1、 HYPERLINK / 如何發(fā)揮獨立董事的獨立性摘要：2001年，獨立董事制度曾被作為“救濟”中小股東利益、完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的一劑靈丹妙藥引入中國的資本市場。但目前，該制度實施十余年來，仍存在諸多的問題，尤其是在其最核心的“獨立性”方面也未能完全實現(xiàn)該制度推行的良好初衷。本文要緊論述了我國獨立董事制度實施的現(xiàn)狀以及目前實施過程中存在的缺陷及障礙，進而探討了如何有效地發(fā)揮獨立董事的獨立性，讓“獨立且明白事”的獨立董事盡職盡責，從而進一步提升我國法人治理的整體水平，促進我國資本市場的完善和成熟。關(guān)鍵詞: 獨立董事 獨立性 實施現(xiàn)狀 改進建議一、獨立董事制度的淵源上市公司獨立董事是指不在公

2、司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其要緊不存在可能阻礙其進行獨立客觀推斷的關(guān)系的。獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉的義務(wù)，尤其是要愛護中小股東的合法權(quán)益。由于獨立董事與公司治理層沒有個人的和經(jīng)濟利益上的聯(lián)系，因此，他們能夠較為獨立地做出決策上的推斷和公正地監(jiān)督治理層。因此，獨立董事的“獨立性”重點體現(xiàn)在其獨立履行職責，不受上市公司要緊股東、實際操縱人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的阻礙。獨立董事制度最早起源于20世紀30年代，1940年美國頒布的投資是其產(chǎn)生的標志。該法規(guī)定，投資公司的董事會成員中應(yīng)該有許多于40%的獨立人士。其制度設(shè)計目的也在于防止操縱股東及

3、治理層的內(nèi)部操縱，損害公司整體利益。70年代“”以后，許多聞名公司的董事卷入行賄丑聞，公眾對的不信任感加劇，紛紛要求改革結(jié)構(gòu)。1976年批準了一條新獨立董事的法例，要求國內(nèi)每家上市公司在不遲于1978年6月30日往常設(shè)立并維持一個專門的獨立董事組成的。由此獨立董事制度逐步進展成為英美公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分。我國公司法確定了由、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層構(gòu)成的?？此齐p層制，實與雙層制不同。緣故在于，監(jiān)事會與董事會均為平行的機構(gòu)，同時對股東大會負責；監(jiān)事會既不握有重大決策權(quán)，也無董事任免權(quán)。由于在制定公司法時，立法者沒有把獨立董事制度考慮到里面去，也就可不能為獨立董事預留法定監(jiān)督權(quán)限。由于先天體制

4、的緣故，我國上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)存在專門大的缺陷，要緊表現(xiàn)在“一股獨大”對股東大會的操縱；“內(nèi)部人操縱”下董事會成為大股東的代言人以及監(jiān)事會形同虛設(shè)等三個方面。大股東不僅操縱了股東大會和董事會，而且也操縱了監(jiān)事會。因此，負有監(jiān)督職能的監(jiān)事會逐漸喪失了設(shè)置之初的職責。資本市場因此把目光轉(zhuǎn)向了英美獨立董事制度，希望能夠通過引進這一制度解決上市公司治理中出現(xiàn)的問題。因此，2001年，中國于頒布了關(guān)于在上市公司建立制度的指導意見(以下簡稱指導意見)。該制度中規(guī)定：“境內(nèi)上市公司應(yīng)當按照本指導意見的要求修改公司章程，聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士（會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或

5、注冊會計師資格的人士）。在二00二年六月三十日前，董事會成員中應(yīng)當至少包括2名獨立董事；在二00三年六月三十日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括三分之一獨立董事。”此后，國內(nèi)的上市公司均按照指導意見的要求，實施了獨立董事制度。目前，差不多上上市公司獨立董事的配置已占到了董事會成員的三分之一。差不多貫徹、執(zhí)行了指導意見的要求。二、我國獨立董事制度實施過程中存在的問題隨著近年來我國經(jīng)濟的飛速進展，國內(nèi)資本市場也出現(xiàn)了蓬勃進展的局面。但與此同時，資本市場中諸多深層次的問題也慢慢浮出水面，在這公司法人治理方面，獨立董事制度在實施過程中也暴露出來一些問題，在此列舉其中比較顯著的幾點：1、獨立董事制度職

6、能設(shè)計的不合理性，缺乏科學的法律制度根基由于受日德等大陸法系公司法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)置的阻礙，在我國引入獨立董事制度之初便存在了一個尷尬現(xiàn)象，即是監(jiān)事會的存在-一個同樣被給予了監(jiān)督董事會和經(jīng)理層的常設(shè)機構(gòu)。這是這種職能重疊、不明確現(xiàn)象的存在，使得在實際運作中，獨立董事和監(jiān)事會在檢查財務(wù)情況，監(jiān)督董事、經(jīng)理層行為時，缺乏相關(guān)的明確且具體的制度來保障其監(jiān)管力度。而且由于雙重的監(jiān)督職能的存在，還容易導致獨立董事和監(jiān)事會之間互相推諉責任，不愿履行義務(wù)的現(xiàn)象發(fā)生，最終導致不管是獨立董事依舊監(jiān)事會都沒有勝任自己的工作，從而損害了公司利益的行為時常進展。2、“人情董事”和“花瓶獨董”現(xiàn)象嚴峻，獨立董事難以獨立 在

7、我國，引進獨立董事制度的初衷在于借助獨立董事的獨立性和公正性來制約上市公司的大股東，以確保中小股東合法權(quán)益不受侵犯。但“一股獨大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)卻使獨立董事難以發(fā)揮作用。大股東往往憑借其對上市公司實質(zhì)上擁有的絕對操縱權(quán)，推舉、選舉出那些與其有“緊密關(guān)系”同時“言聽計從”的人擔任獨立董事，以保證其在決策中的絕對優(yōu)勢，這就產(chǎn)生了大量的“人情董事”。除此之外，為了提高公司的社會地位，增加公司的公信度度，甚至于更好地搭建、維護公司與相關(guān)政府部門的良好關(guān)系，上市公司還熱衷于聘請高校學者、業(yè)界權(quán)威以及或與地點政府聯(lián)系度高的名望的人士擔任獨立董事，然而在實際工作中，這部分獨立董事僅僅起到了“花瓶”的形象公關(guān)作用

8、，而并非履行了監(jiān)督檢查的職能。因為上述兩類獨立董事多有自己繁忙的本職工作要做，難以保證有足夠的時刻和精力閱讀公司文件和參與董事會議，從而喪失了其作為獨立董事所應(yīng)發(fā)揮的獨立監(jiān)督檢查的職能，違背了設(shè)置獨立董事的初衷。 2、獨立董事的責權(quán)利不對等，現(xiàn)有機制不能調(diào)動其工作的主觀能動性 目前，獨立董事從上市公司獵取的酬勞大多為象征性金額，與他們肩負的責任、承擔的風險、付出的辛勞極不對等，這在一定程度上抑制了他們工作的主觀能動性。而證券市場不管是在全球的哪一個國家差不多上充滿了機會和誘惑的博弈場所，假如僅僅用道德標準來約束獨立董事的行為，是不可能充分調(diào)動其工作的主觀能動性、激發(fā)其工作的熱情，用以保證他們依

9、法合規(guī)、勤勉盡責的。三、阻礙獨立董事不能充分發(fā)揮獨立性的要緊因素基于以上的分析，我們能夠清晰的看到，我國的獨立董事制度還存在較多的、較為嚴峻的問題。在此，針對存在的問題，剖析其產(chǎn)生的緣故要緊如下幾點：1、法律法規(guī)制度不健全，從根基上阻礙了獨立董事的獨立性我國現(xiàn)有的公司法和證券法都沒有獨立的關(guān)于獨立董事的地位、作用、權(quán)利和義務(wù)的明確規(guī)定。而且作為目前唯一的最具權(quán)威性的指導意見也是側(cè)重于指導性，而非法律化強制性規(guī)范文件，因而專門難從法律上保證獨立董事的獨立性和權(quán)威性。目前我國上市公司雖已推行多年的獨立董事制度，但從運行整體的情況看，最要緊的問題是缺乏強有力度的法律支持。盡管指導意見中對獨立董事的任

10、職資格和條件等作了相應(yīng)的規(guī)定，但還有待于用法律法規(guī)的形式將這些關(guān)鍵要點加以制度化，從而給獨立董事制度以充分的法律保障。2、我國上市公司先天的“一股獨大”現(xiàn)象阻礙了獨立董事的獨立性由于我國公司進展的歷史緣故，形成了目前我國上市公司中國有股份占有絕對性比重。上市公司國家股、國有法人股比重過大，中小股東地位薄弱，大多數(shù)的上市公司董事會成員由大股東直接委派，這就使得董事會的結(jié)構(gòu)不合理，欠缺多元化的力量制衡機制。同時，“人情董事”和“花瓶董事”的大量存在，致使上市公司在與大股東之間發(fā)生不正常的關(guān)聯(lián)交易、侵害中小股東權(quán)益等情況下，獨立董事不論是從工作程序上依舊積極主動性上，都專門難阻擋、抵制“一股獨大”現(xiàn)

11、象衍生的一系列不利于公司進展的行為存在。4、獨立董事的激勵機制不科學導致其不能有效發(fā)揮獨立性指導意見中規(guī)定，獨立董事可從聘任單位獵取酬勞，在這種制約情況下，會使獨立董事容易產(chǎn)生“誰來發(fā)鈔票，為誰辦事”的心理或者顧慮自己酬勞的多少，從而謹小慎微，處處遷就、附和經(jīng)理層的意見，而最終受制于人，喪失其積極主動的工作熱情并對其監(jiān)督檢查的職責不作為。長此以往，獨立董事輕則成為了所謂的“花瓶董事”，重則阻礙、損害了公司的良性運營和可持續(xù)進展。此外，據(jù)統(tǒng)計，目前我國獨立董事在上市公司領(lǐng)取酬勞的額度并不高，大多數(shù)僅是象征性的領(lǐng)取平均10萬元/年的津貼。這與獨立董事參與、決策公司的每一個決策事項時所付出的辛勞和花

12、費的精力（如批閱議案、各專門委的專題會商討、異地獨立董事的車馬費等）是極其不相匹配的。較低的酬勞與較高的付出之間的矛盾也在一定程度上阻礙了獨立董事的工作熱情和積極性。再次，絕大多數(shù)的上市公司并未建立科學合理的獨立董事業(yè)績獎勵機制，獨立董事不管干多干少、干好干壞，都沒有相應(yīng)的獎懲機制來支撐，此種情況也在一定程度上挫傷了獨立董事的積極性和工作熱情，使他們在其他利益的驅(qū)動下，與其肩負的使命漸行漸遠，喪失其獨立性的設(shè)置職能。4、自身資質(zhì)的欠缺及協(xié)會機構(gòu)的缺位牽制了獨立董事獨立性的發(fā)揮由于獨立董事制度在我國推行的時刻尚短，目前我國的獨立董事從年齡、治理經(jīng)驗和綜合素養(yǎng)等多方面來看都與事實上際工作的任職資格

13、存在較大差距。不難看出，現(xiàn)在專門多上市公司為了達到提升品牌的目的，聘請了專門多院校的老教授、老經(jīng)濟學家兼任公司的獨立董事。這些獨立董事盡管是各自專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的佼佼者，具有無可厚非的權(quán)威性，然而，讓人不得不對他們在飛速進展社會中的應(yīng)變能力，甚至于忙于工作奔波的體力上產(chǎn)生擔憂。且大多數(shù)的獨立董事專長于學術(shù)研究，特不欠缺企業(yè)治理的實戰(zhàn)經(jīng)驗。同時，國內(nèi)也缺乏像“會計師協(xié)會”、“律師協(xié)會”等培養(yǎng)專業(yè)化獨立董事人才的協(xié)會組織，進行獨立董事的任職資質(zhì)審查、后續(xù)培訓、業(yè)務(wù)提升等加大獨立董事隊伍整體業(yè)務(wù)素養(yǎng)的專門機構(gòu)。致使大多數(shù)的“花瓶獨董”和“人情獨董”即使有提升業(yè)務(wù)、盡職盡責的意愿，也沒有可供進修的場所進一步

14、強化業(yè)務(wù)能力。此外，我國證監(jiān)會也未對獨立董事的任職資格做出硬性的規(guī)定，以至于形成了我國獨立董事人才市場的不合理現(xiàn)象。正是由于以上主客觀雙重方面的阻礙，使得獨立董事的人才隊伍在先天不足的狀況下又遭遇主觀動能性上的阻礙，從而嚴峻阻礙了其發(fā)揮獨立性。四、有效發(fā)揮獨立董事獨立性的改進建議1、完善和健全相關(guān)法律制度首先，應(yīng)結(jié)合公司法的修改，將獨立董事的作用、權(quán)責和義務(wù)、任職資格、聘任程序，以及獨立董事同監(jiān)事會的關(guān)系界定補充到公司法的相關(guān)章節(jié)中，給予獨立董事相應(yīng)的法律地位，并作為獨立董事制度的法律依據(jù)。如有可能，還應(yīng)獨立出關(guān)于獨立董事的法律規(guī)定，建立一套關(guān)于獨立董事的專有小法，確保獨立董事在實際工作中能有

15、法可依，指導、規(guī)范獨立董事的實際工作，這是發(fā)揮獨立董事獨立性的全然保證和基礎(chǔ)。其次，進一步細化和完善指導意見，甚至于能夠出臺工作細則等可操作性的指導、規(guī)范性文件。明確獨立董事享有的權(quán)利、承擔的責任、業(yè)績評價的標準，更迭選舉的操作流程等，使獨立董事有明晰的工作目標，相應(yīng)的工作條件和合理的工作績效監(jiān)督機制。例如，在相關(guān)立法中刪除獨立董事“維護公司整體利益”的宗旨，明確獨立董事的作用為“維護中小股東的合法權(quán)益不受侵害”這一宗旨鮮亮的獨立董事工作基準。2、明確界定獨立董事和監(jiān)事會的職責為了防止出現(xiàn)獨立董事與監(jiān)事會職責的交叉、重復現(xiàn)象，幸免雙方出現(xiàn)“搭便車”的行為，應(yīng)科學、合理界定獨立董事和監(jiān)事會的職責

16、職權(quán)。對獨立董事的職權(quán)明確界定：（1）獨董董事應(yīng)當維護中小股東的合法權(quán)益，提高董事會決策的公正性；（2）給予獨立董事在執(zhí)行董事和經(jīng)理層的薪酬、董事提名、關(guān)聯(lián)交易等問題上的決定權(quán)，并有權(quán)監(jiān)督、約束內(nèi)部人的生產(chǎn)經(jīng)營行為且可評價其業(yè)績；（3）在公司財務(wù)運營的監(jiān)督和檢查方面可與監(jiān)事會協(xié)同開展。對監(jiān)事會的職權(quán)細化明確：（1）明確監(jiān)事會負責上市公司財務(wù)運營的全面監(jiān)督，檢查、問詢；（2）從公司的整體利益動身，督促公司的董事、經(jīng)理層行為的依法合規(guī)性；（3）強化監(jiān)事會的獨立性，如給予監(jiān)事會外聘會計師事務(wù)所、增設(shè)外部監(jiān)事、獨立監(jiān)事等權(quán)力；如此一來，可使獨立董事的職能職權(quán)獨立于監(jiān)事會，從而成為獨立董事真正發(fā)揮獨立性

17、的有效保障。3、完善酬勞與激勵機制變更獨立董事從受聘上市公司取得酬勞的薪酬領(lǐng)取方式，在公司外部建立第三方的監(jiān)督機構(gòu)，由此機構(gòu)設(shè)立專項的獨立董事薪酬基金，基金的來源可定期向上市公司收取，再由第三方機構(gòu)參考上市公司的建議，設(shè)計獨立董事業(yè)績評估機制，在差不多的酬勞的基礎(chǔ)上，結(jié)合實際評估的業(yè)績情況，采納分級加薪制。此外，還可同時設(shè)立小規(guī)模的鼓舞性年度獎金制度，激勵那些業(yè)績突出的獨立董事，并可由上市公司負責將表現(xiàn)突出獨立董事的事跡在證券市場的要緊媒介上公開表揚，形成榜樣效應(yīng)，激發(fā)其他獨立董事勤勉盡責；反之，公開批判那些不盡職盡責的獨立董事，形成警示效應(yīng)，從而形成良好的社會監(jiān)督氛圍。4、嘗試由中小股東遴選

18、獨立董事的運作模式和機制由于獨立董事要緊代表和維護的是中小股東的合法權(quán)益，但在實際運作中，獨立董事并不是由中小股東參與遴選獨立董事，由此便無法保證獨立董事代表、維護中小股東權(quán)益的實現(xiàn)。建議探究適宜的由公眾股東遴選獨立董事的選任模式，不僅能夠有效敦促獨立董事牢記其獨立性的工作原則，還能夠提高中小股東對公司的關(guān)注度和忠誠度，不管是關(guān)于發(fā)揮獨立董事的獨立性依舊提升公司在股民中的地位來講，差不多上兩全其美的。 5、探究科學、合理的行業(yè)協(xié)會組織由于我國市場經(jīng)濟的進展時刻專門短，企業(yè)家和經(jīng)理人才市場還專門不健全。而處于起步時期的獨立董事人才市場尚未形成，沒有專門的獨立董事人才市場供人才流通和上市公司進行人才的選擇。因此應(yīng)該盡快建立負責獨立董事人才資質(zhì)認證、能力培訓等的專業(yè)第三方非營利性組織，成立類似于注冊會計師協(xié)會的獨立董事協(xié)會。在選拔人才時要通過法律、財務(wù)、會