機(jī)構(gòu)或

5、職 能部門的負(fù)責(zé)人變更時(shí)應(yīng)有法人重新簽發(fā)的新的授權(quán)委托書。簽訂合同時(shí) 一定要對(duì)方提供法定代表人身份證明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照并通過一定渠道予以核實(shí) （如到當(dāng)?shù)毓ど叹志W(wǎng)站核對(duì)注冊(cè)信息），委托代理人簽訂合同的，要求對(duì)方 出具法定代表人授權(quán)委托書、代理人的身份證明等。對(duì)己方而言，應(yīng)實(shí)行內(nèi)部授信管理制度，嚴(yán)格控制企業(yè)內(nèi)部人員對(duì)外簽 訂合同的權(quán)限的范圍、取得程序，防止因企業(yè)人員任意簽約行為給企業(yè)造 成損害。在己方職能部門以公司的名義對(duì)外簽訂的合同時(shí)，如合同有效對(duì) 己方有利，可以認(rèn)定職能部門的簽約行為為無權(quán)代理，己方可以事后追認(rèn) 成認(rèn)該合同有效。2、對(duì)方當(dāng)事人履約能力風(fēng)險(xiǎn)可能風(fēng)險(xiǎn)：對(duì)方如果根本不具有履約的能力，或者陷

6、于經(jīng)濟(jì)困難無力履 行債務(wù)，或者已經(jīng)進(jìn)入 破產(chǎn)清算程序，己方履行合同后無法回收價(jià)款，或 者只能從對(duì)方的清算財(cái)產(chǎn)中獲得局部賠償。防范應(yīng)對(duì)：在合同簽訂前通過各種方式和渠道對(duì)對(duì)方的資信情況進(jìn)展調(diào) 查，掌握和了解對(duì)方的履約能力，如調(diào)查該企業(yè)的行業(yè)地位，商業(yè)信譽(yù)、 產(chǎn)品的銷售渠道和市場(chǎng)份額，企業(yè)的履約記錄、企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表上表達(dá)的盈 利能力、是否受到任何行政處分或者處分是否影響企業(yè)的商譽(yù)或履約能力 等。對(duì)于金額大的合同，最好要求對(duì)方提供擔(dān)保。如果對(duì)方履約能力不高， 又不能提供任何擔(dān)保，在非簽合同的情況下，應(yīng)注意采取分期發(fā)貨的方式， 實(shí)行按月結(jié)算，盡量降低呆壞帳風(fēng)險(xiǎn)。3、爭(zhēng)取使用己方的格式文本一般而言合同起草方

7、掌握主動(dòng)權(quán)， 其可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真考 慮寫入合同中的每一條款，斟酌選用對(duì)己方有利的措詞，更好地考慮和保 護(hù)自己的利益。因此，為了爭(zhēng)取在履約過程中或發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的主動(dòng)地位， 公司應(yīng)制定自己的標(biāo)準(zhǔn)格式采購(gòu)合同和供給合同并要求對(duì)方承受自己的格 式文本。在制定標(biāo)準(zhǔn)文本時(shí)，應(yīng)充分考慮公司所進(jìn)展的同類交易行為可能 面臨的法律問題和風(fēng)險(xiǎn)，以及出現(xiàn)該等問題或風(fēng)險(xiǎn)時(shí)有利于保護(hù)己方利益 的最正確處理方法。采用自己的格式文本，不僅能節(jié)省交易本錢，更重要 的是減少交易風(fēng)險(xiǎn)，以及防止以后可能出現(xiàn)的爭(zhēng)議。此外，爭(zhēng)取合同的起 草權(quán)，還可以在合同中充分考慮己方的利益，從而盡量防止己方可能發(fā)生 的損失，以及在損失發(fā)生的

8、情況下如何獲得充分有效的救濟(jì)。4、重視法律專業(yè)人員的參與合同條款系對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系確實(shí)定，直接關(guān)系雙方之間的利益安 排，一項(xiàng)技術(shù)性要求高、風(fēng)險(xiǎn)性很強(qiáng)的經(jīng)營(yíng)行為，如果合同草擬不當(dāng)，很 有可能陷于對(duì)方設(shè)置的法律陷阱，己方需要承當(dāng)更多的義務(wù)和責(zé)任，而受 益明顯地和義務(wù)不對(duì)等。有了糾紛，對(duì)方會(huì)以合同上的約定系雙方自愿達(dá) 成的結(jié)果進(jìn)展抗辯，是己方遭受巨大的經(jīng)濟(jì)上的損失。因此，無論是如何 將談判內(nèi)容以文字的形式表達(dá)在合同文本上，表達(dá)疏而不漏，還是從法律 的角度對(duì)合同文本存在的可能風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)展評(píng)估和應(yīng)對(duì)處理，都需要法律專業(yè) 人員的參與，才能更好地防止履行合同中的風(fēng)險(xiǎn)，預(yù)防合同糾紛。5、不得疏忽對(duì)最終簽字文本的

9、審查甲公司將雙方商定好的合同文本兩份簽字蓋章（包括騎縫章）后寄給乙 公司，乙公司手寫對(duì)其中某一條款作了對(duì)乙方有利的修改，然后在修改的 地方加蓋了乙公司的公章，然后將兩份合同文本簽字蓋章，回寄其中一份 給家公司，甲公司沒有注意到條款已經(jīng)修改，未及時(shí)提出異議。后乙方根 據(jù)修改后的條款主張權(quán)利，甲方不得以只得根據(jù)合同條款履行。這是典型 的單方面修改合同最終文本的案例，但是甲方?jīng)]有及時(shí)發(fā)現(xiàn)修改后的條款， 直到合同履行完畢乙方要求按修改后的條款結(jié)算貨款，因甲方不能證明修 改系乙方單方面所為，導(dǎo)致甲方的損失。第二局部合同條款的審查與風(fēng)險(xiǎn)防范1、審查合同雙方名稱及法定代表人根據(jù)我國(guó)公司企業(yè)登記 法律法規(guī)的規(guī)

10、定，企業(yè)名稱一般由以下幾個(gè)局部 構(gòu)成，即注冊(cè)區(qū)域名稱、字號(hào)、行業(yè)、責(zé)任形式等幾個(gè)構(gòu)成要素。如果企 業(yè)名稱表述不標(biāo)準(zhǔn)，工商管理機(jī)關(guān)將拒絕企業(yè)注冊(cè)申請(qǐng)。因此，如果最后 簽訂的書面合同中雙方的企業(yè)名稱表述出現(xiàn)錯(cuò)誤，那么被錯(cuò)誤表述的一方 可能會(huì)被認(rèn)定為不是合同的一方當(dāng)事人，其將不能享有合同上的權(quán)利或要 求其承當(dāng)合同上的義務(wù)。即使需要追究對(duì)方的違約責(zé)任，也需要花費(fèi)很高 的人力物力證明該表述錯(cuò)誤的一方就是對(duì)方當(dāng)事人。因此審查合同，應(yīng)首 先審查合同的首部合同各方的企業(yè)的名稱的表述是否完整準(zhǔn)確，法定代表 人是否為營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人，授權(quán)代表人是否為企業(yè)授權(quán)委托 書所委托授權(quán)的代理人。此外，還應(yīng)該核對(duì)合

11、同上注明的對(duì)方企業(yè)名稱是 否和對(duì)方營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的企業(yè)名稱完全一致。2、審查合同名稱和內(nèi)容是否一致合同法對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中比擬典型的合同作了類型化的標(biāo)準(zhǔn)，合同類型不 同，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不同，可適用的法律規(guī)那么也不一樣。因此，對(duì) 于某些根據(jù)合同文本可能會(huì)對(duì)合同的類型和性質(zhì)做出兩種以上判斷的情 況，合同名稱的準(zhǔn)確尤為重要，否那么對(duì)履行合同或者在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)適用 法律條款徒增困難。以超市儲(chǔ)物箱發(fā)生盜竊案為例，如果超市向消費(fèi)者提 供儲(chǔ)物箱的行為是一種保管合同，那么超市應(yīng)對(duì)消費(fèi)者的損失承當(dāng)責(zé)任， 如認(rèn)定為借用合同，那么超市不會(huì)承當(dāng)任何責(zé)任。因此合同類型不同，適 用的法律規(guī)那么不同，最后的法律效果可能完全迥異。因

12、此審查合同必須 保證合同的名稱是否與合同的內(nèi)容完全一致。3、審查合同生效條件合同成立和合同生效是兩個(gè)不同的法律概念， 合同成立是一個(gè)事實(shí)的判 斷，是一種過錯(cuò)責(zé)任，但這種責(zé)任不是合同上的違約責(zé)任，法律上稱之為 締約過失責(zé)任，賠償范圍為對(duì)方在締結(jié)合同的過程中發(fā)生的費(fèi)用和遭受的 損失；合同生效是一個(gè)法律判斷，就是雙方必須根據(jù)合同的規(guī)定履行合同上 的義務(wù)，否那么違約方應(yīng)向守約方承當(dāng)違約責(zé)任，賠償范圍為對(duì)方根據(jù)合 同可得利益的損失。一般而言，合同經(jīng)雙方簽字蓋章成立后即生效，但一 些合同成立后需待一定條件成就后或履行一定程序后才生效。如一些合同 的生效應(yīng)以法定形式要件，一些合同的生效要履行法定手續(xù)，一些合

13、同的 生效與權(quán)利轉(zhuǎn)移之間需要通過法定形式公示等。而訂立合同的對(duì)方當(dāng)事人 往往利用這些空檔進(jìn)展欺詐，之后又以合同沒有成立或沒有生效為由而不 履行，或者以合同生效與權(quán)利并沒有轉(zhuǎn)移而由而不履行等。因此在審查合 同時(shí)應(yīng)注意合同生效的時(shí)間和條件，對(duì)于需要一定事件的發(fā)生或遵守法定 的形式或程序前方才生效合同，己方是否能夠有能力保證這些條件得以實(shí) 現(xiàn)。如果合同簽訂以后尚未生效，應(yīng)慎重向?qū)Ψ阶鞒鋈魏温男行袨椤４送猓?根據(jù)訴訟的有關(guān)規(guī)那么，對(duì)尚未生效的合同發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)盡量在訴訟的一 審辯論完畢前使合同生效。4、重點(diǎn)審查有關(guān)合同標(biāo)的物的條款風(fēng)險(xiǎn)一：合同標(biāo)的物不具唯一性的風(fēng)險(xiǎn)。在現(xiàn)實(shí)生活中，有些詞語指向 對(duì)象并不具

14、有唯一確定，有些詞語在邊界上存在模糊性，如果對(duì)這些詞語 不進(jìn)展定義，很有可能就會(huì)出現(xiàn)對(duì)合同標(biāo)的物約定不明確的情形，甚至被 對(duì)方利用，導(dǎo)致爭(zhēng)議的發(fā)生。如筆記本電腦市場(chǎng)，各品牌筆記本都會(huì)根據(jù) 功能或配置不同生產(chǎn)不同系列的產(chǎn)品，每一系列都有不同的型號(hào)，雖然在 商務(wù)談判時(shí)雙方都理解交易對(duì)象所指的是哪一種產(chǎn)品，但是，如果為圖省 事不在合同中以書面的形式對(duì)標(biāo)的物的名稱、系列、型號(hào)確定下來，一旦 發(fā)生爭(zhēng)議訴諸法院，需提供證據(jù)證明合同標(biāo)的確實(shí)切型號(hào)，徒增交易本錢。 這就使得本來可以在合同文本中用一句話就能夠防止的問題變得復(fù)雜起 來，特別是雙方都沒保存完整合同談判過程中的資料的情況下，證明會(huì)是 一個(gè)很大的問題。

15、如果只有己方提供的資料，證據(jù)法上的證明力不一定能 獲得法院的認(rèn)可。防范應(yīng)對(duì)：應(yīng)審查合同中對(duì)標(biāo)的物的約定是否具體明確，包括標(biāo)的物的名稱、性能、成分、適用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、大小、重量、面積、形狀、單價(jià)和 總價(jià)、折扣等。特別地，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量應(yīng)盡量細(xì)到它最小的計(jì)量單位， 因?yàn)橥瑯拥漠a(chǎn)品，如果它的計(jì)量方法不同，可能就會(huì)出現(xiàn)不同的后果。女口 某產(chǎn)品標(biāo)號(hào)有0.5公斤裝的和1公斤裝的兩種，如果約定不明確，有可能 是支付1公斤的價(jià)格取得0.5公斤的產(chǎn)品或發(fā)送1公斤的產(chǎn)品收取0.5公 斤的價(jià)款。此外，在標(biāo)的物需要包裝的情況下，應(yīng)審查該包裝標(biāo)準(zhǔn)，包括 外包裝的材質(zhì)、內(nèi)包裝或者填充物保護(hù)的說明，以及對(duì)防潮、防火、防撞 擊

16、顛簸的要求等，如果采用國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是否已經(jīng)說明該標(biāo)準(zhǔn) 的名稱、代號(hào)或編號(hào)，同時(shí)包裝費(fèi)用的承當(dāng)方式是否已經(jīng)約定明確。風(fēng)險(xiǎn)二：標(biāo)的物侵害他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。知識(shí)經(jīng)濟(jì)在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)關(guān) 系中發(fā)揮著越來越重要的作用，大家對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)越來越強(qiáng)，企 業(yè)稍微不慎，就有可能陷入知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)糾紛中。如果通過合同交易承 受對(duì)方的產(chǎn)品或效勞侵犯了第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，公司就有可能需要應(yīng)對(duì)第 三方的侵權(quán)訴訟，承當(dāng)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，在事態(tài)嚴(yán)重的情況下，企業(yè)很 有可能還會(huì)遭受行政處分，包括撤消企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。防范應(yīng)對(duì)：如果是購(gòu)置對(duì)方的產(chǎn)品，首先要注意對(duì)方是否是該產(chǎn)品上的 商標(biāo)的合法持有者，并在合同條款中要求對(duì)

17、方保證其提供的產(chǎn)品或效勞不 得侵犯他人的商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并且一旦出現(xiàn)侵 犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)造成己方損害的情況，應(yīng)要求對(duì)方予以全額賠償；如果在為 對(duì)方提供產(chǎn)品或效勞對(duì)方要求己方保證不侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，應(yīng)在合同 中同時(shí)約定己方不對(duì)由于對(duì)方的原因，包括對(duì)方提供的圖紙等技術(shù)資料或 遵從對(duì)方的指示安排導(dǎo)致侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)承當(dāng)任何法律責(zé)任。5、審查價(jià)款的支付方式企業(yè)之間交易活動(dòng)的良性開展建立在交易雙方誠(chéng)信的根底之上，交易的目的是互通有無各取所需，實(shí)現(xiàn)財(cái)富的增長(zhǎng)。如果交易雙方有良好的合作 根底，一般情況下不存在回收賬款的問題，但商場(chǎng)上的情況瞬息萬變，有 時(shí)前一天還是行業(yè)巨子，第二天就陷入

18、經(jīng)濟(jì)危機(jī)從而喪失償債能力。如果 是雙方是初次進(jìn)展交易，相互之間對(duì)對(duì)方的企業(yè)情況不甚了解，雙方尚未 建立穩(wěn)定的信任關(guān)系，就必須特別留神價(jià)款支付的問題。因此，為了確保 能夠及時(shí)足額地回收價(jià)款，必須嚴(yán)格審查價(jià)款支付條款，從源頭上控制經(jīng) 營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。首先，最好采用先付款后發(fā)貨方式，如果是提供效勞的合同，盡 量約定分期付款，合同簽訂后支付一定的預(yù)付款，工程進(jìn)展中支付局部效 勞費(fèi)，工程完成審核驗(yàn)收后結(jié)清全部?jī)r(jià)款。其次，如果先支付貨款有一定 的難度，可以采用先交局部定金的方式來減少供方的風(fēng)險(xiǎn)，并在合同約定 交付定金之日起，合同生效，如果對(duì)方未交付定金，合同未生效，己方無 義務(wù)發(fā)送貨物；第三，如果一定要采用先貨后

19、付款的方式，那么在合同簽訂 前要注重把握好需方的整體實(shí)力、信譽(yù)度及付款時(shí)間的長(zhǎng)短等。最后，為 防止在合同履行中發(fā)生對(duì)價(jià)款支付的爭(zhēng)議，要詳細(xì)列明每項(xiàng)商品的單價(jià)， 特別是在標(biāo)的物是多類商品的購(gòu)銷合同中，不應(yīng)為圖省事只在合同中明確 商品的總價(jià)款，而不確定具體每種商品的單價(jià)，否那么一旦合同局部履行 后發(fā)生爭(zhēng)議，就難以確定尚未履行的局部商品的價(jià)款。6、審查質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款在合同糾紛中，因?yàn)橘|(zhì)量問題發(fā)生的爭(zhēng)議占很大的比例， 特別是對(duì)合同 產(chǎn)品沒有可適用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者既有國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，又有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，還有行業(yè) 標(biāo)準(zhǔn)及企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)存在的情況下，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明確時(shí)更容易 發(fā)生糾紛。而一旦發(fā)生質(zhì)量爭(zhēng)議，就需要一個(gè)客

20、觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)展衡量來確定責(zé) 任。因此，為防止?fàn)幾h發(fā)生，首先應(yīng)在合同中約定所適用的客觀標(biāo)準(zhǔn)，如 果約定有幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的情況時(shí)，應(yīng)明確在幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的要求不一致時(shí)哪個(gè)標(biāo)準(zhǔn) 優(yōu)先的問題。如果沒有具體的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，那么應(yīng)在合同中具體詳細(xì)地約定 合同產(chǎn)品的質(zhì)量要求，并盡量防止以某一方的主觀判斷為標(biāo)準(zhǔn)，即使在約 定不明確的情況下也必須規(guī)定另由雙方誠(chéng)信協(xié)商解決。其次，合同產(chǎn)品的 質(zhì)量保證期應(yīng)有限制，規(guī)定供給方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量保證的期間和環(huán)境條件，只 有在規(guī)定的時(shí)間和期限內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量問題，才承當(dāng)保證責(zé)任；超過這一限 度，就不再承當(dāng)質(zhì)量責(zé)任。同時(shí)質(zhì)量保證期的計(jì)算，一般應(yīng)從產(chǎn)品交付之 日起算，而不得以承受方銷售或安裝產(chǎn)品之日起算，否

21、那么假設(shè)由于承受 方在其倉(cāng)庫(kù)長(zhǎng)期積壓產(chǎn)品而引起的質(zhì)量問題，供給方仍要承當(dāng)質(zhì)量保證責(zé) 任。7、法律條款的審查合同中的條款一般分為純商業(yè)上的條款和法律條款，商業(yè)條款是規(guī)定雙方交易的條件，是雙方對(duì)純商業(yè)上的事務(wù)作出安排，法律條款那么主要規(guī) 定雙方的法律權(quán)利和義務(wù)以及一方出現(xiàn)違約時(shí)的處理。商業(yè)條款是合同的 根底，沒有商業(yè)條款交易就沒有必要存在，雙方也不會(huì)簽訂合同，但這并 不是說法律條款不重要，許多合同只規(guī)定雙方交易的主要條款，根本上就 是交易的商業(yè)條款，卻忽略了雙方各自應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)，以及違約應(yīng)承 當(dāng)?shù)呢?zé)任。這樣對(duì)合同解除了雙方應(yīng)的法律責(zé)任，從而削弱了合同的約束 力。一般而言，應(yīng)特別注意審查合同中的

22、如下法律條款：(1) 一方單獨(dú)決定的條款。一般情況下在合同中不得出現(xiàn)一方單獨(dú)決定的條款，如在己方承當(dāng)費(fèi)用運(yùn)送貨物的貨物買賣合同，己方承當(dāng)運(yùn)費(fèi)的原因是該局部費(fèi)用已經(jīng)表達(dá)在 合同的金額當(dāng)中，但通常該筆費(fèi)用是計(jì)算至對(duì)方所在的運(yùn)輸費(fèi)用，如果合 同規(guī)定貨物運(yùn)送至對(duì)方指定的任意地點(diǎn)，那么運(yùn)送至對(duì)方所在地以外的目 的地所發(fā)生的額外費(fèi)用要由己方承當(dāng)。(2) 對(duì)方單獨(dú)確認(rèn)的條款。對(duì)于交付貨物或效勞成果的合同，對(duì)方一般會(huì)要求在合同文本中規(guī)定貨 物或工作成果經(jīng)對(duì)方驗(yàn)收合格后支付，但沒有規(guī)定對(duì)方驗(yàn)收的客觀標(biāo)準(zhǔn)， 那么合格與否完全取決于對(duì)方的主觀態(tài)度，給對(duì)方違約提供合理的理由。因此對(duì)于這種條款一般應(yīng)規(guī)定根據(jù)雙方約定的客

23、觀標(biāo)準(zhǔn)或合同文本的約定 予以驗(yàn)收，在對(duì)合格與否發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)不應(yīng)由對(duì)方最終決定，應(yīng)規(guī)定通過雙 方誠(chéng)信協(xié)商解決或者有共同委托的獨(dú)立第三方裁決。此外，即使約定確認(rèn) 的客觀標(biāo)準(zhǔn)，如果對(duì)方拖延確認(rèn)或拒絕確認(rèn)，也會(huì)給其遲延履行義務(wù)提供 時(shí)機(jī)，因此還應(yīng)在該等條款中增加對(duì)方不得無正當(dāng)理由遲延或拒絕確認(rèn)的 詞句。在合同履行過程時(shí)，應(yīng)注意及時(shí)要求對(duì)方予以書面確認(rèn)，并保存經(jīng) 對(duì)方授權(quán)代表簽署的書面確認(rèn)證據(jù)。(3) 對(duì)方單方要求修改更換的條款如果合同規(guī)定對(duì)方可以對(duì)己方提供的合同產(chǎn)品提出修改意見，如果沒有任何限制性的條件，可能存在的風(fēng)險(xiǎn)至少有二：第一，如果對(duì)合同產(chǎn)品沒 有最終的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，那么對(duì)方可以接提出修改意見的時(shí)機(jī)隨

24、意改變產(chǎn)品的 要求，甚至提高產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，而相關(guān)費(fèi)用那么由己方承當(dāng) ；第二，即使在約定 客觀標(biāo)準(zhǔn)的情況下，對(duì)方也可以為拖延自己履行義務(wù)的期限而隨意提出任 何修改理由。因此對(duì)于這樣的條款應(yīng)增加“合理的限制，即對(duì)方提出的 修改理由應(yīng)為合理的要求。(4) 損害賠償條款如果合同條款規(guī)定己方在違約的情況下應(yīng)承當(dāng)一定金額的違約金。對(duì)于此類條款應(yīng)注意審查每一違約事項(xiàng)所對(duì)應(yīng)的賠償金額和可預(yù)計(jì)的損失金 額，如果約定的賠償金額過高，那么己方有可能因輕微的違約事件而承當(dāng)高額的損害賠償金。因此應(yīng)盡量將該條款修改為“對(duì)違約所發(fā)生的損失承當(dāng)相應(yīng)的賠償金額。(5) 研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)承當(dāng)條款就技術(shù)開發(fā)而言，一般存在開發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)。如果技

25、術(shù)開發(fā)為產(chǎn)品供給 合同的前提條件，供給方只有在技術(shù)開發(fā)經(jīng)采購(gòu)方認(rèn)可后才能供給產(chǎn)品， 技術(shù)開發(fā)成功，當(dāng)然可以將開發(fā)費(fèi)用分?jǐn)偟疆a(chǎn)品價(jià)格中去，一旦開發(fā)失敗， 產(chǎn)品供給事實(shí)上成為履行不能，這就存在開發(fā)費(fèi)用承當(dāng)?shù)膯栴}。因此在約 定技術(shù)開發(fā)條款時(shí)應(yīng)對(duì)技術(shù)開發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)承當(dāng)作出安排，否那么就有一 方承當(dāng)所有風(fēng)險(xiǎn)損失的不公平后果。(6) 商業(yè)秘密保護(hù)條款如果合同履行涉及技術(shù)資料的交換，建議在合同文本中增加商業(yè)秘密保 護(hù)條款，規(guī)定雙方互相對(duì)方承當(dāng)保密責(zé)任，而且保密責(zé)任期限一般應(yīng)持續(xù) 到合同終止或因任何原因解除后的一定期限，如果是關(guān)鍵技術(shù)秘密，應(yīng)承 當(dāng)終身保密的責(zé)任。(7) 模糊的法律責(zé)任條款雖然在合同文本中規(guī)定

26、一方違約時(shí)另一方享有追究其法律責(zé)任的權(quán)利， 但條款寫得十分模糊籠統(tǒng)，沒有明確責(zé)任形式和賠償金額，這種規(guī)定也不 利于以后發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)迅速有效地確定違約賠償責(zé)任的范圍和數(shù)額。因此， 審查合同時(shí)應(yīng)注意合同條款是否對(duì)雙方違約所應(yīng)承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任作出明確 的約定，包括確切的違約金和賠償金的數(shù)額或計(jì)算方法。(8) 法律責(zé)任不對(duì)等的條款如果合同約定由雙方各自分別向?qū)Ψ铰男幸粯觾?nèi)容的法律義務(wù)，在一方 要求對(duì)方違反該項(xiàng)義務(wù)承當(dāng)法律責(zé)任的同時(shí)，對(duì)方也可以要求該方不履行 義務(wù)的違約責(zé)任。如合同約定為了保證合同的履行，甲方須向乙方提供某 些文件資料，乙方也必須向甲方提供某些文件資料，在甲方要求乙方保證 其所提供的文件的真

27、實(shí)性和準(zhǔn)確性的同時(shí)乙方也可以要求甲方對(duì)其提供的 文件資料的真實(shí)性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。(9) 多方當(dāng)事人之間的連帶責(zé)任承當(dāng)如果合同一方為幾個(gè)當(dāng)事人，他們共同構(gòu)成甲方或乙方，那么應(yīng)在合同 文本中規(guī)定對(duì)方違約時(shí)幾個(gè)當(dāng)時(shí)人相互承當(dāng)連帶責(zé)任的條款，以加強(qiáng)對(duì)己 方利益的保護(hù)。(10) 審查違約責(zé)任條款審查違約責(zé)任條款應(yīng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重己方 責(zé)任的違約責(zé)任條款。在約定責(zé)任承當(dāng)方式時(shí)，一般只能在違約金和經(jīng)濟(jì) 損失中選擇其中一種，如果既主張違約金又主張賠償損失可能就得不到法 院的支持。因此，如果對(duì)違約的損失能夠預(yù)先估計(jì)，可以約定一定金額或 一定比例的違約金，可以免除爭(zhēng)議發(fā)生后舉證證明損失額多少的

28、問題。但 是，如果損失無法估計(jì)，那么應(yīng)當(dāng)約定違約方向守約方賠償因違約實(shí)際造 成的損失。此外，如果希望約定定金條款，應(yīng)注意定金與“訂金的區(qū)別， 因?yàn)椤坝喗鹪诜缮媳徽J(rèn)定為預(yù)付款，不具有擔(dān)保功能，是不能要求雙 倍返還的。并且定金與違約金也不能相競(jìng)合，否那么這樣的約定會(huì)因?yàn)榕c 法律相抵觸而導(dǎo)致無效。&保證條款的審查如果合同條款中約定己方保證具有某種能力和資格， 包括但不限于訂約 能力、履約能力、特別資格的許可、資格證書等，一旦己方不具備該種能 力和資格，即需向?qū)Ψ匠挟?dāng)違約責(zé)任，對(duì)這種條款應(yīng)引起重視。因?yàn)?，?方違反了保證條款的約定，或者不具有保證條款的某種能力或資格，即使 不具有該能力資格并不影響合

29、同的履行，對(duì)方也可以要求己方承當(dāng)違約責(zé) 任。因此，如果己方不具備對(duì)方要求的特別資格，可要求對(duì)方將該條款從 合同文本中刪除。9爭(zhēng)議處理?xiàng)l款確實(shí)定合同爭(zhēng)議管轄法院有原告所在地法院、被告所在地法院、合同簽訂地法院、合同履行地法院、標(biāo)的物所在地法院。因此在需要通過法院訴訟解決 爭(zhēng)議時(shí)，各方都希望爭(zhēng)議能在己方所在地的法院進(jìn)展訴訟，從而發(fā)生法院 管轄爭(zhēng)議。但是如果能在合同中約定具體的管轄法院，就會(huì)防止合同爭(zhēng)議 解決前的法院關(guān)系糾紛了。合同約定法院管轄時(shí)應(yīng)如意防止如下問題：(1)表述不清楚，容易產(chǎn)生 歧義口：“如果發(fā)生爭(zhēng)議，可由雙方所在地法院管轄，實(shí)際上約定本 身隱含了糾紛；(2)約定由上述五個(gè)地方以外的法

30、院管轄，因超出法院管轄 范圍導(dǎo)致約定無效；(3)約定違反了級(jí)別管轄或?qū)俟茌牭囊?guī)定，導(dǎo)致約定 的受訴法院實(shí)際上沒有管轄權(quán)，錯(cuò)失爭(zhēng)議解決的最正確時(shí)機(jī)。如果采用仲裁的方式，仲裁條款或仲裁協(xié)議一定要約定明確。第一、約 定的仲裁機(jī)構(gòu)必須真實(shí)存在。我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)是在直轄市和省、自治區(qū)人民 政府所在地的市設(shè)立，以及其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，縣一級(jí)人民政府所在地不 設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)，如果約定區(qū)/縣一級(jí)政府所在地的“仲裁委員會(huì)管轄，因 為該仲裁機(jī)構(gòu)根本不存在，約定無效。第二、仲裁機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)具體明確， 不得籠統(tǒng)約定由甲方（或乙方）所在地仲裁部門解決，因?yàn)檫@樣的仲裁條款 只是約定了仲裁地點(diǎn)而對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)沒有約定。不過，如果約定

31、某地仲裁機(jī) 構(gòu)仲裁，而該地區(qū)只有一家仲裁機(jī)構(gòu)，一般認(rèn)為該約定指定了確定的仲裁 機(jī)構(gòu)。第三，不得同時(shí)約定法院和仲裁機(jī)構(gòu)同時(shí)管轄，否那么視為約定不 明確導(dǎo)致無效，爭(zhēng)議由法院管轄。第四、約定仲裁可以不必限于各自所在 地，因?yàn)橹俨脹]有地域管轄的問題，為了防止地方仲裁機(jī)構(gòu)的地方保護(hù)主 義傾向，可以約定雙方以外的地區(qū)的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。10、用詞嚴(yán)謹(jǐn)標(biāo)準(zhǔn)合同語言不同于日常生活語言，需要以最簡(jiǎn)練的語言表達(dá)雙方最準(zhǔn)確的 意思，不得出現(xiàn)模棱兩可的解釋或者歧義。第一、特定術(shù)語需要定義。如果合同文本需使用某些特定術(shù)語或詞句， 而該術(shù)語在合同所應(yīng)具有的含義不同于日常生活中所包含的意義，那么應(yīng) 在合同中對(duì)該術(shù)語進(jìn)展定義。如合同約定“甲方提供的產(chǎn)品不得存在工藝 上的缺陷，根據(jù)該條款對(duì)是否存在缺陷可能在不同的語境環(huán)境中有不同 的指示對(duì)象，因此在合同中就應(yīng)規(guī)定