代理一、代理的概念和法律特征代理1、代理，是指代理人以被代理人名義實施的，其法律效果直接歸屬于被代理人的行為。2、在代理關(guān)系中，被代理人又稱為本人，代理他人從事民事行為的人稱為代理人，與代理人實施民事行為的人稱為相對人。3、代理的功能：一是輔助功能(彌補被代理人行為能力的欠缺，保護限制行為能力和無行為能力人的利益)二是延伸功能(社會分工、取長補短、互助合作)。代理的主要法律特征如下：1、代理涉及三種法律關(guān)系。(一是本人和代理人之間的授權(quán)關(guān)系；二是代理人和相對人之間的關(guān)系；三是效果承擔(dān)關(guān)系)2、代理人必須以被代理人的名義行為。3、代理人在從事代理彳丁為時，獨立進彳丁意思表示。4、代理的法律效果由本人承擔(dān)。二、代理的種類委托代理、法定代理委托代理：又稱授權(quán)代理、意定代理，是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生代理權(quán)的代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)。委托代理的基礎(chǔ)關(guān)系包括委托合同、雇傭或勞動關(guān)系以及夫妻關(guān)系。受托授權(quán)可以采取口頭和書面形式，如果采用書面形式，則其應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由被代理人簽名或者蓋章。委托代理還包括職務(wù)代理，職務(wù)代理的主要特征：一是被代理人必須是法人或非法人組織。二是代理人必須是法人或非法人組織的法定代表人以外的其他工作人員。三是代理權(quán)的來源是法人或非法人組織內(nèi)的特定職權(quán)范圍。職務(wù)代理不得對抗善意相對人法定代理：是指依據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生代理權(quán)的代理。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。法定代理主要有如下幾種情況：一是父母及其他近親屬作為監(jiān)護人時，對被監(jiān)護人享有的代理權(quán)；二是夫妻日常家事代理權(quán)；三是基于緊急狀態(tài)法律特別授權(quán)的代理；四是失蹤的財產(chǎn)代管人。（二）直接代理和間接代理直接代理，是指代理人以被代理人的名義在授權(quán)范圍內(nèi)從事代理行為，代理的效果直接由被代理人承擔(dān)。間接代理，指代理人以自己的名義但是為被代理人的利益與第三人為民事法律行為，其效果轉(zhuǎn)移于被代理人的代理。在直接代理的情況下，由于代理人是直接以被代理人的名義對外行為的，因此代理直接對被代理人產(chǎn)生效力；在間接代理中，如果第三人行使了選擇權(quán)，則間接代理也會發(fā)生和直接代理一樣的效力。（三）單獨代理和共同代理1、單獨代理：代理權(quán)屬于一人的代理2、共同代理：代理權(quán)由數(shù)人共同行使的代理（四）本代理和復(fù)代理本代理，是指由被代理人本人選任代理人或者直接依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生代理人的代理，一般的代理都是本代理。復(fù)代理，又稱為再代理，是指代理人為了實施其代理權(quán)限內(nèi)的行為，以自己的名義選定他人擔(dān)任被代理人的代理人的代理。（1）復(fù)代理的特征主要表現(xiàn)在：第一，代理人以自己的名義為被代理人選定代理人。第二，復(fù)代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人。第三，復(fù)代理人是代理人基于復(fù)任權(quán)而選任的。（2）在委托代理中，復(fù)代理的產(chǎn)生必須符合如下條件：一是委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的；二是如果為了被代理人的利益確實需要轉(zhuǎn)委托，要取得被代理人本人的同意；三是出現(xiàn)緊急情況，復(fù)代理不需要取得被代理人本人的同意。三、代理的適用范圍1、適用一般范圍2、不適用代理的行為第一百六十一條民事主體可以通過代理人實施民事法律行為。依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實施的民事法律行為，不得代理?！髅袷路尚袨榈男再|(zhì)，主要指一些具有人身性質(zhì)的法律行為四、代理權(quán)的行使代理權(quán)本質(zhì)上是一種法律地位，即為一種從事代理行為的資格和地位。這種資格和地位是指代理人可以以被代理人的名義，而向第三人為意思表示或接受意思表示（一）代理權(quán)行使的一般原則代理權(quán)的行使，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施的代理行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)所從事的代理行為而產(chǎn)生的法律效果，都應(yīng)當(dāng)由被代理人承擔(dān)。1、代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)從事代理行為。2、代理人必須親自從事代理行為。除非經(jīng)被代理人同意，或者有緊急情況，不得將代理事務(wù)轉(zhuǎn)委托他人。代理權(quán)一般不得轉(zhuǎn)讓。3、代理人必須依據(jù)誠信原則從事代理行為4、代理人必須正當(dāng)行使其代理權(quán)（二）代理權(quán)濫用的禁止1、自己代理：代理人以被代理人的名義與自己從事法律行為第一百六十八條代理人不得以被代理人的名義與自己實施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認(rèn)的除外。2、雙方代理：同時代理被代理人和相對人為同一法律行為第一百六十八條代理人不得以被代理人的名義與自己同時代理的其他人實施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認(rèn)的除外。3、代理人與相對人惡意串通，損害被代理人的利益五、代理行為（一）代理行為的生效要件1、代理人應(yīng)具有相應(yīng)的行為能力2、代理事項應(yīng)當(dāng)合法代理事項違法（1）被代理人將違法的代理事項委托給代理人實施，或者代理事項合法，但代理人實施的行為違反（2）代理事項本身并無違法性，但該事項不得代理，只能由被代理人親自實施，如果由代理人實施，則構(gòu)成違法（結(jié)婚行為）3、代理人應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)從事代理行為4、代理行為不存在效力瑕疵（二）代理行為的法律效果1、在代理行為有效成立的情況下，代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義發(fā)出或接受意思表示，直接對被代理人發(fā)生效力，代理的效果應(yīng)當(dāng)歸屬于被代理人本人。2、授權(quán)行為合法有效，但代理人代理被代理人與第三人訂立的合同不成立、被宣告無效或者被撤銷，原則上應(yīng)當(dāng)由被代理人本人向第三人承擔(dān)責(zé)任，但法律規(guī)定代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的情況除外。3、在代理人從事無權(quán)代理行為構(gòu)成表見代理時，代理的效果由被代理人本人承擔(dān)。4、代理行為違法導(dǎo)致人損害的賠償責(zé)任，原則上應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯原則來確定被代理人本人的責(zé)任。（三）代理人的責(zé)任1、代理人對被代理人的責(zé)任第一百六十四條代理人不履行或者不完全履行職責(zé)，造成被代理人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。不得濫用代理權(quán)、不得實施違法行為2、代理人對相對人的責(zé)任（1）代理人從事無權(quán)代理行為，未獲得被代理人追認(rèn)，又未構(gòu)成表見代理的。此時代理行為無效，代理人應(yīng)當(dāng)對相對人承擔(dān)全部責(zé)任（2）代理人明知代理事項違法，而仍然從事代理事務(wù)，造成第三人損害的情況下，由于代理人與被代理人對代理事項違法存在意思聯(lián)絡(luò)，應(yīng)當(dāng)由被代理人和代理人共同承擔(dān)連帶責(zé)任（3）代理人對相對人單獨從事侵權(quán)行為，代理人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任六、代理權(quán)的消滅（一）委托代理終止的原因1、代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成。2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托。3、代理人喪失民事法律行為能力。4、代理人或者被代理人死亡。5、作為被代理人或代理人的法人、非法人組織終止。（二）法定代理的終止原因1、被代理人取得或恢復(fù)完全民事行為能力。2、代理人喪失民事行為能力。3、代理人或者被代理人死亡。4、法律規(guī)定的其他情形。（收養(yǎng)關(guān)系解除）（三）代理關(guān)系終止的法律后果及時報告代理事宜和移交財產(chǎn)的義務(wù)。及時交回代理證書的義務(wù)。履行忠實、保密等附隨義務(wù)。七、無權(quán)代理（一）無權(quán)代理的概念和類型無權(quán)代理，是指代理人在從事代理行為時未獲得代理權(quán)。無權(quán)代理從形態(tài)上包括三種類型：第一，根本無代理權(quán)的代理。第二，超越代理權(quán)的無權(quán)代理。第三，代理權(quán)終止以后的無權(quán)代理?！髟谑跈?quán)的意思表示未到達代理人時，代理人以被代理人的名義從事了代理行為，也構(gòu)成無權(quán)代理（二）無權(quán)代理的法律效果1、本人的追認(rèn)權(quán)和否認(rèn)權(quán)2、相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)第一百七十一條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力。相對人可以催告被代理人自收到通知之日起一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。行為人實施的行為被追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。3、善意相對人對代理人的請求權(quán)第一百七十一條行為人實施的行為未被追認(rèn)的，善意相對人有權(quán)請求行為人履行債務(wù)或者就其受到的損害請求行為人賠償，但是賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認(rèn)時相對人所能獲得的利益。（1）請求行為人履行債務(wù)的權(quán)利（2）損害賠償請求權(quán)4、惡意相對人的責(zé)任第一百七十一條相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無權(quán)代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔(dān)責(zé)任。八、表見代理（一）表見代理的概念表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。從廣義上說，表見代理屬于無權(quán)代理的一種。（二）表見代理的構(gòu)成要件第一，無權(quán)代理人并沒有獲得被代理人的授權(quán)。第二，第三人有合理的理由相信，無權(quán)代