1、自貿區(qū)法律政策的轉變及展望自貿區(qū)法律政策的轉變及展望倪建林倪建林上海融孚律師事務所高級合伙人、法學博士海自貿區(qū)的設立背景上海自貿區(qū)的設立背景n國際背景國際背景 WTO多哈回合的擱置，歐美發(fā)達國家 TTP、TTIP和PSA 談判的啟動，中國面臨被邊緣化的不利局勢n國內背景國內背景 改革開放進行了30多年，已到了深水區(qū)，需要進一步釋放制度紅利國際背景國際背景三大諸邊協(xié)議三大諸邊協(xié)議n諸邊服務業(yè)協(xié)議諸邊服務業(yè)協(xié)議/服務貿易協(xié)定服務貿易協(xié)定（PSA/TiSA）n跨太平洋伙伴關系協(xié)議（跨太平洋伙伴關系協(xié)議（TPP）n跨大西洋貿易與投資伙伴關系協(xié)定（跨大西洋貿易與投資伙伴關系協(xié)定

2、（TTIP）PSA/TiSA 諸邊服務業(yè)協(xié)議/服務貿易協(xié)定（Plurilateral Services Agreement/Trade in Services Agreement ) n目標為制定服務貿易國際新規(guī)則，推動全球服務貿易進一步自由化n美澳發(fā)起，日本、歐盟成員國等多國已參與多輪談判。目前已有48個國家加入了TiSA陣營，覆蓋了全球70%的服務貿易n發(fā)源于WTO框架，涉及金融、快遞、傳播、電信、電子商務、運輸、互聯(lián)網(wǎng)等諸多服務業(yè)領域n中國地位尷尬，于2013年9月30日正式宣布參加談判TPP跨太平洋伙伴關系協(xié)議（Trans Pacific Partnership Agreement)

3、n前身是跨太平洋戰(zhàn)略經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定，2005年5月28日，由文萊、智利、新西蘭、新加坡四國協(xié)議發(fā)起n擬建立超級自貿區(qū)n突破WTO傳統(tǒng)FTA，包括所有商品和服務n美國、日本及韓國已分別于2008年2月、2013年3月、2013年9月參與談判。n美日已基本達成一致，但尚未達成最終協(xié)議。TTIP跨大西洋貿易與投資伙伴關系協(xié)定（Transatlantic Trade and Investment Partnership) n利用八國集團（G8）峰會的機會，歐盟領導人和美國總統(tǒng)奧巴馬計劃啟動“跨大西洋貿易與投資伙伴關系協(xié)定”（TTIP）談判，削弱最厚實的非關稅壁壘，統(tǒng)一監(jiān)管標準n橫跨歐美，全球最大的自

4、貿區(qū)n美歐關稅降至零、覆蓋世界貿易量的1/3、涵蓋全球一半經(jīng)濟產(chǎn)出n美國2013年開啟談判，歐美第五輪談判將于2014年5月19至23日舉行國內背景國內背景n 改革開放已進行改革開放已進行30多年，改革進入深水區(qū)多年，改革進入深水區(qū)n GDP增速放緩，原有的增長模式難以維續(xù)增速放緩，原有的增長模式難以維續(xù)n 因應對金融危機的刺激政策，產(chǎn)生了后遺癥：因應對金融危機的刺激政策，產(chǎn)生了后遺癥：n主要產(chǎn)品產(chǎn)能過剩主要產(chǎn)品產(chǎn)能過剩n房價增速過快房價增速過快n地方政府過度依賴土地財政，地方債務危機隱現(xiàn)地方政府過度依賴土地財政，地方債務危機隱現(xiàn)n民營企業(yè)生存環(huán)境惡化民營企業(yè)生存環(huán)境惡化貿易便利化貿易便利化n

5、 海關監(jiān)管模式的創(chuàng)新海關監(jiān)管模式的創(chuàng)新n 區(qū)內貨物運輸和倉儲監(jiān)管的優(yōu)化區(qū)內貨物運輸和倉儲監(jiān)管的優(yōu)化n 創(chuàng)建大宗商品交易平臺和大宗商品現(xiàn)貨交易市場創(chuàng)建大宗商品交易平臺和大宗商品現(xiàn)貨交易市場n 完善保稅交割制度完善保稅交割制度n 發(fā)展跨境電子商務發(fā)展跨境電子商務n 創(chuàng)設平行進口制度創(chuàng)設平行進口制度海關監(jiān)管模式海關監(jiān)管模式n一線放開：境外貨物入?yún)^(qū)、區(qū)內貨物出境不受海關監(jiān)管。n二線安全高效管?。簠^(qū)內和境內區(qū)外貨物進出，視為進出口，受海關監(jiān)管。n對自貿區(qū)和境外之間進出貨物，允許自貿試驗區(qū)內企業(yè)憑進口艙單信息將貨物先行提運入?yún)^(qū)，再辦理進境備案手續(xù)。n對自貿區(qū)和境內區(qū)外之間進出貨物，實行智能化卡口、電子信息

6、聯(lián)網(wǎng)管理模式，完善清單對比、賬冊管理、卡口實貨核注的監(jiān)管制度。n允許自貿試驗區(qū)內企業(yè)在貨物出區(qū)前自行選擇時間申請檢驗。推行“一次申報、一次查驗、一次放行”模式，發(fā)展國際中轉、集拼和分撥業(yè)務。國際大宗商品交易平臺國際大宗商品交易平臺n上海國際能源交易中心掛牌于期貨交易所，立足于建設原油期貨市場，年內推出。n上海黃金交易所國際板，結算納入FT賬戶。n人民幣報價，推動中國在國際大宗商品上的定價權n大宗商品現(xiàn)貨交易：交收的大宗商品應尚未辦理進口報關手續(xù)、或已完成出口報關手續(xù)，交易價格不含進口關稅和進口環(huán)節(jié)增值稅?？缇畴娮由虅赵圏c平臺跨境電子商務試點平臺n海關在區(qū)內設點監(jiān)管，消費者下單后，海關將之前申報

7、的信息與訂單信息、支付信息、物流信息進行自動比對，核對無誤就可完成征稅、放行等步驟，加快通關速度。n消費者通過“跨境通”網(wǎng)購，可以按照個人物品標準繳納稅款。n檢驗檢疫局對企業(yè)和商品在線備案、檢驗檢疫等方面進行監(jiān)管模式創(chuàng)新。n外匯管理局支持試點單位開展跨境電子商務外匯支付業(yè)務，解決境內外商戶網(wǎng)上購結匯問題。平行進口制度平行進口制度n醞釀在自由貿易試驗區(qū)開展平行進口汽車試點的工作方案n汽車平行進口：從除總經(jīng)銷商以外的其他進口商，從產(chǎn)品原產(chǎn)地進口的商品，與國內授權經(jīng)銷渠道“平行” ，打破4S店的壟斷。n成立自貿試驗區(qū)進口汽車交易中心，負責經(jīng)銷商管理、售后服務保障、消費者權益保障、零部件供應保障和綜合

8、服務管理等工作。n相較于目前4S店的進口車價格，平行進口車的市場售價約便宜15%。投資自由化投資自由化n 投資自由化的法律框架投資自由化的法律框架n 外資準入開放外資準入開放n 負面清單管理負面清單管理n 境外投資備案制度境外投資備案制度n國務院關于印發(fā)中國（上海）自由貿易試驗區(qū)總體方案的通知（國發(fā)201338號）n中國（上海）自由貿易試驗區(qū)外商投資項目備案管理辦法（滬府發(fā)201371號）n中國（上海）自由貿易試驗區(qū)境外投資項目備案管理辦法（滬府發(fā)201372號）n中國（上海）自由貿易試驗區(qū)外商投資企業(yè)備案管理辦法（滬府發(fā)201373號）n中國（上海）自由貿易試驗區(qū)境外投資開辦企業(yè)備案管理辦法

9、（滬府發(fā)201374號）n中國（上海）自由貿易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2013年）（滬府發(fā)201375號）n開放六大服務領域的各項單行法規(guī)投資自由化主要涉及的法律法規(guī)投資自由化主要涉及的法律法規(guī)n開放領域開放領域 金融服務、航運服務、商貿服務、專業(yè)服務、文化服務以及社會服務n部分準入限制措施的取消部分準入限制措施的取消 投資者資質要求、股比限制、經(jīng)營范圍限制等準入限制措施（銀行業(yè)機構、信息通信服務除外）外資準入開放外資準入開放 所開放領域政策對照所開放領域政策對照服務業(yè)開放服務業(yè)開放序號序號服務業(yè)領域服務業(yè)領域現(xiàn)行政策現(xiàn)行政策自貿區(qū)政策自貿區(qū)政策1金融服務領域各項服務有不同

10、限制試點設立外資專業(yè)健康醫(yī)療保險機構。2航運服務領域 根據(jù)外商投資國際海運業(yè)管理規(guī)定之規(guī)定，設立外商投資國際船舶代理企業(yè)，須以中外合資或中外合作企業(yè)形式設立，外商出資比例不得超過49%。 允許設立外商獨資國際船舶管理企業(yè)。 所開放領域政策對照所開放領域政策對照服務業(yè)開放服務業(yè)開放序號序號服務業(yè)領域服務業(yè)領域現(xiàn)行政策現(xiàn)行政策自貿區(qū)政策自貿區(qū)政策3商貿服務領域根據(jù)外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定之規(guī)定，經(jīng)營增值電信業(yè)務（包括基礎電信業(yè)務中的無線尋呼業(yè)務）的外商投資電信企業(yè)的外方投資者在企業(yè)中的出資比例，最終不得超過50。允許外資企業(yè)經(jīng)營特定形式的部分增值電信業(yè)務，外資持股比例不超過55%。未允許允許外資企

11、業(yè)從事游戲游藝設備的生產(chǎn)和銷售。 所開放領域政策對照所開放領域政策對照服務業(yè)開放服務業(yè)開放序號序號服務業(yè)領域服務業(yè)領域現(xiàn)行政策現(xiàn)行政策自貿區(qū)政策自貿區(qū)政策4專業(yè)服務領域未允許允許設立外商投資資信調查公司。 未允許允許自貿區(qū)內的外資律師事務所與中國律師事務所協(xié)議合作，相互派駐律師擔任法律顧問。允許在自貿區(qū)中外所聯(lián)營。 所開放領域政策對照所開放領域政策對照服務業(yè)開放服務業(yè)開放序號序號服務業(yè)領域服務業(yè)領域現(xiàn)行政策現(xiàn)行政策自貿區(qū)政策自貿區(qū)政策5文化服務領域根據(jù)營業(yè)性演出管理條例之規(guī)定，允許設立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的演出經(jīng)紀機構，禁止設立外資經(jīng)營的演出經(jīng)紀機構。允許設立外商獨資演出經(jīng)紀機構并在上海

12、市內提供服務。根據(jù)娛樂場所管理條例之規(guī)定，允許設立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的娛樂場所，禁止設立外商獨資經(jīng)營的娛樂場所。允許設立外商獨資的娛樂場所并在自貿區(qū)內提供服務。 所開放領域政策對照所開放領域政策對照服務業(yè)開放服務業(yè)開放序號序號服務業(yè)領域服務業(yè)領域現(xiàn)行政策現(xiàn)行政策自貿區(qū)政策自貿區(qū)政策6社會服務領域根據(jù)中外合作職業(yè)技能培訓辦學管理辦法之規(guī)定，允許設立中外合作公益性職業(yè)技能培訓機構。允許舉辦中外合作經(jīng)營性教育培訓機構、中外合作經(jīng)營性職業(yè)技能培訓機構。根據(jù)中外合資、合作醫(yī)療機構管理暫行辦法之規(guī)定，允許設立中外合資、中外合作醫(yī)療機構。允許設立外商獨資醫(yī)療機構。n 具體配套措施還有待落實n法律服務

13、業(yè)開放 n 開放程度和開放面還有待提升n增值電信的開放，養(yǎng)老，影視出版等n 跨區(qū)經(jīng)營亟待明確n醫(yī)療和教育僅限于自貿區(qū)n演出經(jīng)紀機構和演出場所只能為上海市服務 評價與展望評價與展望負面清單管理負面清單管理n負面清單與負面清單與2011年外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄主要年外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄主要領域的比較領域的比較n負面清單：190項，涉及禁止類38項，限制類152項。n指導目錄：禁止類36項，限制類78項，鼓勵類中的限制措施43項，共約157項。n負面清單中的限制措施更為具體明確。 負面清單管理負面清單管理n 負面清單外的外資并購、增資項目負面清單外的外資并購、增資項目n從審批改為備案管理n10個工作日

14、出具備案意見n備案變更程序n反壟斷、安全審查仍適用審批？n 負面清單外的外商投資企業(yè)設立和變更負面清單外的外商投資企業(yè)設立和變更n備案管理：一口受理平臺n1個工作日予以備案，在線發(fā)送投資者和相關部門 評價與展望評價與展望n 2013版負面清單受到質疑版負面清單受到質疑n 2014版的負面清單展望版的負面清單展望n 將在養(yǎng)老、建筑設計、會計審計、商貿物流、電子商務、檢測檢驗認證、影視出版等服務業(yè)領域提出新的擴大開放舉措。n 對海洋工程裝備、航空航天制造、新能源等新興制造業(yè)領域提出外資準入的開放措施。 境外投資開辦企業(yè)、境外投資一般項目管理境外投資開辦企業(yè)、境外投資一般項目管理n境外投資開辦企業(yè)境

15、外投資開辦企業(yè)：核準核準管理改為備案管理管理改為備案管理 5個工作日內完成備案并制發(fā)企業(yè)境外投資證書 對于特殊情況，如設立境外特殊目的公司、能源礦產(chǎn)類境外投資、需在國內招商的境外投資等仍按照境外投資管理辦法執(zhí)行，報商務部或省級商務部門核準。n境外投資一般項目：境外投資一般項目：核準核準管理改為備案管理管理改為備案管理 5個工作日內出具備案意見 對于敏感行業(yè)的境外投資項目，如基礎電信運營，大規(guī)模土地開發(fā)，輸電干線、電網(wǎng)，新聞傳媒等，不分限額，由市發(fā)改委初審后報國家發(fā)改委核準，或由國家發(fā)改委提出審核意見后報國務院核準。 評價與展望評價與展望 n與區(qū)外的優(yōu)勢逐漸喪失n區(qū)內5個工作日備案，區(qū)外商務部門

16、3個工作日和發(fā)改部門7個工作日備案n 備案制的徹底性有待商榷n特殊目的公司是否放開？n投資內容及具體的投資項目是否仍要實質審查？n 與真正的離岸投資平臺還有不少差距n虛擬注冊？n離岸稅收優(yōu)惠？金融自由化金融自由化n一行三會的金融支持政策一行三會的金融支持政策n自由貿易賬戶自由貿易賬戶n外匯管理制度改革外匯管理制度改革n自貿區(qū)內利率自由化探索自貿區(qū)內利率自由化探索n跨境人民幣支付跨境人民幣支付n自貿區(qū)內企業(yè)境外融資的便利性自貿區(qū)內企業(yè)境外融資的便利性n股權和資產(chǎn)交易國際平臺股權和資產(chǎn)交易國際平臺金融支持政策金融支持政策n 中國人民銀行中國人民銀行n中國人民銀行關于金融支持中國（上海）自由貿易試驗

17、區(qū)建設的意見（2013年12月2日銀發(fā)2013244號）（簡稱“央行30條”）n中國人民銀行上?？偛筷P于支持中國（上海）自由貿易試驗區(qū)擴大人民幣跨境使用的通知（銀總部發(fā)201422號）n中國人民銀行上?？偛筷P于在中國（上海）自由貿易試驗區(qū)放開小額外幣存款利率上限的通知（銀總部發(fā)201423號）n中國人民銀行上?？偛筷P于在中國（上海）自由貿易試驗區(qū)放開小額外幣存款利率上限的實施意見（2014年2月25日發(fā)布2014年3月1日起實施）n中國人民銀行上?？偛筷P于切實做好中國（上海）自由貿易試驗區(qū)反洗錢和反恐怖融資工作的通知（銀總部發(fā)201424號）n中國人民銀行上?？偛筷P于關于印發(fā)分賬核算業(yè)務實施細

18、則（試行）和分賬核算業(yè)務風險審慎管理細則（試行） （銀總部發(fā)201446號）28金融支持政策金融支持政策n 銀監(jiān)會n中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于中國（上海）自由貿易試驗區(qū)銀行業(yè)監(jiān)管有關問題的通知（銀監(jiān)發(fā)201340號）n 證監(jiān)會n資本市場支持促進中國（上海）自由貿易試驗區(qū)若干政策措施n 保監(jiān)會n保監(jiān)會支持中國（上海）自由貿易試驗區(qū)建設n保監(jiān)會辦公廳關于進一步簡化行政審批支持中國（上海）自由貿易試驗區(qū)發(fā)展的通知（保監(jiān)廳發(fā)201436號）n 外匯管理局n外匯管理局上海市分局支持中國（上海）自由貿易試驗區(qū)建設外匯管理實施細則的通知（上海匯發(fā)201426號）29自由貿易賬戶自由貿易賬戶n央行30條第5

19、條：居民自由貿易賬戶與境外賬戶、境內區(qū)外的非居民賬戶、非居民自由貿易賬戶以及其他居民自由貿易賬戶之間的資金可自由劃轉。同一非金融機構主體的居民自由貿易賬戶與其他銀行結算賬戶之間因經(jīng)常項下業(yè)務、償還貸款、實業(yè)投資以及其他符合規(guī)定的跨境交易需要可辦理資金劃轉。居民自由貿易賬戶與境內區(qū)外的銀行結算賬戶之間產(chǎn)生的資金流動視同跨境業(yè)務管理。n分賬核算業(yè)務實施細則（試行）：先本幣后外幣，六個月后擇機啟動外幣。n自由貿易賬戶類型：FTE,FTN,FTU,FTI,FTF。n機構自由貿易賬戶與境內機構非自由貿易賬戶之間產(chǎn)生的資金劃轉應以人民幣進行，并視同跨境業(yè)務管理，金融機構應按展業(yè)三原則要求進行相應的真實性審

20、核。n同一非金融機構自由貿易賬戶與其境內其他結算賬戶的人民幣資金劃轉：經(jīng)常項目償還超過6個月的人民幣貸款，新建投資、并購投資、增資等實業(yè)投資。n2014年6月18日，首批7家銀行已獲準開辦FT賬戶。 外匯管理制度改革外匯管理制度改革n簡化經(jīng)常項目收結匯，購付匯單證審核。服務貿易、收益和經(jīng)常轉移5萬美元以上，提交稅務備案表。區(qū)內金融租賃公司、外商投資租賃公司及中資融資租賃公司在向境內承租人辦理融資租賃時收取外幣租金。n簡化直接投資外匯登記手續(xù)，區(qū)內外商投資企業(yè)的外匯資本金實行意愿結匯。n外商投資企業(yè)資本金及其結匯所得人民幣不得用于以下用途：不得用于經(jīng)營范圍之外的支出，不得直接或間接用于證券投資，

21、不得直接或間接用于發(fā)放人民幣委托貸款，償還企業(yè)間借貸以及償還已轉貸第三方的銀行人民幣貸款，不得用于購買非自用房地產(chǎn)的相關費用。 外匯管理制度改革外匯管理制度改革n簡化外商投資企業(yè)以結匯資金開展境內股權投資的管理。允許以投資為主要業(yè)務的外商投資企業(yè)（投資性公司，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和PE),將外匯資本金結匯后劃入被投資企業(yè)賬戶。也可以按外幣劃轉的方式投資。n放寬對外債權債務管理。將區(qū)內境外外匯放款金額上限調整至所有者權益的50%。取消區(qū)內融資租賃企業(yè)辦理融資租賃對外債權業(yè)務的逐筆審批，實行登記管理。n改進跨國公司總部外匯資金集中運用管理。國內外匯資金主賬戶可以辦理經(jīng)常項目外匯資金集中收付匯和軋差凈額結算，國際貿易結算中心業(yè)務，集中管理境內成員單位資本金、外債、資產(chǎn)變現(xiàn)資金。n完善結售匯制度。便利銀行開展面向區(qū)內客戶的大宗商品衍生品的柜臺交易。 利率自由化探索利率自由化探索n放開試驗區(qū)小額外幣存款利率上限，上海地區(qū)金融機構對區(qū)內居民外幣存款利率自主定價。區(qū)內居民，包括在試驗區(qū)內依法設立的中外資企事業(yè)法人（含金融機構）、在試驗區(qū)內注冊登記但未取得法人資格的組織、其他組織、境外法人機構駐試驗區(qū)內的機構以及在試驗區(qū)內就業(yè)一年