第七章出口合同的磋商和訂立

第一節(jié)出口交易磋商的形式和內(nèi)容

第二節(jié)

出口交易磋商的程序

第三節(jié)合同成立的時間和合同生效要件

第四節(jié)合同的形式和內(nèi)容一、交易磋商的形式口頭：面對面的磋商，電話洽談書面：信件、電報、電傳、傳真、電子郵件第一節(jié)出口交易磋商的形式和內(nèi)容《中華人民共和國合同法》第11條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等《公約》第十三條：為本公約的目的，“書面”包括電報和電傳二、交易磋商的內(nèi)容（一）主要內(nèi)容和次要內(nèi)容主要內(nèi)容：quality、quantity、packing、price、delivery、payment次要內(nèi)容：inspection、arbitrationdiscrepancyandClaim、forcemajeur1、定義：對每筆交易都適用的一套共性的交易條件2、使用：按不同商品或不同類別的商品制定一般交易條件……又叫格式條款……（二）一般交易條件

（generaltermsandconditions）NOTICE：事后協(xié)議可改變或否定事先協(xié)議合同的書寫條款可改變或否定印刷條款我國《合同法》第41條規(guī)定：格式條款與非格式條款不一致，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。3、內(nèi)容

（1）有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條件（2）有關(guān)主要交易條件的補充說明（如品質(zhì)機動幅度、數(shù)量機動幅度、允許分批/轉(zhuǎn)運、保險金額、險別和適用的保險條款、信用證開立的時間和到期的時間、到期地點的規(guī)定）；（3）個別主要的交易條件：通常采用的包裝方式、憑不可撤銷的L/C支付的規(guī)定等。第二節(jié)

出口交易磋商的程序

本部分內(nèi)容參考課本P429，《公約》第二部分“合同的訂立”（一）含義是指交易一方欲出售或購買某種產(chǎn)品，向交易另一方詢問買賣該項商品的有關(guān)交易條件的口頭或者書面的表示。詢盤對雙方均無法律約束力,屬于調(diào)查研究、試探市場動態(tài)的重要手段。一、inquiry（enquiry,詢盤、詢價）(二二)內(nèi)內(nèi)容容1、、詢詢問問或或表表明明價價格格、、規(guī)規(guī)格格、、品品質(zhì)質(zhì)、、數(shù)數(shù)量量、、包包裝裝、、裝裝運運2、、表表達達與與對對方方交交易易的的愿愿望望，，希希望望對對方方發(fā)發(fā)盤盤（（邀請請發(fā)發(fā)盤盤）（三三））詢詢盤盤電電文文的的英英文文寫寫法法PleaseofferChineseYaPearNovemberShipment20ftContainerCIFLondonCansupplyChineserosinWWgradeAugustShipmentpleasebidWithoutengagementThepriceareforreferenceonly二、、Offer（（發(fā)盤盤、、發(fā)發(fā)價價、、要要約約））（一一））含含義義向一一個個或或一一個個以以上上特特定定的的人人提提出出的的訂訂立立合合同同的的建建議議，，如如果果內(nèi)內(nèi)容容十十分分確確定定并并且且表表明明發(fā)發(fā)盤盤人人在在得得到到接接受受時時承承受受約約束束的的意意旨旨，，即即構(gòu)構(gòu)成成發(fā)發(fā)盤盤1、發(fā)盤盤要有特特定的受受盤人（二）發(fā)發(fā)盤的構(gòu)構(gòu)成條件件《公約》》第14條第2款：非向一個個或一個個以上特特定的人人提出的的建議，，應(yīng)視為為邀請發(fā)發(fā)盤，除除非提出出建議的的人明確確表示相相反的意意向2、發(fā)盤盤的內(nèi)容容必須十十分確定定《公約》》第14條第1款一個建議議如果寫寫明貨物物并且明明示或暗暗示地規(guī)規(guī)定數(shù)量量和價格格或規(guī)定定如何確確定數(shù)量量和價格格，即為為十分確確定。但我國要要求：列清商品品品質(zhì)、、數(shù)量、、包裝、、價格、、交貨、、支付等等六項，，無任何何保留條條件才算算完整、、明確。。3、表明明經(jīng)受盤盤人接受受發(fā)盤人人即受約約束的意意思如有“須須以發(fā)盤盤人的最最后確認認為準(zhǔn)””等保留留條件，，則不構(gòu)構(gòu)成發(fā)盤盤（三）發(fā)發(fā)盤的有有效期發(fā)盤的生生效有一一定的期期限，對對受盤人人是作為為接受的的期限，，對發(fā)盤盤人承受受約束的的期限。。（四）發(fā)發(fā)盤生效效的時間間1、口頭頭發(fā)盤，，對方了了解發(fā)盤盤內(nèi)容時時生效2、書面發(fā)發(fā)盤大陸：投投郵生效效英美：到到達生效效我國與《《公約》》：到達生效效《合同法法》第16條：采用數(shù)據(jù)據(jù)電文形形式訂立立合同，，收件人人指定特特定系統(tǒng)統(tǒng)接受數(shù)數(shù)據(jù)電文文的，該該數(shù)據(jù)電電文進入入特定系系統(tǒng)的時時間，視視為到達達時間；；未指定定特定系系統(tǒng)的，，該數(shù)據(jù)據(jù)電文進進入收件件人的任任何系統(tǒng)統(tǒng)的首次次時間，，視為到到達時間間2、發(fā)盤盤生效時時間的法法律和實實踐意義義：A：關(guān)系到受受盤人是是否可以以表示接接受：發(fā)發(fā)盤生效效后，受受盤人才才可以表表示接受受B：關(guān)系到發(fā)發(fā)盤人可可不可以以撤回發(fā)發(fā)盤或修修改其內(nèi)內(nèi)容（五）發(fā)發(fā)盤的撤撤回（withdrawal）和撤銷(revocation)1、撤回回：發(fā)盤盤在到達達受盤人人之前，，即在發(fā)發(fā)盤尚未未生效時時被取消消?！豆s》》15條條：第1款：：發(fā)盤于于送達受受盤人時時生效第2款：：一項發(fā)發(fā)盤，即即使是是是不可撤撤銷的，，得予撤撤回，如如果撤回回通知于于發(fā)盤送送達受盤盤人之前前或同時時，送達達受盤人人2、撤銷銷《公約》》16條條：第1款：：在未訂訂立合同同之前，，發(fā)盤得得予撤銷銷，如果果撤銷通通知于受受盤人發(fā)發(fā)出接受受通知之之前送達達受盤人人第2款：：但在下下列情況況下，發(fā)發(fā)盤不得得撤消：：a)發(fā)盤寫明明接受發(fā)發(fā)盤的期期限或以以其他方方式表示示發(fā)盤是是不可撤撤銷的；；或b)受盤人有有理由信信賴該項項發(fā)盤是是不可撤撤銷的，，而且受受盤人已已本著對對該項發(fā)發(fā)盤的信信賴行事事。案例7.1我某對外外工程承承包公司司在5月月3日以以電傳請請意大利利供應(yīng)商商發(fā)盤出出售一批批剛材。。我方在在電傳中中聲明：：要求這這一發(fā)盤盤是為了了計算一一項承造造大樓的的標(biāo)價和和確定是是否參與與投標(biāo)之之用；我我方必須須于5月月15日日向招標(biāo)標(biāo)人送交交投標(biāo)書書，而開開標(biāo)日期期為5月月31日日。意供供應(yīng)商于于5月5日用電電傳就上上述剛材材向我發(fā)發(fā)盤。我我方拒以以計算標(biāo)標(biāo)價，并于5月月15日日向招標(biāo)標(biāo)人遞交交投標(biāo)書書。5月月20日日意供應(yīng)應(yīng)商因剛剛材價格格上漲，，發(fā)來電電傳通知知撤銷他他5月5日的發(fā)發(fā)盤。我我方復(fù)電電表示不不同意撤撤盤。于于是，雙雙方為能能否撤盤盤發(fā)生爭爭議。到到5月31日招招標(biāo)人開開標(biāo)，我我方中標(biāo)標(biāo)。隨即即電傳通通知意方方我方接接受該商商發(fā)盤。。但意商商堅持發(fā)發(fā)盤已于于5月20日撤撤銷，合合同不能能成立。。而我方方認為合合同已經(jīng)經(jīng)成立。。于是提提交仲裁裁（六）發(fā)發(fā)盤的失失效1、發(fā)盤盤在有效效期內(nèi)未未被接受受而過時時；2、發(fā)盤盤被依法法撤銷；；即撤銷銷通知在在受盤人人發(fā)出承承諾通知知之前到到達受盤盤人；3、發(fā)盤盤被受盤盤人拒絕絕；受盤盤人還盤盤；4、由于于不可抗抗拒的意意外事件件發(fā)生，，發(fā)盤終終止效力力；5、發(fā)盤盤人或受受盤人在在發(fā)盤被被接受前前喪失行行為能力力（七）發(fā)發(fā)盤的寫寫法WehavereceivedyourEnquiryofApril14for……andtakepleasuretoofferasfollows.Wetakepleasureinofferingyouthefollowinggoods,subjecttoyoureplybeforeJuly15.三、Counter-Offer（（還盤，，還價，，反要約約）《公約》》第19條第1款對發(fā)盤表表示接受受但載有有添加、、限制或或其他更更改的答答復(fù)，即即為拒絕絕該項發(fā)發(fā)盤并構(gòu)構(gòu)成還價價四、Acceptance（接受，承承諾）（一）定定義《公約》》第18條第1款受盤人聲聲明或做做出其他他行為表表示同意意一項發(fā)發(fā)盤，即即是接受受。緘默默或不行行動本身身不等于于接受。。（二）構(gòu)構(gòu)成接受受的要件件2、接受受必須是是無條件件的；；（見公公約19條第2、3款款）1、接受受必須是是受盤人人做出的的；3、接受必必須在發(fā)盤盤的有效期期內(nèi)送達發(fā)發(fā)盤人；4、接受的的傳遞方式式應(yīng)符合發(fā)發(fā)盤的要求求我某外貿(mào)公公司于3月月1日向美美商發(fā)去電電傳，發(fā)盤盤供應(yīng)某農(nóng)農(nóng)產(chǎn)品1000公噸噸并列明““牢固麻袋袋包裝”（（packedinsoundgunnybags）。美商受到我我方電傳后后立即復(fù)電電表示：““接受，新新麻袋裝運運”（accepted,shipmentinnewgunnybags））。我方收到上上述復(fù)電后后，即著手手備貨，準(zhǔn)準(zhǔn)備于雙方方約定的6月份裝船船。案例7.2數(shù)周后，某某農(nóng)產(chǎn)品國國際市場價價格猛跌，，針對我方方的催證電電傳，美商商于3月20日來電電稱：“由由于你方對對新麻袋包包裝的要求求未確認，，雙方之間間無合同。?！倍彝馔赓Q(mào)公司則則堅持合同同已經(jīng)成立立，對此雙雙方發(fā)生爭爭執(zhí)。試問問：此案如如何處理？？說明理由由。案例7.3A國商人將從從別國進口口的初級產(chǎn)產(chǎn)品轉(zhuǎn)賣，，向B國商人發(fā)盤盤，B國商人復(fù)電電，接受發(fā)發(fā)盤，同時時要求提供供產(chǎn)地證，，正準(zhǔn)備按按信用證要要求規(guī)定發(fā)發(fā)運貨物，，或商檢機機構(gòu)通知，，因該貨非非本國產(chǎn)品品，不能簽簽發(fā)產(chǎn)地證證。經(jīng)電請請B國商人取消消信用證中中要求提供供產(chǎn)地證的的條款，遭遭到拒絕，，于是引起起爭議。A國商人提出出，其對提提供產(chǎn)地證證的要求從從未表示同同意，依法法無此義務(wù)務(wù)，而B國商人堅持持A國商人有此此義務(wù)。請請根據(jù)《公公約》，對對此案進行行裁決。(三）接受受生效的時時間《公約》：：到達生效效和某行為為作出時生生效NOTICE；《公約》18條第3款款規(guī)定：但但是，如果果根據(jù)該項項發(fā)盤或依依照當(dāng)事人人之間確立立的習(xí)慣做做法或慣例例，受盤人人可以做出出某種行為為，例如與與發(fā)運貨物物或支付價價款有關(guān)的的行為，來來表示同意意，而無須須向發(fā)盤人人發(fā)出通知知，則接受受于該項行行為做出時時生效，但但該項行為為必須在上上一款所規(guī)規(guī)定的期間間內(nèi)做出。。一個法國商商人于某日日上午走訪訪了我國外外貿(mào)企業(yè)洽洽購某商品品。我方口口頭發(fā)盤后后，對方未未置可否。。當(dāng)日下午午法商再次次來訪表示示無條件接接受我方上上午的發(fā)盤盤。那時，，我方已經(jīng)經(jīng)獲知該項項商品有國國際市場價價格趨漲的的跡象。對對此，你認認為應(yīng)該如如何處理？？為什么？？案例7.4接受發(fā)盤于于表示同意意的通知送送達發(fā)盤人人時生效。。如果表示示同意的通通知在發(fā)盤盤人所規(guī)定定的時間內(nèi)內(nèi)，如未規(guī)規(guī)定時間，，在一段合合理的時間間內(nèi)，未曾曾送達發(fā)盤盤人，接受受就成為無無效，但須須適當(dāng)?shù)乜伎紤]到交易易的情況，，包括發(fā)盤盤人所使用用的通訊方方法的速度度程度。對對口頭發(fā)盤盤必須立即即接受，但但情況有別別者不在此此限。18條第2款：18條第3款：但是，如果果根據(jù)該項項發(fā)盤或依依照當(dāng)事人人之間確立立的習(xí)慣做做法或慣例例，受盤人人可以做出出某種行為為，例如與與發(fā)運貨物物或支付價價款有關(guān)的的行為，來來表示同意意，而無須須向發(fā)盤人人發(fā)出通知知，則接受受于該項行行為做出時時生效，但但該項行為為必須在上上一款所規(guī)規(guī)定的期間間內(nèi)做出。。（四）逾期期接受（（案例7.5）我出口企業(yè)業(yè)對意大利利某商人發(fā)發(fā)盤限10日前復(fù)到有有效，9日意商人用用電報通知知我方接受受該發(fā)盤，，由于電報報局傳遞延延誤，我方方于11日日上午才收收到對方的的通知，而而我方在收收到接受通通知前獲悉悉市場價格格已上漲，，對此，我我方應(yīng)如何何處理？為為什么？《公約》第第21條第1款：逾逾期接受仍仍有接受的的效力，如如果發(fā)盤人人毫不遲延延地用口頭頭或書面將將此種意見見通知受盤盤人。第2款：如如果載有逾逾期接受的的信件或其其他書面文文件表明，，它在傳遞遞正常，能能及時送達達發(fā)盤人的的情況下寄寄發(fā)的，則則該項逾期期接受具有有接受的效效力，除非非發(fā)盤人毫毫不遲延地地用口頭或或書面通知知受盤人，，他認為他他的發(fā)盤已已經(jīng)失效。。（五）接受受的撤回和和修改《公約》第第22條：：接受得予撤撤回，如果果撤回通知知于接受原原應(yīng)生效之之前或同時時送達發(fā)價價人。練習(xí)8.1下面是我出出口公司與與科威特某某商行洽談?wù)労瓶p縫紉機JA200型的往來電電傳，指出出哪些是詢詢盤，那些些是發(fā)盤，，那些是還還盤、接受受？1、9月2日來電：有有興趣蝴蝶蝶牌縫紉機機JA2003000架，即裝請請報價2、9月3日去電：蝴蝴蝶牌縫紉紉機JA2003000價木箱裝每每架62美元CIFC2科威特10月/11月裝即期信信用證限6日復(fù)到此地地3、9月5日來電：你你3日電傳歉難難接受競爭爭者類似品品質(zhì)報55美元請速復(fù)復(fù)4、9月7日去電：你你5日電傳最低低60美元12日復(fù)到此地地5、9月11日來電：你你7日電傳接受受再訂購500架同樣條件件即復(fù)6、9月12日去電：你你11日電確認請請速開證7、9月13日來電：你你12日電傳信用用證將由科科威特郵政政信箱第345號ABC公司開立我某外貿(mào)企企業(yè)向國外外詢購某商商品，不久久接到外商商6月20日的發(fā)盤，，有效期至至6月26日。我方方于6月22日電復(fù)復(fù)：“如果果把單價降降至3美元元，可以接接受?！睂Ψ?4日日回復(fù)說：：降價要求求我方無法法同意，原原價不變。。案例7.6后因用貨部部門要貨急急切，有鑒鑒于商品行行市看漲，，且認為對對方的發(fā)盤盤有效期尚尚未到期，，隨即于6月25日日又去電表表示：“接接受你20日電，請請確認”，，并且通過過銀行向?qū)Ψ介_立了了信用證。。結(jié)果買方方?jīng)]有按時時發(fā)貨，并并且認為合合同不成立立。雙方就就此發(fā)生爭爭議。請談?wù)務(wù)勀愕目纯捶?，并且且指出我方方電文的錯錯誤。A在2月17日上午用用航空信寄寄出一份發(fā)發(fā)盤給B，A在發(fā)盤通知知中注有““不可撤銷銷”字樣，，規(guī)定受盤盤人B公司在2月月25日前前答復(fù)才有有效。但A又于2月17日下午午用電報發(fā)發(fā)出撤回通通知，該通通知于2月月18日上上午送達B公司。B于2月19日才收到到A公司郵寄來來的實盤，，由于B考慮到發(fā)盤盤的價格，，于是立即即用電報發(fā)發(fā)出接受通通知。事后后雙方對合合同是否成成立問題發(fā)發(fā)生糾紛。。案例7.7案例7.8我某公司與與某外商洽洽談進口交交易一宗，，經(jīng)來往電電傳磋商，，就合同主主要條件全全部達成協(xié)協(xié)議，但在在最后一次次我方所發(fā)發(fā)的表示接接受的電傳傳中列有““以簽訂確確認書為準(zhǔn)準(zhǔn)”。事后后對方擬就就列有詳細細條款的合合同草稿，，要我方確確認，但由由于對某些些條款的措措辭尚待研研究，故為為及時給予予答復(fù)。不久，該商商品的國際際市場價格格下降，外外商催我開開立信用證證，我方以以合同尚未未有效成立立為由拒絕絕開立。試試分析我方方的做法是是否有理。。第三節(jié)合合同成立的的時間和合合同生效要要件一、合同成成立的時間間按公約規(guī)定定，合同在在以下兩種種情況下成成立：1、有效接接受的通知知到達發(fā)盤盤人2、受盤人人作出接受受行為NOTICE雙方另有約約定除外：：如約定合合同書、確確認書訂立立的日期合合同成立的的。二、合同生生效的要件件合同成立與與合同生效效是兩個不不同的概念念。合同成成立的判斷斷依據(jù)是接接受是否生生效；而合合同生效是是指合同是是否具有法法律上的效效力。合同成立后后，還需要要具備以下下要件，才才是一項有有效的合同同：1、合同的的當(dāng)事人必必須有訂約約能力2、合同必必須有合法法的約因和和對價3、合同內(nèi)內(nèi)容必須合合法4、合同必必須符合法法律規(guī)定的的形式5、合同當(dāng)當(dāng)事人意思思表示必須須是真實的的國際貨物買買賣合同是是買賣雙方方根據(jù)各自自都能接受受的國際慣慣例或法律律規(guī)定而設(shè)設(shè)定的反映映雙方在交交易磋商中中的內(nèi)容，，規(guī)定雙方方的權(quán)利和和義務(wù)的法法律文件。。一般來講講，一個有有效的合同同應(yīng)具備以以下幾項基基本要素：：A、合同的事務(wù)務(wù)必須是合合法的B、買賣雙方就就交易的內(nèi)內(nèi)容表示一一致同意C、簽定合同的的人必須有有支付能力力D、簽定合同的的人必須是是能承擔(dān)法法律責(zé)任的的法人報關(guān)員考試試題19第四節(jié)合合同的形式式和內(nèi)容一、合同的的形式1、書面形形式：優(yōu)點點是發(fā)生糾糾紛時方便便舉證和分分清責(zé)任書面合同的的形式合同：銷售售合同和購購買合同確認書：銷銷售確認書書和購買確確認書2、口頭形形式：容易易發(fā)生爭議議3、其他形形式：以行行為方式表表示接受而而訂立的合合同NOTICE?。。。　豆s》第第11條：銷售合同無無須以書面面訂立或書書面證明，，在形式方方面也不受受任何其他他條件的限限制。銷售售合同可以以用包括人人在內(nèi)的任任何方法證證明。我國于1988年1月1日正正式加入《《公約》，，在核準(zhǔn)《《公約》時時作了兩項項保留：一是我國不不同意擴大大《公約》》的使用范范圍，認為為《公約》》對我國來來說，僅適適用于《公公約》締約約國之間的的有關(guān)當(dāng)事事人訂立的的貿(mào)易合同同；二是我國認認為，涉外外合同的訂訂立、修改改、終止等等均應(yīng)采用用書面的形形式。二、合同的的基本內(nèi)容容1、約首：合同同名稱、編編號、締約約雙方名稱稱和地址，，傳真和電電話等內(nèi)容容2、基本條款：：品名、品品質(zhì)……不不可抗力和和仲裁等3、約尾：：訂約日期期、訂約地地點和雙方方當(dāng)事人簽簽字等內(nèi)容容9、靜夜夜四無無鄰，，荒居居舊業(yè)業(yè)貧。。。12月月-2212月月-22Saturday,December31,202210、雨中中黃葉葉樹，，燈下下白頭頭人。。。04:08:0404:08:0404:0812/31/20224:08:04AM11、以我獨沈久久，愧君相見見頻。。12月-2204:08:0404:08Dec-2231-Dec-2212、故故人人江江海海別別，，幾幾度度隔隔山山川川。。。。04:08:0404:08:0404:08Saturday,December31,202213、乍見翻疑夢夢，相悲各問問年。。12月-2212月-2204:08:0404:08:04December31,202214、他鄉(xiāng)鄉(xiāng)生白白發(fā)，，舊國國見青青山。。。31十十二二月20224:08:04上上午04:08:0412月月-2215、比不了得得就不比，，得不到的的就不要。。。。十二月224:08上上午12月-2204:08December31,202216、行動出出成果，，工作出出財富。。。2022/12/314:08:0404:08:0431December202217、做前，能夠夠環(huán)視四周；；做時，你只只能或者最好好沿著以腳為為起點的射線線向前。。4:08:04上午4:08上上午04:08:0412月-229、沒有有失敗敗，只只有暫暫時停停止成成功！！。12月月-2212月月-22Saturday,December31,202210、很多多事情情努力力了未未必有有結(jié)果果，但但是不不努力力卻什什么改改變也也沒有有。。。04:08:0404:08:0404:0812/31/20224:08:04AM11、成功就就是日復(fù)復(fù)一日那那一點點點小小努努力的積積累。。。12月-2204:08:0404:08Dec-2231-Dec-2212、世間成成事，不不求其絕絕對圓滿滿，留一一份不足足，可得得無限完完美。。。04:08:0404:08:0404:08Saturday,December31,202213、不知知香積積寺，，數(shù)里里入云云峰。。。12月月-2212月月-2204:08:0404:08:04December31,202214、意志堅強強的人能把把世界放在在手中像泥泥塊一樣任任意揉捏。。31十二二月20224:08:04上上午04:08:0412月-2215、楚塞三湘接接，荊門九派派通。。。十二月224:08上上午12月