-.z美國公證制度與大陸法公證制度比擬作為英美法系代表國家之一的美國，不管是在民事訴訟還是刑事訴訟中，在法庭審理時一直只看重當(dāng)庭所作的證據(jù)。除非*一方對對方提出的證據(jù)加以成認，否則都須經(jīng)過當(dāng)庭質(zhì)證。而經(jīng)過公證員公證的文件，即使其真實性和可靠性看似高于未經(jīng)公證的一般書證，也逃不過當(dāng)庭作證。然而，在這種以當(dāng)庭作證為最正確證據(jù)的文化下，在美國這個普通法的天地里，在個別地區(qū)卻存在“大陸法公證人〞，并成認其所作公證的證明力類似于大陸法國家的公證。一、美國公證制度的根本特點〔一〕全美國的公證制度特點在美國也有所謂的普通公證人［1］，這類普通公證人的數(shù)量，據(jù)美國公證人協(xié)會統(tǒng)計，約有450萬名，而律師數(shù)量僅有70多萬。同英國相類似，除路易斯安娜外［2］他們的權(quán)力也不如大陸法系國家的公證人大，其性質(zhì)根本上屬于由政府任命，作為為社會公眾效勞的不偏不倚的證人。幾乎在所有國家,即使是有律師執(zhí)照的執(zhí)業(yè)律師,要想獲得公證人執(zhí)業(yè)證成為一名正式公證人前,都需承受一系列特殊培訓(xùn),然后還需經(jīng)過實習(xí)期的考驗.而美國的大多數(shù)州,參加律師協(xié)會成為一名正式的執(zhí)業(yè)律師并承受相關(guān)培訓(xùn)不是成為公證人的前提條件.但是，一名不具備律師資格的公證人不能提供法律意見或準備法律文件〔路易斯安那州除外〕，并且不能建議客戶如何簽署文件，甚至于該客戶需要哪種公證的建議也不能提。相比擬大陸法系，甚至于大多數(shù)其它英美法系國家，美國公證人的進入門檻最低，受到的管制也最少。美國不同的州對公證人資格要求的規(guī)定不同。有些州要求公證人須經(jīng)州議會批準，而另外一些州則只要求公證人通過一項簡單測試并每年繳納一些注冊費即可。在歷史上，馬里的憲法曾規(guī)定該州的公證人必須相信上帝，這一規(guī)定后來被最高法院在＂托卡索ｖ．沃特金＂案件中所作的判決以違憲理由推翻。另有些州，如弗吉尼亞，規(guī)定公證人必須是美國公民，后來也被最高法院在“伯納爾ｖ．費恩特〞一案的判決所否認。另據(jù)報道，有些公證人，或一些自稱是公證人的人，利用了大陸法系與英美法系公證人的角色區(qū)別的漏洞，從事了一些違規(guī)操作。他們幫一些不愿聘請律師的非法移民填寫其移民申請表格，并收取高昂費用牟利。然而，控方很難對這些人定罪，因為作為受害人的那些非法移民大多數(shù)情況下都不愿作證，甚至案發(fā)后，自己首先逃之夭夭?！捕趁绹煌莸膶τ诠C事務(wù)的規(guī)定一、加利福尼亞州。從2005年7月1日起，假設(shè)*人要在該州申請成為一名公證人，或已是公證人的人要繼續(xù)從事公證行業(yè)，必須首先參加6小時的培訓(xùn)課程，然后通過公證人考試。另外，在該州的公證人無權(quán)證明文件述的真實性，或給整個文件以合法性證明，其權(quán)力僅限于對文件當(dāng)事人的簽名等作形式證明。對藝術(shù)家的創(chuàng)作或公民的創(chuàng)造創(chuàng)造，也無權(quán)證明。該州的公證程序要求公證人對文件作公證前，核對當(dāng)事人的身份，如檢查其駕駛證或，或聽取能證明該文件真實性的證人證言。當(dāng)然，件和證人都由當(dāng)事人提供，并由其承當(dāng)提供虛假證明的后果。之后，公證人完成公正程序并備案。加州反欺詐法案對*些公證事項要求當(dāng)事人在備案中留下指紋印。該州兩種主要的公證文件分別是“成認文件〞和“合法文件〞，前者是一個經(jīng)過公證人簽署的文件，證明：〔1〕當(dāng)事人〔簽署人〕親自與公證人來見面；〔2〕公證人認識該當(dāng)事人或其身份能被公證人認可；〔3〕公證人能證明該公證文件由當(dāng)事人簽署。這類公證主要適用于不動產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證之類文件的真實性。后者是由公證人出具的文件，除說明上述三項之外，還須說明當(dāng)事人〔簽署人〕在公證人指導(dǎo)下發(fā)誓，如要求當(dāng)事人對“你能否發(fā)誓文件中的述均為真實.〞的問題作肯定的答復(fù)。這種發(fā)誓是基于當(dāng)事人對法律和上帝的敬畏心理，確保其要公證事項的真實性。二.新澤西州。該州公證人是由州財政部聘用的,任期5年。在申請時，須在其所居住的縣的書記員前作證：〔1〕已年滿18周歲；〔2〕是新澤西州居民，或該州*單位的長期雇員并居住在相鄰的州；〔3〕從未犯過美國聯(lián)邦法律或任何一個州的州法所規(guī)定的涉及不老實行為或定為一級或二級罪名的罪行〔除非已被該州“罪犯改造法案〞赦免〕。另外，申請人還需經(jīng)過州立法委員的簽字批準。新澤西州公證人的身份是中立第三方的證人，為文件當(dāng)事人的簽名作見證，并且還可以指導(dǎo)當(dāng)事人宣誓說明該文件的真實性。此外，還可以指導(dǎo)州政府官員和其它非政府組織成員對其行為作真實性宣誓。雖然公證按該州法律不需要公證員的圖章，許多人仍對此要求，所以大多數(shù)公證員會在印花上再加上自己的圖章。在該州，*些行為是被制止的，如對草擬中的事項作公證；將公證用品〔印花、圖章、案卷檔案等〕出借；作為訴訟代理人在庭審中出庭；為與公證員自己有利害關(guān)系的事項作公證。三、弗吉尼亞州。該州公證員由州長任命。申請成為公證人必需：〔1〕填寫申請表格；〔2〕由兩名以上有選民資格的公民在申請表格關(guān)于該申請人性格一覽簽名，對其具備適合從事公證職業(yè)的性格作證；〔3〕對申請表格本身作公證，且公證員不得是上述對性格作證的兩人中的任何一人；〔4〕申請表還需經(jīng)巡回法院書記員、一名法官、律師、州立法委員或其他相關(guān)政府官員簽署；〔5〕將35美元〔依該州2005年標(biāo)準〕注冊費連同申請表送交給里士滿〔弗州首府〕的相關(guān)官員，等候批準。事實上，只要符合上述條件，幾乎都被無一例外地批準。然后，任命書被傳送回原先簽署批準的巡回法院書記員，由他指導(dǎo)申請人宣誓。申請人只要宣誓看過該州公證法律，就可免除專業(yè)知識考試。在收取10美元后，任命書就被交給申請人。此時，該申請人正式成為了弗吉尼亞州的普通公證人。同新澤西州一樣，弗州的公證書也不需蓋上公證員圖章，但由于許多人仍要求完成這一手續(xù)，因此公證員常常會帶著圖章去作公證。另外，弗州的公證員不能對結(jié)婚作公證，結(jié)婚需要由天主教神父或基督教牧師或其他組織神職人員來見證。此外，還可選擇付一定費用來代替上述這些人的證明。該州申請成為公證員的人，不能犯過任何〔不能赦免的〕重罪，成為公證員之后犯此罪，也將會被剝奪資格。公證員還需是該州居民，或在該州首府工作。在對*文件作公證時，公證員必須身在該州首府，除非需公證的文件將會被一個弗州的獨立的市或縣記錄在案。弗州的公證員可以對簽名、宣誓及非官方文件等作證。對于*人身份的證明，公證員只能根據(jù)該人的相關(guān)證明〔如駕駛執(zhí)照〕，或公證員自己對于該人的認知來確認。不同于加利福尼亞州，弗州不允許其他證人來確認申請人的身份。再者，公證員不能對自己的簽名，或?qū)εc自己或自己配偶有利害關(guān)系的文件作證。比方，申請成為公證員的表格，必須由申請人之外的兩名以上有選民資格的人簽署，這兩人作為該申請表的當(dāng)事人，不能是公證申請人自己。公證員如果需要，可以要求公證申請人支付5美元〔2005年前的標(biāo)準是3美元〕，但雇用公證員的機構(gòu)也可能要求其不收費。但一旦已經(jīng)收了費用，公證機構(gòu)不能要求公證員上交。在該州，冒充公證員執(zhí)業(yè)，將構(gòu)成6級罪名，可被處以5年監(jiān)禁。同英國相類似，在美國制作的文件假設(shè)需在國外使用，僅有普通公證員的公證是不夠的，之后還需經(jīng)*些部門認證。比方，在美國簽訂的民事和商業(yè)文書，如：職業(yè)證明書、委托書、**證明、婚姻狀況證明書、明以及商標(biāo)證明等，需送往中國使用，需先經(jīng)當(dāng)?shù)仄胀üC員的公證，再經(jīng)該州州務(wù)卿和美國國務(wù)院辦公室認證，然后還得中國駐美國使領(lǐng)館認證，才能直接在中國使用〔當(dāng)然該公證事項不得違反中國法律〕。〔三〕與大陸法地區(qū)公證制度比擬大陸法地區(qū)的公民，如歐洲〔英國和北歐除外，主要是法國、西班牙、德國、意大利、比利時和荷蘭等國〕、加勒比海地區(qū)的拉丁美洲國家、非洲〔不含前英國殖民地〕、東亞和東南亞、加拿大的魁北克以及美國路易斯安娜，如果需要買賣土地、借錢、質(zhì)押貸款、訂立遺囑、登記婚約、組織合伙企業(yè)、召開家庭會議、收養(yǎng)小孩等等，都必須到其居住地所在的村鎮(zhèn)或城市所設(shè)的政府公證機關(guān)去簽訂合同。美國的*些地區(qū)，在南北戰(zhàn)爭前，甚至連買賣奴隸這樣的交易都必須經(jīng)過公證。在大陸法系各國，設(shè)置和完善公證制度和公證機關(guān)目的，在于賦予公證機構(gòu)和公證人代表國家行使公證證明職能，要求公證機關(guān)須對申請公證事項的真實性、合法性負責(zé)，并且賦予了公證書很高的證據(jù)效力，在首先遵循“私法自治〞原則的前提下，實現(xiàn)國家對經(jīng)濟社會生活的“適度干預(yù)〞。國家通過提供一個清晰而可靠的法定框架，讓公民以承當(dāng)最小法律風(fēng)險的結(jié)果來完成產(chǎn)生法律后果的行為。因此，大陸法系國家一般都將公證制度定位為一種“準司法制度〞，具有以下特點：大陸法系各國公證制度雖有差異，但有一點根本一致，即公證行為性質(zhì)屬公權(quán)力疇，公證人〔公證機構(gòu)〕是承受公權(quán)力的委任，以國家名義行使公證職能。公證的原則、任務(wù)、效力、業(yè)務(wù)圍、組織機構(gòu)、任職條件、公證程序、法律責(zé)任、監(jiān)視管理等容，都由比擬完備的公證法律〔大陸法系各國以全國統(tǒng)一的公證法典為根底，以本國各地區(qū)法規(guī)為輔〕來加以規(guī)定。比方，對公證效力及其實現(xiàn)的程序的規(guī)定，就是由民事訴訟法作出的。在大多數(shù)大陸法國家，公證書的效力與法院判決書一樣，表現(xiàn)在：公證書具有證據(jù)效力，其證明力高于其他書證；公證書具有強制執(zhí)行效力，但凡經(jīng)公證的文書且具有可執(zhí)行容的，并被公證人賦予強制執(zhí)行力的，一方當(dāng)事人不履行該文書容時，相對方當(dāng)事人可不經(jīng)法院訴訟程序，而直接申請法院強制執(zhí)行。此外，法律規(guī)定〔一般由各國民商事實體法規(guī)定〕可以〔或應(yīng)該〕公證的成百上千種民商事事項中，以法定必須〔強制〕公證事項為主，以可以由公民自由選擇公證與否事項為輔。法定必須公證事項主要集中于契約、不動產(chǎn)〔買賣或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移〕、公司活動、金融票據(jù)和抵押，家庭法領(lǐng)域的繼承、遺產(chǎn)保管和分割，涉及公眾利益的活動如拍賣、招標(biāo)、抽彩、財產(chǎn)清算等的法律監(jiān)視以及代征國稅、代辦登記等法律效勞。作為大陸法系公證制度的代表，法國的公證書具有極強的法律效力，與法院判決書一樣。法國?公證法?規(guī)定：“公證證書不僅具有裁判上的證明力，而且在法蘭西國領(lǐng)域具有執(zhí)行力〞。法國民法典也規(guī)定，公證書在締結(jié)契約的當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人的繼承人或者權(quán)利繼受人之間，具有證明證書上記載的各約定事項的完全效力。法國公證人業(yè)務(wù)主要集中于契約、公司、金融票據(jù)、不動產(chǎn)、繼承和家庭法領(lǐng)域，其中不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、公司章程、夫妻財產(chǎn)協(xié)議、契約抵押等屬于法定強制公證事項，即這些事項必須辦理公證，否則就不具有法律效力，產(chǎn)生不了當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。強制公證的事項占公證人業(yè)務(wù)的50％以上。此外，撰寫契約，不動產(chǎn)交易資金的監(jiān)管、存放〔提存〕，代征國稅、代辦登記，參與破產(chǎn)清算和遺產(chǎn)分割等也是法國公證人效勞的圍。大陸法國家的法國實行實質(zhì)公證制度，即公證人辦理公證不僅要檢查當(dāng)事人簽章的真實性，還要核查公證事項容的真實性、合法性，需要進展調(diào)查工作，最大程度為當(dāng)事人的民商事活動提供法律平安保障。公證人要對執(zhí)業(yè)過錯承當(dāng)民事賠償責(zé)任；有欺詐等情節(jié)時，要承當(dāng)刑事責(zé)任。法國刑法典規(guī)定：在公文或者公證文書中犯偽造文書罪的，處10年監(jiān)禁并處以100萬法郎罰金。由此可見，大陸法的公證員相比擬英美法，如美國公證員，具備更專業(yè)的法律知識，他們同時擔(dān)任參謀和文件起草人的角色，其在文件上的簽字授予該文件以真實性。與英美法公證人僅對文件作形式審查不同，他們對文件真實性和合法性作實質(zhì)性審查。經(jīng)其公證過的文件具有與國家權(quán)力機關(guān)文件相當(dāng)?shù)男Я?，賦予文件最高證據(jù)等級的證明效力［3］。二、“大陸法公證人〞在美國的出現(xiàn)〔一〕誕生背景在此，我們有必要簡單介紹一下這一類公證人在美國的誕生歷史。佛羅里達州的1300萬人口中有著較大比重的西班牙后裔、眾多的歐洲大陸移民和大量來自加拿大魁北克省的旅游者〔由于其居住地位于寒冷的偏北極地帶，因此常常到美國南部的佛州來享受溫暖的氣候〕。1996年，該州的司法部長凱瑟琳?哈里斯女士自入選美國國會議員后，設(shè)立了一個負責(zé)對佛州進展法律現(xiàn)代化改革的委員會，其目的是使佛州的州法符合當(dāng)代國際法對主要的國際公約參與國國法改革的要求和精神。起初，委員會發(fā)現(xiàn)：起草于美國的文件，由于不能得到實質(zhì)性的公證，該文件假設(shè)想在大陸法國家使用，存在著一定的法律上的障礙。美國經(jīng)常與大陸法國家打交道的許多公司企業(yè)和廣闊社會公眾對此充滿怨言。因此，該委員會設(shè)想通過建立一個類似于大陸法國家的公證機關(guān)，來完成對文件作實質(zhì)性公證的工作。但原來存在的普通公證人職業(yè)并不取消，視需要，由當(dāng)事人決定交由哪個機構(gòu)來完成公證。當(dāng)然，這一設(shè)想首先欲在佛羅里達付諸實施。于是，在1998年該州通過了一項法律，建立了公證機關(guān)，并成認該機關(guān)所作公證書具有同大陸法同行所作的相類似的效力。經(jīng)過對相關(guān)人員的選拔和培訓(xùn)，兩年后，州務(wù)卿任命了首批“大陸法公證人〞。雖然迄今為止其數(shù)量也只有區(qū)區(qū)100多名，但選出這些人來，其過程是十分艱辛的。這一職業(yè)，由州政府任命，對州政府負責(zé)，需從事律師職業(yè)至少5年，并應(yīng)通過專門考試，沒有名額的限制亦無規(guī)定費率標(biāo)準〔盡管法律對此規(guī)定了可能性〕。由于錄取門檻高，因此每年僅有約三四十人被正式錄用，大概只占符合條件的候選人中的60％。這種在美國設(shè)置由律師擔(dān)任的“大陸法公證人〞職務(wù)的運動并不限于佛羅里達州，因為其鄰近的亞拉巴馬州也于1999年通過了一樣的法律；伊利諾斯州、得克薩斯州也正在步其后塵。但如上所說，這一運動受到了來自傳統(tǒng)司法界和律師協(xié)會的阻力，它們開場覺察到這種新的職業(yè)可能逐漸蔓延到整個美國甚至超越美國，因為加拿大除屬于法語地區(qū)的魁北克省，由于本來就屬于大陸法系，早就設(shè)置相關(guān)的大陸法公證人以外，一直屬于普通法系的講英語的不列顛哥倫比亞省也似乎在準備著設(shè)置類似的公證人職業(yè)?！捕尺@類公證人在美國的為難處境。所謂存在即是合理的，與只對簽名進展真實性審查的普通公證人的效勞相比，那些大陸法公證人，即對當(dāng)事人的簽名、身份、能力及整個待公證文件加以核實的法律專業(yè)人員的效勞顯然更讓人有平安感，美國上述三州對“大陸法公證人〞這一職務(wù)的設(shè)置確實值得我們深入研究。無論如阿，設(shè)置該職業(yè)對于一個普通法國家而言，不能不說是一場革命。然而，“大陸法公證人〞所作的公證能否直接被美國法院作為證據(jù)采納這一問題尚未明確。根據(jù)佛羅里達州1998年的相關(guān)法律規(guī)定,這一類公證人并不是當(dāng)事人的公證人，而是由當(dāng)事人所達成合同的公證人。他應(yīng)該平等地、準確地、完全地、公平地為當(dāng)事人雙方提供建議，并且應(yīng)防止在有關(guān)其出具的公證文件的訴訟中作為一方或另一方的代理人。一份由佛羅里達州政府于2002年3月12日頒發(fā)的對1998年法律作進一步的補充文件指出：佛羅里達州大陸法公證人為職業(yè)法律人士，與美國普通公證人的執(zhí)業(yè)資格條件不同；而且，他們是拉丁〔大陸〕公證的組成局部，必須遵守拉丁公證國際聯(lián)盟制定的規(guī)則，其出具的文件應(yīng)該被成文法國家法院視為傳統(tǒng)意義上的真正的公證文件.相反，美國法院是否成認這些文件的證明效力則只字不提.這可能導(dǎo)致這樣一個后果:即他們的公證文件只有在美國領(lǐng)域外的大陸法國家使用才具有證明效力,而在外鄉(xiāng),特別是在美國法院庭審中,能否被作為無須質(zhì)證就可認定的證據(jù)(如同民法國家的訴訟證據(jù)規(guī)則),還有待相關(guān)司法部門和立法部門確實定.但依現(xiàn)行的英美法訴訟制度,由普通公證人所出具的公證書仍需在開庭時質(zhì)證。除此以外，還存在這類公證人的管轄權(quán)歸屬問題。因此，這部佛羅里達州1998年的公證法出臺后即遭到美國律師協(xié)會和佛州律師協(xié)會的強烈抵抗。其原因在于，根據(jù)此法，該州的“大陸法公證人〞除執(zhí)業(yè)紀律情況外，不再屬于律師協(xié)會和法院管轄，取而代之由相關(guān)政府部門來管轄，即管轄主體從司法當(dāng)局轉(zhuǎn)到了行政當(dāng)局，這一重大改革可以從該部法律的以下一些條文表達出來：申請成為“大陸法公證人〞并為此參加相關(guān)考試的考生只有得到佛羅里達州政府頒發(fā)的“被選舉明〞后才可以報名；公證人的任命、撤銷公證人辭職由州務(wù)卿負責(zé)；公證人簽名及印章的形式和容，由其所在的州政府登記備案；公證記錄檔案應(yīng)可供州當(dāng)局備查；公證員執(zhí)業(yè)紀律狀況由佛羅里達州律師協(xié)會和州政府共同監(jiān)視。總而言之，凡公證程序、公證文件的歸檔要求、公證的收費標(biāo)準、公證職業(yè)考試容的制定、公證人任命條件及紀律的規(guī)定、對公證人簽名的認證等均屬于州政府