1、籌劃案例以“技術(shù)服務(wù)費”名義支付“特許權(quán)使用費”案情概述某市A公司由于相關(guān)合同中文譯本內(nèi)容不準(zhǔn)確，以及對特許權(quán)使用費條款理 解有誤，未依法履行代扣代繳企業(yè)所得稅義務(wù)。稅務(wù)機關(guān)調(diào)查核實后通知企業(yè)依 法扣繳非居民企業(yè)所得稅稅款221252.19元。相關(guān)事實某市A公司是1995年12月成立的外商獨資企業(yè)，主要生產(chǎn)、銷售二氧化碳 氣體保護焊絲、藥芯焊絲、各種焊條，注冊資本3170萬美元。1995年為獲利年 度。該公司近3年售付匯業(yè)務(wù)發(fā)生頻繁，內(nèi)容涵蓋股息、利息、技術(shù)服務(wù)、律師 訴訟咨詢、特許權(quán)使用費等多個項目，一直以來都是某市非居民稅收管理工作的 重點企業(yè)。2010年稅務(wù)機關(guān)與外匯管理部門建立了非貿(mào)易

2、項下售付匯信息定期溝通制 度，對來源于外匯管理部門的付匯數(shù)據(jù)與稅務(wù)機關(guān)掌握的非貿(mào)易項下付匯征免稅 信息進行比對。工作中發(fā)現(xiàn)，A公司2009年7月至2010年4月有9筆付匯信息 未代扣代繳企業(yè)所得稅，也沒有主管稅務(wù)機關(guān)出具的服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn) 移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明，付匯項目均為技術(shù)服務(wù)費且收款方為同 一公司，由于該公司售付匯業(yè)務(wù)發(fā)生頻繁，涉及項目較多，稅務(wù)機關(guān)對上述付匯 信息予以重點關(guān)注。通過調(diào)取相關(guān)合同得知，上述技術(shù)服務(wù)費的發(fā)生源于該公司 與新加坡某公司簽署的信息技術(shù)服務(wù)協(xié)議，協(xié)議期限從2009年7月29日至2010 年7月29日。協(xié)議內(nèi)容：A公司引進新加坡公司自行研發(fā)的企業(yè)資

3、源計劃管理系統(tǒng)，新加 坡公司為其運營提供技術(shù)支持，具體為維護系統(tǒng)和支持其下屬各部門的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、 計算資源、數(shù)據(jù)處理、產(chǎn)品生產(chǎn)銷售流程控制服務(wù)、系統(tǒng)升級等。協(xié)議金額：人民幣221.25萬元。僅就合同而言，除了技術(shù)服務(wù)費金額偏高外，未發(fā)現(xiàn)其他疑點問題，但稅務(wù) 人員注意到協(xié)議涉及管理軟件，軟件屬無形資產(chǎn)范疇，企業(yè)賬目中并沒有購買相 關(guān)資產(chǎn)支付費用的記錄，轉(zhuǎn)讓軟件使用權(quán)僅收取技術(shù)服務(wù)費有違常規(guī)；另外在調(diào) 查核實過程中，稅務(wù)人員了解到新加坡公司系A(chǔ)公司外方投資人的控股股東（持 股占51%），兩者存在較為明顯的關(guān)聯(lián)關(guān)系，綜合上述疑點，結(jié)合合同技術(shù)服務(wù) 費金額偏高的事實，稅務(wù)人員初步判斷：技術(shù)服務(wù)費極有可能

4、與特許權(quán)使用費有 關(guān)，外方企業(yè)以技術(shù)服務(wù)費名義收取特許權(quán)使用費從而規(guī)避了企業(yè)所得稅。案件處理明確“技術(shù)服務(wù)費”實質(zhì)為“特許權(quán)使用費”2010年4月18日，稅務(wù)機關(guān)針對相關(guān)軟件的轉(zhuǎn)讓、使用情況與A公司的總 會計師、財務(wù)辦稅人員、計算機維護人員進行了約談，了解到該軟件是新加坡公 司使用數(shù)年的技術(shù)比較成熟的管理軟件，該公司于2009年6月引進使用至今， 除簽訂技術(shù)服務(wù)費協(xié)議外未支付其他與軟件使用權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的費用，系統(tǒng)運行良 好，外方公司除軟件安裝使用初期提供技術(shù)支持及定期提供升級服務(wù)外，并未發(fā) 生其他服務(wù)行為，約談結(jié)果進一步證實了稅務(wù)人員的判斷，外方企業(yè)名義上無償 轉(zhuǎn)讓了相關(guān)軟件的使用權(quán)，而在僅提供

5、少量服務(wù)支持的同時卻收取了較大數(shù)額的 “技術(shù)服務(wù)費”，實質(zhì)上就是以“技術(shù)服務(wù)費”名義收取“特許權(quán)使用費”。2 .政策依據(jù)根據(jù)企業(yè)所得稅法實施條例第二十條的規(guī)定，特許權(quán)使用費收入，是指 企業(yè)提供專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)以及其他特許權(quán)的使用權(quán)取得的 收入。此外，中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征 稅和防止偷漏稅的協(xié)定第十二條所界定的特許權(quán)使用費在范圍上也包括了軟件 使用權(quán)的款項支付。3.確定稅率和應(yīng)扣繳稅款在約談過程中，稅務(wù)人員在明確“技術(shù)服務(wù)費”實質(zhì)為“特許權(quán)使用費”的 同時，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)告知企業(yè)我國對相關(guān)收入擁有征稅權(quán)及適用協(xié)定稅率。 根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實

6、施條例的規(guī)定，適用稅率為10%;中華人民共和 國政府和新加坡共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定規(guī)定 的來源國征稅的限制稅率也是10%。A公司對外方取得的特許權(quán)使用費收入負(fù)有 企業(yè)所得稅代扣代繳義務(wù)。在約談結(jié)束后，A公司馬上與新加坡外方公司取得聯(lián)系并將補繳稅款的要求 告知對方，由于稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定的事實比較清楚，適用的稅收法律、法規(guī)依據(jù)明確，外方企業(yè)沒有提出異議，承認(rèn)由于相關(guān)合同中文譯本內(nèi)容不準(zhǔn)確以及對稅收協(xié)定 特許權(quán)使用費條款理解有誤而未繳納企業(yè)所得稅的事實，并補繳稅款221252.19 元。案例啟示應(yīng)進一步加強對非居民企業(yè)所得稅的監(jiān)控管理力度，建立售付匯信息交 換制度?，F(xiàn)行的非居

7、民企業(yè)所得稅管理模式是稅務(wù)機關(guān)被動受理售付匯稅務(wù)憑證 開具申請，從審查合同、發(fā)票等相關(guān)資料中發(fā)現(xiàn)信息，再按照國際稅收協(xié)定和國 內(nèi)稅收法律、法規(guī)的規(guī)定，進行征、免或不征企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)判定。在這 種管理模式下，稅務(wù)機關(guān)稅源信息來源渠道單一。企業(yè)簽訂的合同或協(xié)議是稅務(wù)機關(guān)實施非居民企業(yè)所得稅管理的基礎(chǔ)資 料，其內(nèi)容詳略、真?zhèn)?、中文譯本準(zhǔn)確程度等因素，直接關(guān)系到稅收執(zhí)法的正確 性。但當(dāng)前納稅人利用合同避稅的方式越來越多樣化：有的雙方在合同中明確境 內(nèi)勞務(wù)時間不足6個月，利用常設(shè)機構(gòu)的期限界定避稅，以逃避境內(nèi)納稅義務(wù)； 有的利用合同將勞務(wù)地點規(guī)定為境外而避稅；有的利用合同任意界定收入屬于境 內(nèi)收入

8、還是境外收入，以逃避部分納稅義務(wù)。應(yīng)當(dāng)建立非居民稅收重點企業(yè)管理 制度，將售付匯業(yè)務(wù)發(fā)生頻繁、免稅項目內(nèi)容較多的企業(yè)列為非居民稅收管理工 作的重點企業(yè)，建立重點企業(yè)檔案，加強后續(xù)管理與核查，將可能較頻繁與境外 企業(yè)發(fā)生業(yè)務(wù)往來的重點工程、重點項目納入重點監(jiān)控范圍，實時監(jiān)控。應(yīng)加大非居民企業(yè)所得稅培訓(xùn)和對扣繳義務(wù)人的政策宣傳，一方面提高 稅務(wù)人員，包括一線稅收管理員對非居民稅收政策的認(rèn)識和跨境稅源監(jiān)控意識， 依法正確征稅；另一方面使扣繳義務(wù)人具有清晰的法律責(zé)任意識，依法及時扣繳 非居民企業(yè)所得稅。案例解析A公司支付的“技術(shù)服務(wù)費”實質(zhì)為“特許權(quán)使用費”。根據(jù)中華人民共 和國企業(yè)所得稅第三條規(guī)定

9、非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或 者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就 其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。按照企業(yè)所得稅法及其實施條例 相關(guān)規(guī)定，特許權(quán)使用費適用稅率10%?；I劃依據(jù)中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例第二十條 企業(yè)所得稅法第六條 第（七）項所稱特許權(quán)使用費收入，是指企業(yè)提供專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、 著作權(quán)以及其他特許權(quán)的使用權(quán)取得的收入。國稅函2009507號（關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定特許權(quán)使用費條款有關(guān)問題的通 知）：在轉(zhuǎn)讓或許可專有技術(shù)使用權(quán)過程中如技術(shù)許可方派人員為該項技術(shù)的使 用提供有關(guān)支持、指導(dǎo)等服務(wù)并收取服務(wù)費，無論是單獨

10、收取還是包括在技術(shù)價 款中，均應(yīng)視為特許權(quán)使用費，適用稅收協(xié)定特許權(quán)使用費條款的規(guī)定。但如上 述人員的服務(wù)已構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)，則對服務(wù)部分的所得應(yīng)適用稅收協(xié)定營業(yè)利潤條 款的規(guī)定。如果納稅人不能準(zhǔn)確計算應(yīng)歸屬常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)利潤，則稅務(wù)機關(guān)可 根據(jù)稅收協(xié)定常設(shè)機構(gòu)利潤歸屬原則予以確定。中新（新加坡共和國）稅收協(xié)定和協(xié)議書第五條常設(shè)機構(gòu)一、在本協(xié)定中，“常設(shè)機構(gòu)一語是指企業(yè)進行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè) 場所。二、“常設(shè)機構(gòu)一語特別包括：（一）管理場所；（二）分支機構(gòu)；（三）辦事處；（四）工廠；（五）作業(yè)場所；（六）礦場、油井或氣井、采石場或者其它開采自然資源的場所。三、常設(shè)機構(gòu)一語還包括：（一）建筑工

11、地，建筑、裝配或安裝工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動， 僅以連續(xù)六個月以上的為限；（二）締約國一方企業(yè)通過雇員或其他人員，在締約國另一方為同一個項目 或相關(guān)聯(lián)的項目提供的勞務(wù)，包括咨詢勞務(wù)，以在任何12個月中連續(xù)或累計超 過六個月的為限。四、雖有第一款至第三款的規(guī)定，“常設(shè)機構(gòu)一語應(yīng)認(rèn)為不包括：（一）專為儲存、陳列或者交付本企業(yè)貨物或者商品的目的而使用的設(shè)施；（二）專為儲存、陳列或者交付的目的而保存本企業(yè)貨物或者商品的庫存；（三）專為另一企業(yè)加工的目的而保存本企業(yè)貨物或者商品的庫存；（四）專為本企業(yè)采購貨物或者商品，或者作廣告或者搜集情報的目的所設(shè) 的固定營業(yè)場所；（五）專為本企業(yè)進行其它準(zhǔn)備

12、性或輔助性活動的目的所設(shè)的固定營業(yè)場所;（六）專為第（一）項至第（五）項活動的結(jié)合所設(shè)的固定營業(yè)場所，如果 由于這種結(jié)合使該固定營業(yè)場所全部活動屬于準(zhǔn)備性質(zhì)或輔助性質(zhì)。五、雖有第一款和第二款的規(guī)定，當(dāng)一個人除適用第六款規(guī)定的獨立代理人 以外，在締約國一方代表締約國另一方的企業(yè)進行活動，有權(quán)并經(jīng)常行使這種權(quán) 力以該企業(yè)的名義簽訂合同，這個人為該企業(yè)進行的任何活動，應(yīng)認(rèn)為該企業(yè)在 該締約國一方設(shè)有常設(shè)機構(gòu)。除非這個人通過固定營業(yè)場所進行的活動限于第四 款，按照該款規(guī)定，不應(yīng)認(rèn)為該固定營業(yè)場所是常設(shè)機構(gòu)。六、締約國一方企業(yè)僅通過按常規(guī)經(jīng)營本身業(yè)務(wù)的經(jīng)紀(jì)人、一般傭金代理人 或者任何其他獨立代理人在締約國另一方進行營業(yè)，不應(yīng)認(rèn)為在該締約國另一方 設(shè)有常設(shè)機構(gòu)。但如果這個代理人的活動全部或幾乎全部代表該企業(yè)，不應(yīng)認(rèn)為 是本款所指的獨立代理人。七、締約國一方居民公司，控制或被控制于締約國另一方居民公司或者在該 締約國另一方進行營業(yè)的公司（不論是否通過常設(shè)機構(gòu)），此項事實不能據(jù)以使 任何一方公司構(gòu)成另一方公司的常設(shè)機構(gòu)?；I劃思路利用常設(shè)機構(gòu)將