精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔今天跟大家討論一下建立現(xiàn)代企業(yè)制度和財產法的變革新問題。我和大家交流一些想法，不是定論。大家可以隨時打斷我的話，進行交流。

為什么想談這個話題？因為修憲了。憲法中有一條改為“公民的合法的私有財產不受侵犯?！狈浅：茫@是一個天大的進步！中國幾千年，人民的財產從未真正得到過保護。從夏商到民國，財產都要和宗法血緣、政權結合起來，不存在什么抽象的財產或權利。近代以來，國民政府算是進步了的吧，但是我們翻翻歷史看看，晚清及之前就不說了，即使是最昌盛的30年代中期，也是凡成功的企業(yè)都是企業(yè)主能不擇手段和政府搞好關系的企業(yè)，凡失敗的企業(yè)都是企業(yè)主由于種種原因和政府搞不好關系的企業(yè)。解放了，改革開放了，就有財產權了嗎？還是沒有。最簡單地說，你要做房地產，要是市里面沒有人，你能批到地嗎？你在公安局里沒有關系或者后臺，你敢開卡拉ok嗎？按照馬克思主義的說法，真正的所有權是個體對土地的完全的支配權。按這個標準，中國迄今沒有真正的財產權。概括而言，在歷史上，財產一直是和宗法血緣、封建土地關系聯(lián)系在一起；1949年以后是和“公有制”聯(lián)系在一起，因為公有了，就不要說權利了，小我要服從大我，財產就要和“權”結合起來，后來又普遍和貪污腐敗、尋租聯(lián)系起來。所以，這次修憲的進步意義，應該說怎么評價都不過分。它表明我們這個社會、我們的領導人開始熟悉到財產權是一個社會的基礎，真理來得再晚也不晚。有了財產權，才會有正常的交易、企業(yè)、經濟和我們的日常生活，否則一切都無從談起。再借用馬克思的一句話，他說一個社會假如不勞動了，這個社會就一個禮拜都就存在不下去；我說一個現(xiàn)代的社會假如沒有財產權，那它就一天都不能正常運轉。縱觀當前中國社會，普遍缺乏信用，投機及其心理盛行，老實守法經營的人屢屢受挫于財產權而經營失敗，無不根源于財產權的缺失。說一件真實的事，有一個中國十大光彩事業(yè)民營企業(yè)家，三十多歲，企業(yè)搞得很好、很大，他在西單的一個超市卻楞是給荷槍實彈的武警封了，于是他發(fā)誓再也不在神州土地上經商，出國當外國人去了。此案起因是一個簡單的房屋租賃糾紛，只因爭議對方是個后臺、手段通天的人，所以就把他的超市封了。結果，法院、法官（這個法官是博士）為了判決這個企業(yè)家敗訴，竟說本案是一個“無合同”糾紛，生造了一個概念和理由。大家可以深思，在一個沒有財產權的社會中，法律、法院、法官、律師是多么蒼白??！所以修憲意義重大，了不起！修憲很好！

我推薦大家看一本書，叫《資本的秘密》，是發(fā)展中國家里為數(shù)不多的一個世界級的經濟學家寫的，他叫赫南多?德?索托（HernandodeSoto），是秘魯人。他的這本書洋洋20萬言，說的其實就是一句話摘要：發(fā)展中國家之所以是發(fā)展中國家，發(fā)達國家之所以是發(fā)達國家，原因在于發(fā)達國家保護財產權，發(fā)展中國家不那么保護財產權。他舉了一個簡單的例子，發(fā)展中國家的絕大多數(shù)房屋沒有房屋所有權證，或者不需要房屋所有權證，有了意義也不大。他沒有說中國，說的是埃及、巴西、秘魯?shù)葒?，但是我們中國也一樣，略去城里不談，十億農民有房屋所有權證、需要房屋所有權證嗎？有了房屋所有權證又怎么樣呢，在發(fā)達國家，你有了證就切實有了財產權，可以將房屋抵押出去借錢，銀行拿了這有抵押權的債權以后，可以打包，用其債權的價值發(fā)行債券，先變現(xiàn)，你有散錢不妨又買一些由你自己的房屋作保的資產債券，以獲取比銀行存款要高的收益。如此等等，凡此種種，發(fā)達國家的財產權關系實際上比這還要不知復雜多少倍！財產權其實就是可以保障基于財產的一系列法律關系在現(xiàn)實生活中得到最大限度地實現(xiàn)的法治。所以，你看了這本書以后會恍然大悟，為什么很多在西方行之有效的制度在中國行不通。在中國，不是你實際控制的東西，你就說不清楚，沒個準，一系列的“制度”有什么用？法和制度不僅僅是法條?。〔恢皇侨珖舜蟮姆伞鴦赵旱男姓ㄒ?guī)?。?/p>

還有最近的一則報導引起了我同樣的感慨。有兩個探究人員，一個說，再過150年，人類的平均壽命會達到120歲，另一個說不可能。于是他們打賭。兩個人每人每月拿出五塊錢，一年120塊，十年1200塊，本息利滾利，150年以后將是一個天文數(shù)字。賭的是150年以后，平均壽命達到120歲了，錢就歸我的后代，否則就歸你的后代，并約定了評判平均壽命是否達到了120歲的方法。我很感慨，這個約定150年以后能否實現(xiàn)，兩人的后代會不會發(fā)生糾紛？我想一般不會。根源在哪里？財產權神圣，不僅僅是不可侵犯，而且一諾千金！神圣不可侵犯還只是低要求。這樣一個賭，在中國能不能得到履行？毋庸爭辯是不可能，恐怕出不了十年，連約定的真?zhèn)味疾豢煽剂?，任何當事法官也不會因為弄不清、不公斷而負疚或汗顏。法治是什么？發(fā)達是什么？從中可見一斑。中國人是世界上最聰明、最狡猾的，為什么這個社會就組織得不那么好呢？財產權新問題就是其中的原因之一。

更重要的是財產權和現(xiàn)代企業(yè)制度的關聯(lián)。如今，一個社會、國家的富強、昌明，關鍵在于這個社會、國家的企業(yè)搞得好不好，水平高不高?，F(xiàn)代企業(yè)的最根本的一點，就是所有權人或者他物權人把自己的財產信托出去，給他人管理經營，為你謀利益，而不是為他自己謀利益。這句話很簡單，卻包含著極其深刻的含義。大家觀察一下現(xiàn)實生活，我們這個社會還不足以做到這一點。什么原因？就是沒有財產權。我把財產托付給你，就變成你的了，我就控制不了了，你在那邊玩貓膩，我也管不了你，社會還同情你，而不同情我。社會同情也是法治的一部分！所以假如真能保護財產權，那么我們這個社會就會有一個很大很大的進步，建立現(xiàn)在企業(yè)制度那就是小菜一碟了！

修憲的意義這么大，那么是否修憲了，新問題就解決了？我今天就是要說，憲法里改一句話尚不解決新問題，這句話充其量讓我們這個社會的理念稍稍進步一點，不要隨便去侵犯人家的財產，起個宣言性的功能。宣言功能當然也是很重要的。但是要把這個宣言化為社會的行動，不僅僅是一個老百姓、律師、法官、政府工作人員的觀念轉變、提高的新問題，里面也有一些法學新問題是值得探索的。這些新問題不把它們挖掘出來解決了，修憲就永遠只是宣言。我想，至少有五個法學上的新問題需要解決。

第一個新問題摘要：企業(yè)是財產嗎？

福布斯雜志年年公布富豪排行榜，比爾?蓋茨今年又名列榜首。比爾?蓋茨的430億美元是什么？他有430億的銀行存款和不動產嗎？要是按照中國的統(tǒng)計，他就不值那么多錢了。這個430億是他作為微軟的最大股東享有的微軟企業(yè)的一個份額。微軟值多少錢，股市有一個客觀的評價。這是蓋茨的財產的大頭。假如我在一個有限公司里有股份（沒有股票），或者是我一個人開的飯店，叫某某餐廳，法律上是不是把它算作我的財產？沒有，法官也認為不是。有好多這樣的案子。A和B開個公司，被A把持了，B要求查帳分紅，不得要領。后來A連公司的大門都不讓B進了。B于是訴到法院，法院說這沒法處理，這是公司內部的事情，我們不管，因此不受理。B到公安局報案，公安局說這是民事糾紛，我們不插手。B只好眼睜睜地看著自己投資了一百萬，卻連公司大門都不讓進。企業(yè)到底是不是財產？假如是，按照修憲的精神如何保護？假如不是，怎樣理解我作為股東的出資呢？怎么理解福布斯多年把蓋茨列為首富？還有，我到臺灣訪問，見了好多人，他們都在大陸投資，他們說最大的困惑是他們聘任的經理或者會計經常徇私舞弊，重則卷款而逃，而打點公安局的錢比讓他們追回來的錢還要多。

前兩年北京市立中關村科技園區(qū)條例，市領導說查一下美國的硅谷是怎么立法的，可是查來查去也沒有查到什么硅谷法。后來有個美國教授，他打了個比方，大家都恍然大悟了。他說，硅谷之所以是硅谷，得益的是美國的一般法治環(huán)境，譬如一個會計舞弊，只要打個電話，警察就來了。會計在中關村舞弊，你打個電話，警察會來嗎？警察真的來了，你打點警察的錢，是不是比追回來的錢還要多呢？假如中國解決了這個法治環(huán)境新問題，加上人才和技術，中國的硅谷自然就起來了。歸根到底還是三個字——財產權。

說到這里，我先要亮出一個觀點摘要：企業(yè)不僅僅是法律上的主體，迄今為止我們就是把企業(yè)作為法律上的主體，作為一個不同于自然人的法人，或者是相對獨立的民事主體——合伙等等；但是要確立和保護財產權，就更要把企業(yè)作為法律上的客體，表現(xiàn)在企業(yè)是一個概括的財產（assets）、是營業(yè)（business），是我財產權的客體，是所有權、他物權支配的對象，可以從中衍生出無數(shù)的法律關系來。像美國那樣，權利人盡可能發(fā)揮自己的想象力，通過財產來實現(xiàn)我的利益。不要動不動就立一個法。動不動立個法正是不尊重財產權的表現(xiàn)。MBO熱了，就說要立法，立什么法？不立法就不保護公平的MBO嗎，不立法就可以利用MBO侵吞他人財產而不予法律救濟嗎？不就是公平買賣嘛，越立法越不尊重財產權。不就是締結合同嗎？法律不禁止的就是答應的嘛。插一句，英美法的靈活性就是比較適應現(xiàn)代社會。大家腦子里面肯定有不少法越多越細越好的思維定勢，今天希望通過這兩個小時給大家洗洗腦。

企業(yè)還是事業(yè)、任務、追求，就是undertaking、enterprise，是我的一項追求。一個社會能夠鼓勵和促進人們的追求，這個社會才是有前途的。在一個商品貨幣社會中，干什么都要錢，要拿得出資本，別說是煉鋼鐵，就是搞一個民營探究所，沒有個幾十萬也下不來。事業(yè)、任務和追求的基礎是財產權。要保護這個社會的追求和積極性，就要保護他們的財產。不要把企業(yè)法人神圣化，給它披上一個光環(huán)，讓它成為一些人掠奪另一些人的工具。就把它作為老百姓、公民實現(xiàn)自身追求的一種手段，作為一種投資工具，作為法律的客體，是財產和財產權的延伸，把財產權神圣這個理念和制度適用到企業(yè)中去。

這個地方又派生出一個觀點，那就是價值也是財產。我們現(xiàn)在法律上講財產，房屋、土地、貨幣（鈔票）、股票、債券等等，都把它跟某種形體結合起來，一定要是看得見摸得著的東西?？墒窃诂F(xiàn)代社會，財產要表現(xiàn)為價值才有意義。比爾?蓋茨的財產就是抽象的價值，而不是有形的東西，我在有限公司和合伙企業(yè)中的份額也不表現(xiàn)為有價證券。把價值作為財產在法律上早已有了，就是概括財產，一個人、一個企業(yè)的概括財產，包括他（她、它）的一切有形物和無形物、債權和債務。我再推薦大家去看一篇文章，《法學家》雜志2004年第2期里刊登的紀念拿破侖法典200周年的一篇文章，談財產和人格的關系。在現(xiàn)代社會中，價值是財產。但是一個主體不限于只有一個價值。我可以將我的財產分為三份，一份投資于A公司，一份投資于B公司，一份留給自己生活用，我就有了三份概括的財產，分別依附于三個不同的人格。在法律上分為三個財產，分別有不同的法律關系。而且，一個概括的財產也可以包括幾個概括財產。微軟的資產負債表上是它的概括財產，但是這個概括的財產還可以再分成若干份概括的財產，其中蓋茨就有一份——他的全部的權益，每一主體享有的份額就是他的概括財產。實踐早就跑到法學的前頭了！

第二個新問題摘要：支配等于物上的有形支配嗎？

大陸法系傳統(tǒng)上將所有權概括為一種法律保障的抽象的支配力。到了蘇俄民法，1922年的民法典，將其庸俗化為對所有物的占有、使用、處分的權利，后來我們又進一步庸俗化為占有、使用、收益、處分的權利。對某一有形物的占有、使用、收益、處分的權利，都分離出去了，那還是不是所有權？我把我的財產投資到企業(yè)當中，這個企業(yè)是個法人，和我在法律上是平等、另外的主體。比如我投資了100萬，這個法人就對它獲得了“占有、使用、收益、處分”的權利或權能，那我還有沒有所有權？上面我舉的那個例子，法院說是有民法理論支持的，所有權投資以后就轉化為股權，就不是所有權了。這個理論和修憲符合不符合，怎么來解釋這個現(xiàn)象？對此我們能得出什么觀點？有一個觀點我一直以來都在強調摘要：股權是所有者投資于企業(yè)或投資經營時其所有權的表現(xiàn)形式。股權不是所有權，但是所有者投資以后，所有權就表現(xiàn)為股權。經濟學上說股票是所有權憑證，不是說有了股權和股票，所有權就沒有了。保護財產權的目的何在，功能如何，意義在哪里？我今天要說的觀點是，保護財產權，就是要使財產所有人或他物權人能夠基于其財產權，控制由其財產權衍生出來的各種各樣的財產法律關系和組織法律關系。保護財產權的目的，不是要你把金項鏈攥在手里、把錢藏在甕里，這等于沒有保護財產權。這就是我剛才講的那個秘魯經濟學家講的，沒有財產權，才需要去緊緊地看著、守著你的財產，有了財產權，就要去交易、去做企業(yè)，要發(fā)揮財產的價值，去促進經濟發(fā)展和社會進步。那么當你把財產投資企業(yè)時，你還是有所有權，表現(xiàn)在你要選擇經營者等。假如你投資的是軟件行業(yè)，你自己不是太懂，你要選擇專業(yè)人士來為你做經理、打工。李嘉誠投資了成千上萬的企業(yè)，但是他從來不到任何他投資的企業(yè)去上班，他的所有權表現(xiàn)在哪里？就是要選人，要重大決策。我投資了我要有知情權，我要知道我的錢干什么去了?，F(xiàn)在世界上掀起了保護小股東的浪潮，就是要保護小股東的財產權，包括知情權。我的錢拿給你以后，連它如何運作都不讓我知道，那這個社會還有什么財產權？還會有什么出息？德國有個案例，反映了這個新問題上的最新潮流。德國海德堡大學有個文格爾教授，他買了很多股票，其中有奔馳公司的股票。一年奔馳公司的期末實際分紅比期中預期的利潤低了很多，文格爾很生氣，他問奔馳公司，奔馳公司說摘要：對不起，我不能告訴你，這是有法律依據(jù)的，就是德國《股份法》第131條中有一項，公司可以泄露商業(yè)秘密為由而拒絕答復股東的詢問。文格爾起訴到法院，說奔馳公司侵犯了我的財產權。法院順應保護小股東的歷史潮流，判決奔馳公司必須向文格爾做出解釋。這位教授乘勝追擊，又將《股份法》第131條中的那項規(guī)定起訴到憲法法院，要求確認其違憲，結果大獲全勝。德國憲法法院又順應保護小股東暨財產權的大潮，判決《股份法》131條的那一項違憲而予以廢除。

我們可以得出結論說，發(fā)展中國家和發(fā)達國家、法治國家和非法治國家的差別，就在于基于財產權的擴展延伸的大小、廣闊程度不同。法治越發(fā)達，財產權越是根深蒂固，基于財產權派生出來的法律關系也就越多、越廣泛。所謂多、所謂廣泛，就是承認財產權派生出來的組織權利、人身權、知情權、開會權等等都歸結為財產權，侵犯這些權利就是侵犯財產權，不保護這些權利就是沒有財產權。歸根到底一句話，就是財產權神圣。我們現(xiàn)在做學問，做律師，做法官，財產權稍稍一有變化，就不認得它、看不懂它了，關系、權力等超經濟的壓制或損害又冒出來了。契約、企業(yè)、法人神圣？錯了，本末倒置了。

第三個新問題，你對你的存款是享有所有權還是債權？

對這個新問題，法學界和經濟學界的觀念涇渭分明。經濟學界認為你仍然還有所有權，法學界普遍認為你享有的是債權。到底是所有權還是債權？按照我們的傳統(tǒng)理論，假如是所有權，你就對你的存款還有支配權、支配力，否則你只能請求銀行償還，他不還你，你也沒有辦法，只好去法院打官司。這就涉及到絕對權和相對權的區(qū)分。在這里，我要說摘要：你對你的存款享有的是所有權。

首先，你在銀行存款一萬元，你的所有權的對象是一萬塊錢的價值，而不是這一萬塊錢鈔票。過去我們把錢簡單化、庸俗化為作為有形物的鈔票、鑄幣了。錢的價值還是你的，你還有支配權。表現(xiàn)在第一個方面摘要：現(xiàn)代社會保護弱者的權利、消費者的權利，維護金融的穩(wěn)定，不讓銀行輕易倒閉，你要取錢他必須給你取，你到取款機上去取，機器壞了你還可以去法院告他，總之你要取就必須要給取出來。第二個方面摘要：即使銀行倒閉了，現(xiàn)代社會中政府也對老百姓的存款提供擔保，你是有保障的。因此存款不是一個你可能拿得回、也可能拿不回來的有形物，而是從未脫離你的支配力的一個價值、一份財產，所以是你的所有權的客體。

這個新問題的意義在于絕對權和相對權，所有權和債權，支配權和請求權不能截然劃分，它們之間是可以從量變到質變的，達到一個臨界點就轉化了。日本、德國普遍是以主銀行為核心控制一大群企業(yè)，可以是股權控制，也可以是債權控制。它借給你1000萬，你還不了，它就要控制你，就要來開會。為什么？因為你拿了它1000萬元財產。西方有一個流行的幽默，說的是你借給他1000塊，你是大爺，你借給他100萬，他就是大爺了。所以，從財產權保護的角度，要區(qū)分物權性的債權和只能表現(xiàn)為請求權、純屬請求權的債權。這樣有利于財產權的實現(xiàn)和保護。我借給你100萬，你不還，我依法可以控制你，你就當不成大爺了。不然社會就沒有信用，就無法運轉了。當然，不能說所有的債權都是物權性的，比如說交貨的義務或債務，貨可能還沒生產出來或還在第三人手里，履行不了還可以用市場上的其他貨品替代。但是從財產權保護的角度來說，要盡可能將債權物權化，使債權人必要時可以直接支配財產或控制債務人。存款就是這個道理，我可以牢牢地控制著它的價值。當然，這種狀況在現(xiàn)實生活中已經有了，你（企業(yè)）欠了我的錢不還，我可以債轉股，對你行使所有權來控制你，還可以請求公布你破產，盡可能從你那兒把財產拿回來，不許你（自然人）下館子、買房子高消費。這個說起來簡單，但是要落實為現(xiàn)實生活中的法律制度真是太難了。我們現(xiàn)在的銀行不能債轉股，要由政府行政權力插手通過資產管理公司債轉股；銀行根本沒有辦法去控制債務人，即使在破產時，債權人會議也是形同虛設?？傊截敭a權，用長官意志、行政權取代了財產權。

要做起來，首先要在法學上明確，絕對權和相對權、支配權和請求權、物權和債權的區(qū)分是相對的，它們可以相互轉化，更存在著物權性的債權。然后要在法律上、司法上從財產權保護出發(fā)，保證在任何必要、適當?shù)那闆r下，使任何表現(xiàn)為請求權的相對的債權得隨時轉為對財產、價值等的直接支配權，不要把它絕對化。

第四個新問題摘要：財產和人格能夠絕對分離嗎？

現(xiàn)代法尤其在法學家的頭腦中，是將財產和人格相分離，財產是財產，人格是人格。首先我們肯定這是個歷史性的進步，法律上承認任何人都可以有法律上的人格，都可以擁有財產。但是不能把這種分離絕對化，財產和人格既可分又不可分。

不可分之一摘要：一個人假如沒有財產，他的人格也是不健全的。他的人格不健全，你給他財產也保護不了，不能通過財產權為他增進利益。胡適早在30年代就指出，一個人連基本的財產都沒有，窮得褲子都沒得穿，法律上規(guī)定財產權有什么用？他需要的是起碼的尊嚴，有工做，有飯吃，不受他人隨意欺壓、欺侮，而不是財產權。在座的可能跟農民、跟民工接觸過，你就會發(fā)現(xiàn)他們不需要人格。為什么？我給你干活，你給我飯吃就行了，我姓甚名誰、從哪兒來、犯過事沒有，等等，都不重要。我不是亂說的，這是我親自觀察、體驗來的，不信你去看看他們的身份證、證實信等，無效的和假的居多，但這并不妨礙他們外出混口飯吃。不需要人格的人能有什么財產權？怎么保護他的財產權？從基本的人權的角度來說，從每一個體基本的社會經濟文化權利地位來說，人格和財產是不可分的，沒有健全的人格，財產是不需要的，沒有辦法保護的。你開了一個搬運公司，盡可天天去找?guī)讉€不同人來幫你做搬運，不需要知道他們叫什么名字。這就是我們這個社會落后的表現(xiàn)。

不可分之二，有些財產權是跟特定的人格聯(lián)系在一起的。這種特定的人格決定了它是一種特定的財產權。最典型的就是國家所有權。黨的十六大報告提出，我們要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，就是國有企業(yè)要做到產權清楚、權責明確、政企分開、管理科學。國家所有權能夠產權清楚嗎？什么叫產權清楚？大家想想，產權清楚無非就是讓每一個自然人擁有明確、清楚、特定的所有權或者他物權。國家所有權能夠做到這樣嗎？國家是什么？國家不是胡錦濤、溫家寶，也不是市長王岐山，國家是千千萬萬個國家機關及其工作人員組成的一個金字塔式的體系。這是個體系，由這個體系擁有一個所有權，這個體系中的任何一個機關及其工作人員包括全國人民代表大會、國務院、法院、檢察院都不是所有權的主體，怎么能做到產權清楚呢？派你到某某國有公司做董事長，你有什么產權呢？所有權還是他物權？假如是他物權，是什么他物權？都不是，沒有也不應該有。所有這十六個字的頭四個字是有新問題的，新問題就是認為人格和財產是可以分離的，任何不同的主體都可以享有任何一種同樣的財產。但是國家的財產不是這樣的。國家作為財產權的主體，在法律上、內國法上根本不是一個主體。在國家這個體系內，有著無數(shù)的法人和職務角色。國家主席是一個法人，國務院是一個法人，最高法院是一個法人，北京市第一中級人民法院是一個法人，海淀區(qū)政府也是一個法人，總之不是一個主體。其次，國家所有權在行使過程中沒有任何天然的主體。李嘉誠投資成千上萬的企業(yè)，他有一個天然的主體身份，那就是所有者，他當股東、董事時天然是老板。那國家財產去投資，誰是天然的老板、誰是天然的打工者呢？派你作為股東去參加股東會也好、去當董事也好、經理也好，都是組織考察任免的，你既不是天然的老板，也不天然是打工仔，都是“給共產黨打工”、吃國家飯的。因此，國有財產實現(xiàn)過程的各個環(huán)節(jié)各個主體都是法律模擬出來的。這對法治的要求非凡高，比私有制對法治的要求高，因此公有制比私有制難搞。集體所有權也是這樣，財產和人格也是有特定聯(lián)系的，不可分的。

財產和人格又是可分的。我們可以把各種可以享有權利的主體抽象為法律上的主體，把任何財產權抽象為財產權，任何財產權都是神圣的，都要求法律保護它不受侵犯。所以大家注重到，我一直沒有說過私有財產神圣不可侵犯這樣的話。因為財產和人格是可以分離的，任何財產都是神圣不可侵犯的，任何主體享有的財產權也都是神圣不可侵犯的?，F(xiàn)代社會是社會化的社會，公共財產比比皆是，在法律上就是國家所有，即使在私有制主導的發(fā)達國家也是這樣。私有財產神圣不可侵犯，假如公有財產可以侵犯，那會是怎樣一種情況？天安門廣場、紐約時代廣場、莫斯科紅場等，作為公共財產、國有財產都是不可侵犯的。我做過考察，從近代資產階級革命開始，包括拿破侖法典，從來沒有說私有財產神圣不可侵犯，都是說財產（權）不可侵犯。在現(xiàn)代社會，假如公共財產不那么受保護、侵犯侵犯也沒什么大不了的話，這個社會就沒法存續(xù)了。

大家可以仔細的探究一下《法學家》的那篇文章，歷史的發(fā)展就是否定之否定的。非凡是學民法的同學，不要把人格和財產對立起來，它們的很多情況下是不可分的。

第五個新問題摘要：地方可以所有嗎？

為什么提出這個新問題，就是從一個現(xiàn)象出發(fā)摘要：中國以外的其他主要國家、尤其是發(fā)達國家，都有地方所有，而中國不承認地方所有。也就是說，國家所有是統(tǒng)一的、惟一的，除了國家作為國家所有的主體外，沒有任何其他的主體有權作為國家所有的主體。現(xiàn)在看來這種理論和實踐有害于市場經濟，是行不通的，我們姑且稱之為大一統(tǒng)的國有制。它是怎么來的呢？是從前蘇聯(lián)來的，因為要搞計劃經濟。要搞社會主義計劃經濟，就要有統(tǒng)一的國家所有權，在私有制下，每一個主體都是他的財產的所有者，計劃沒法進行，私人所有者不聽你的計劃，所以沒有統(tǒng)一的國家所有權就沒有辦法搞計劃，這就是我們現(xiàn)在國家所有權的由來?，F(xiàn)在，蘇聯(lián)沒了，俄羅斯也不搞大一統(tǒng)國有制了。我們改革開放，也不搞計劃經濟了，要搞社會主義市場經濟。社會主義市場經濟和資本主義市場經濟有什么區(qū)別？市場關系和交易關系沒有什么區(qū)別；要引進資本關系，誰投資、誰所有、誰支配、誰說了算這也沒有區(qū)別。我們就要向這個方向走，要朝誰投資誰說了算這個方向走，不然就破壞了財產權。要摒棄一切超經濟的干擾或壓迫。社會主義市場經濟說白了就是市場主體有很多是公有主體的市場經濟?？墒俏覀兎此几母镩_放這二十多年，誰是真正的市場主體？我們原來以為讓企業(yè)作為市場主體，社會主義市場經濟就OK了，萬事大吉了，現(xiàn)在看來這個想法是違反資本關系、違反財產權關系的，實踐也證實是如此。企業(yè)是誰的？我們倆開個有限公司，三個主體，哪個是市場主體？是有限公司還是我們倆？真正的市場主體是財產權主體，即所有權和他物權人，因此只有我們倆是市場主體，企業(yè)、公司在投資經營中只是客體，只有在交易中它們是表面的、模擬的主體。

這樣一來，國家所有權只有一個主體，市場經濟還怎么搞？我們今天市場經濟取得的成就是怎么來的？根據(jù)我個人的觀察，是地方作為財產權主體來的，地方之間相互競爭、和中心競爭，才造就了今天的繁榮昌盛。你們到珠江三角洲看看，廣州和深圳競爭，中山和佛山競爭，南海和東莞競爭，這個競爭造就了我們的繁榮，引起了財產的噴發(fā)！看看虎門大橋，比長江大橋一點不差，地方不聲不響就把它搞出來了。沒有地方的競爭暨積極性，今天大家都不可能體面地在這兒上課，我也不能體面地在這兒講課，褲子都沒得穿??！但是，我們的觀念沒有跟上，地方沒有所有權，財產權不明確，動不動就收上去，動不動又放下去，中心個別領導人一拍腦袋就成。而每一回上收或者下放，都造成了生產力的極大破壞，因為它違反了財產權的基本要求！發(fā)達國家有地方所有權不是偶然的，它是市場經濟的必然要求。以前日本中心設有公社（即日本國有鐵道公社、日本專賣公社、日本電信電話公社），現(xiàn)在三公社已經進行了民營化改造，沒有了，可是我到日本訪問，感到很驚奇，各地街頭還能到處看到公社的招牌，噢，原來是地方辦的公社。日本國家是八級所有（中心、都、道、府、縣、市、町、村），國家、中心之下是七級地方所有權，地方有所有權可以和中心、私人一樣出資興辦各種企業(yè)。中心要征收征用地方的財產、企業(yè)嗎，對不起，拿錢來！依法進行！對征收征用，老百姓也有發(fā)言權摘要：你是公共利益嗎？不是的話，那我們就不同意。所以要搞現(xiàn)代市場經濟，不是以個人所有權為基礎的交易經濟，必須有地方所有，也就是地方各級政權跟你個人一樣，都可以享有所有權和他物權。這就是地方所有。只有在承認地方所有的條件下，我們在公有制的基礎上才有真正的市場關系和市場競爭，才能摒棄超經濟干擾的交易和企業(yè)關系。假如實行地方所有，我們就會多出數(shù)十萬個公有制市場主體來，這是實行社會主義市場經濟的前提。社會主義市場經濟喊了這許多年，我們還沒有搞清楚它的前提——國有制內要有多數(shù)的市場主體。所以說實行地方所有是公有財產投資經營的客觀要求，是社會主義市場經濟的必要條件。

在法律上確立地方所有，還有許多好處，比如可以減少公有制的代理成本。我們現(xiàn)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)的財產也是國家的財產，也是十三億人的。這不是天高皇帝遠嗎？等到企業(yè)出了新問題被“所有者”察覺、發(fā)現(xiàn)，企業(yè)早就殘垣斷壁了，廠長經理早就挾財外逃到加拿大新西蘭定居去了。確認鄉(xiāng)辦企業(yè)屬于全鄉(xiāng)人民所有，縣立中學就是全縣人民所有，由地方人民名正言順地作為所有者成員支配、監(jiān)督它，一定是可以減少財產代理成本的！

集體所有的代理成本一般來說要比國有的低。中國的鄉(xiāng)村經濟搞得比較好，1991年時鄉(xiāng)村集體企業(yè)的各項經濟指標除了存量資產外就超過了國有經濟，就業(yè)人口也超過了國有企業(yè)。聯(lián)合國專門機構就來中國考察，因為要給其他第三世界國家一些經驗，考察的結論是社區(qū)所有加市場經濟。社區(qū)所有搞得好的話，要比私有制和國有制都更優(yōu)越。它之所以比國有制優(yōu)越，原因就是代理成本低，從所有者到企業(yè)的中間環(huán)節(jié)少，所有者的意志和利益?zhèn)鲗в行?、反饋迅速。地方所有的基本特征，也就是把不特定成員構成的所有權主體的范圍縮小。

地方所有還是民主和法治的要求。憲法上規(guī)定，地方財政對地方人民代表大會負責，而地方財產是地方財政的起點和歸宿。地方對它的財產沒有所有權和他物權，怎么對地方人民代表大會負責？現(xiàn)代民主、法治的起點，就是人民有權決定國王如何收錢花錢。地方財政要對地方人民負責，地方財產的占有、使用、收益、處分要對地方人民負責?，F(xiàn)在實踐中有了一些進步，一些地方的人民代表大會對地方預決算的審查越來越嚴格了，下一步，就應該讓地方及其人民真正擁有財產權了。精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔辦公制度不僅規(guī)范企業(yè)中人的行為，為人的行為劃出一個合理的受約束的圈，同時，也保障和鼓勵人在這個圈子里自由地活動，它將企業(yè)中人的行為區(qū)分為“符合企業(yè)利益的行為”和“不符合企業(yè)利益的行為”。企業(yè)的管理者和決策者可以據(jù)此采取措施，褒獎“合乎企業(yè)利益的行為”，懲罰“不合乎企業(yè)利益的行為”，從而有效地刺激企業(yè)中的人約束自己，提高組織管理的效率。而在這樣的獎罰中，企業(yè)的各項辦公制度也得以推行和鞏固。辦公制度的企業(yè)執(zhí)行力有家大型企業(yè)因為經營不善導致破產，后來被另一家財團收購。出乎意料的是，除了財務、管理、技術等要害部門的高級管理人員換成了對方，其他的根本沒動。所有的辦公制度沒變，人沒變，機器設備沒變。結果不到一年，企業(yè)就扭虧為盈了，這就是企業(yè)的執(zhí)行力。執(zhí)行力不好的原因是多方面的，以下幾方面是在企業(yè)發(fā)展過程中最經常見的，也是企業(yè)要解決執(zhí)行力問題必須首先要解決的問題。一是管理者層面：或者沒有做好表率，或者沒有常抓不懈。二是制度本身層面：辦公制度不合理，缺少針對性和可行性，或者是執(zhí)行的過程中，流程過于繁瑣，缺乏合理性。有研究顯示，處理一個文件只需要7分鐘，但耽擱的中間環(huán)節(jié)的時間卻能多達4天?？s短非必要部門的中間審批環(huán)節(jié)，提高作業(yè)效率，進行科學的流程再造是辦公制度得以有效貫徹執(zhí)行的必要措施。三是監(jiān)督考核機制層面：如企業(yè)中的管理真空或者管理重疊問題，導致有事情的時候沒人負責，或者監(jiān)督和考核的機制不合理。四是企業(yè)文化層面：沒有形成凝聚力，或者企業(yè)文化沒能有效地取得大家的認同。管理是文化與行為的統(tǒng)一，企業(yè)的戰(zhàn)略目標只有轉化為企業(yè)員工的信仰與愿景，大家才能朝著同一個方向、同一個目標前進，落實的過程中才會有信心與決心。因此打造企業(yè)執(zhí)行力關鍵還在于將戰(zhàn)略融入文化土壤，建立一套從上而下深深滲透著管理落實的文化系統(tǒng)。另外，要注重辦公中的人際溝通。加強人與人之間信息、觀念、信仰的溝通，是形成共同文化的有效手段。在目標落實的過程中，采用如總經理辦公會議、月度運營分析會、督辦制度、現(xiàn)場辦公制度與聯(lián)系點制度、總經理信箱、談話制度、內部刊物、公司信息等，這些雙向貫通的渠道，很好地傳達了管理層的聲音，促進了部門間、員工間的協(xié)調溝通。辦公制度在中國在中國，我們有許多企業(yè)已經把辦公制度作為企業(yè)經營管理的一項重要內容來抓，但是在制定和執(zhí)行的過程中也遇到了各類問題。西方企業(yè)日常運作當中程序第一、規(guī)則第二，所有的人都在辦公的制度規(guī)范中，而中國企業(yè)最大的一個毛病就是在很多情況下，是“以法制人”，就是說我是以法來“制”你的，不是“制”自己，自己在法外，不受辦公制度的約束。企業(yè)的管理一定要按照程序與規(guī)則來進行，尤其是民營企業(yè)，企業(yè)的辦公制度不完善，管理層靠主觀意志引導企業(yè)發(fā)展，這樣就很容易出問題。所以，企業(yè)的管理者應該將個人對企業(yè)影響放在程序和制度內，而不是非規(guī)范的、非制度的一種影響。用各項辦公制度約束人的行為是管理企業(yè)的一種科學方法，這就要求在辦企業(yè)的過程中逐漸要習慣于用一種新的思考方式，把企業(yè)放在一個規(guī)范的環(huán)境里發(fā)展。企業(yè)內部要盡量培養(yǎng)“生人文化”，而不是“熟人文化”，中國的企業(yè)為什么各項規(guī)章制度執(zhí)行不好，就是因為大家都是熟人在一起，沒法執(zhí)行。西方企業(yè)在這一點上就比較好，都是“生人心態(tài)”，都按照制度辦事，企業(yè)的內部效率很高。中國企業(yè)當前還應該著重考慮建立一種有效的企業(yè)文化。人們對于辦公制度的選擇，是由人們在工作中的理念、道德、文化所決定的，因為在人們長期互動過程中，逐漸形成了對所有人都有利的行為規(guī)范或辦公制度，文化本身也是一種制度安排，它約束著人們的行為，在企業(yè)管理中，如果只是通過建立許多辦公制度來約束人們的行為，這種思路很容易產生教條主義和制度至上的思想。所以只有對辦公制度的內涵有正確的理解，才不會陷入陷阱。企業(yè)的辦公制度是用“他律”來規(guī)范員工的行為，它的作用是顯而易見的，是一種顯性的制度；但是這還不夠，管理中存在的空白還需要企業(yè)文化的配合，因為企業(yè)文化是通過“自律”來激勵和約束員工，在某些情況下員工內心對企業(yè)的責任感或是使命感，才可能真正對員工行為發(fā)生作用。這就說明，企業(yè)中的辦公制度能否對企業(yè)管理起作用，關鍵在于企業(yè)辦公制度和企業(yè)文化的相融合，這才有可能達到企業(yè)的均衡發(fā)展。精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔摘要摘要：內部審計作為企業(yè)管理體制的重要組成部分，在現(xiàn)代企業(yè)制度環(huán)境下，不僅是一種管理權的延伸，從終極功能發(fā)揮上來看，更應是一種所有權的延伸。日常工作應以寓監(jiān)督于服務中的思想為根本出發(fā)點，促進企業(yè)改善經營管理和提高贏利水平，通過評價企業(yè)組織內部的控制，揭示企業(yè)內部存在的潛在風險，確保企業(yè)高效地運作和發(fā)展，協(xié)調和董事會、監(jiān)事會及高層經理各部門的工作，為其在現(xiàn)代企業(yè)中生存和發(fā)展拓展空間。摘要：現(xiàn)代企業(yè)制度；內部審計；定位內部審計是和政府審計、注冊會計師審計相并列的一種審計形式，是和外部審計（包括政府審計和注冊會計師審計）相對而言的。它在加強企業(yè)內部控制和自我約束、完善企業(yè)管理、提高經濟效益、貫徹企業(yè)決策、實現(xiàn)企業(yè)經營目標等方面具有外部審計不可替代的功能。隨著社會主義市場經濟的確立和改革的深化，現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和完善，企業(yè)作為獨立的法人實體，在經營機制上發(fā)生了巨大的變化，企業(yè)內部的管理以市場經濟為導向，向管理現(xiàn)代化和科學化方向發(fā)展，在這樣的環(huán)境下，內部管理系統(tǒng)的重要組成部分———內部審計的功能也就顯得越來越重要，逐步為許多企業(yè)所熟悉，企業(yè)也因此對其提出了更高的要求，這是基于自身利益而做出的一種主動選擇。內部審計的本質已不再定位于獨立的經濟監(jiān)督活動，而是以服務為導向的經濟控制機制。一、現(xiàn)代企業(yè)制度的特征現(xiàn)代企業(yè)制度是指符合社會大生產的特征，適應市場經濟的需要，體現(xiàn)企業(yè)成為獨立法人和市場競爭主體要求，在國家法律、法規(guī)的約束下，具有獨立財產權和責任的一種制度。在我國實行社會主義市場經濟的體制條件下，現(xiàn)代企業(yè)制度就是以完善的企業(yè)法人制度為基礎，以嚴格的有限責任制度為特征，以公司制企業(yè)為主要形態(tài)的、管理科學的新型企業(yè)制度。建立現(xiàn)代企業(yè)制度的實質就是要使國有企業(yè)真正成為自主經營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我約束的法人實體和市場競爭主體。現(xiàn)代企業(yè)制度的基本特征是產權清楚、權責明確、政企分開、管理科學。其主要內容包括以下三點。（一）實行企業(yè)法人制度企業(yè)制度是指能夠獨立享有民事權利和承擔民事責任的法人實體。在我國，是以企業(yè)財產所有權和經營權相分離為前提的。企業(yè)財產所有權是指國家作為出資者，擁有投入資本的所有權，但出資者不能直接支配這些財產，也不能隨意從企業(yè)抽回資本，企業(yè)經營權即企業(yè)法人財產權，是對企業(yè)的資本和企業(yè)經營中形成的資產享有占有、使用、處置的權力。建立企業(yè)法人制度的關鍵是確立企業(yè)的財產權，實現(xiàn)政企分開，割斷企業(yè)和國家行政機關的隸屬關系。（二）有限責任公司為主體有限責任制度是指企業(yè)以法人全部財產為限，對外承擔有限責任；出資者以其出資額為限為企業(yè)承擔有限責任。實現(xiàn)有限責任制度，對企業(yè)來說增強了經營者的責任感和主人翁的意識，有利于擺脫對國家的依靠。對投資者來說減少了投資風險，也解除了國家承擔的無限責任，利于激活企業(yè)法人的主動性和創(chuàng)造性，有利于國家資金的保值、增值。（三）科學的組織和管理制度按照企業(yè)實行公司制的要求，企業(yè)應當建立權力機構、決策機構、執(zhí)行機構和監(jiān)督機構。這些機構相對獨立，權責明確，互相制衡。企業(yè)實行公司制，一般應設立股東大會、董事會、監(jiān)事會。從科學管理角度出發(fā)設置合理的經營管理機構，建立用工和分配制度、嚴格的責任制度以及財會制度等各項管理制度并保證其規(guī)范運行，使企業(yè)法人真正成為市場的基礎和競爭主體。二、內部審計的定位（一）內部審計是一種管理權的延伸，是一種組織內部的管理活動在現(xiàn)代企業(yè)中，由于所有權和經營權的分離，所有者將資本投入企業(yè)，但不能直接參和企業(yè)的生產經營管理活動，而授權董事會經營企業(yè)，即經營企業(yè)的決策權把握在董事會手中，和這一權力對應的是董事會負有按照股東意志行事的責任，這是第一層經濟責任關系。這一關系的存在，使得對承擔責任者的責任履行情況進行監(jiān)督成為必然。在董事會做出相關決策后，董事會聘任的經理人作為執(zhí)行機構，擁有授權范圍內的具體經營管理權，這些權力的擁有也對應著相關責任的承擔———切實執(zhí)行董事會的各項決議，高效組織企業(yè)運營，給企業(yè)帶來盡可能多的收益。這一權責關系的對應實際上構成了公司的第二層經濟責任關系。這一層經濟責任關系的存在也使得對其責任履行情況進行鑒定成為必然。從對法人治理結構的探究中，我們看到，對這兩層經濟責任履行情況進行監(jiān)督的機構是監(jiān)事會。所以在現(xiàn)代企業(yè)（現(xiàn)代公司）中，由于第一、二兩個層次經濟責任關系的存在，奠定了監(jiān)事會產生和發(fā)展的基礎，也框出了監(jiān)事會的性質及工作范圍摘要：代表所有者監(jiān)督和評價董事會及經理人的經濟責任履行情況。由于企業(yè)是建立在一系列經濟責任關系鏈條上的一個有機統(tǒng)一體，經濟責任關系的存在和維系不僅存在于法人治理結構中，在分權管理的今天，它還存在于高層經理及其下屬各職能部門經理、職能部門經理及其再下屬職能部門經理之間，對于這些經濟責任履行情況做出判定，是每一個上層管理者高效管理企業(yè)的需要。因為在現(xiàn)代企業(yè)經營現(xiàn)實中，由于企業(yè)規(guī)范的擴大，管理層次的增多，經營領域的多元化及經營區(qū)域的廣泛化，使得高層管理者直接監(jiān)督其下屬各職能部門的工作日益困難，客觀上需要一個專職的日常監(jiān)督機構來幫助管理者履行這一職責，以確定下層人員責任履行情況的好壞。在這種情況下內部審計應運而生。所以內部審計就其性質來看，是一種管理權的延伸，是一種組織內部的管理活動。（二）內部審計是高層管理者的參謀和助手假如從企業(yè)管理信息系統(tǒng)的構成來看，一個完整的企業(yè)管理信息系統(tǒng)是由三個子系統(tǒng)構成的摘要：決策子系統(tǒng)、決策支持子系統(tǒng)和監(jiān)督控制子系統(tǒng)。只有在決策支持子系統(tǒng)下做出的決策才是科學的，同時，這一科學決策只有在不斷的監(jiān)控條件下，才能保證其好履行。失去監(jiān)控，執(zhí)行決策者責任履行情況無法判定。內部審計作為監(jiān)控子系統(tǒng)的重要組成部分，完善了企業(yè)管理信息系統(tǒng)。國有企業(yè)各層次管理部門工作的好壞、責任履行如何、對其業(yè)績如何評價，在某種程度上依靠內部審計。從這個意義上講，內部審計是高層管理者的參謀和助手。（三）內部審計的職能不僅是監(jiān)督，更有服務和建設內部審計從產生至今，職能經歷了一個逐步演變的過程摘要：從最初的單純的監(jiān)督檢查發(fā)展到目前的監(jiān)督和評價職能的結合是對其熟悉發(fā)展的第一次飛躍。單純的監(jiān)督可能而且必然引起被監(jiān)督者的反感，導致工作開展的低效，而評價則使雙方關系處于一種緩和狀態(tài)，更有利于工作順利開展。所以監(jiān)督和評價職能的融合使審計跨入了一個有前途的發(fā)展境地。根據(jù)內部審計師協(xié)會在《有關內部審計師的責任的聲明》中強調摘要：“內部審計是一個組織內部為檢查和評價其活動和為本組織服務而建立的一種評價的功能。”國際內部審計師事務所則將內部審計目標定義為“協(xié)助本組織人員有效地履行他們的責任。為此，內部審計部門向他們提供和被審計活動有關的分析、評價、建設、咨詢和信息。審計的目標包括以合理的成本促進有效的控制”。以上分析可以說明內部審計在企業(yè)中發(fā)揮的功能已從產生之初單純的監(jiān)督檢查發(fā)展到偏重于服務的分析評價，由此也找到了內部審計在企業(yè)中生存和發(fā)展的更廣闊的空間。隨著時代的發(fā)展，在現(xiàn)代企業(yè)管理過程中，內部審計人員被賦予了更新的職責和使命。美國聞名的內部控制專家麥克爾·海默教授曾說過摘要：“內部審計應將自己視為公司的一種資源。在幫助管理當局更有效地達到其控制目標的過程中發(fā)揮功能。內部審計師的使用將從簡單的‘我們實施審計’向‘我們幫助創(chuàng)建一些程序，以期達到組織成功所需要的內部控制水平’的方向發(fā)展?！边@可以看做是對內部審計熟悉的第二次飛躍。從中可以看到，內部審計的職能不僅是監(jiān)督，更有服務和建設。由此導出其功能不僅在于監(jiān)督企業(yè)的各職能部門履行責任，評價其工作好壞，還應幫助組織進行控制環(huán)境的營造，成為企業(yè)內部控制過程設計的顧問，建議管理局建立一種健康積極的組織文化，使成員能自覺地把辦事準確和職業(yè)道德放在首位。（四）內部審計是一種所有權的延伸從根本上說，公司的存在是以所有者投入資本為前提的，各職能部門及人員工作的開展其終極約束目標都在所有權。換言之，各職能部門及人員都是因為所有權的存在才得以生存。從這個意義上講，它們都應當維護所有者權益。內部審計作為一個專職監(jiān)督部門也不例外。在這一點上可以把它看成是一種所有權的延伸。前文曾指出，內部審計是一種管理權的延伸，這里又提出它是一種所有權的延伸，如何來理解這兩者的關系呢？第一，這里講的所有權，是一種狹義所有權，即在監(jiān)控經營者、決策者方面的所有權，而非財產的支配權和收益分配權摘要：內部審計終極目的就是保障所有者權益，所以對企業(yè)（公司）的各機構及職能部門的活動過程任何不符合所有者利益的行為都可以進行監(jiān)督評價，及至幫助創(chuàng)建一些程序；第二，代表所有權和代表管理權二者的關系。在所有者設計了較完善的激勵約束機制功能下，管理者就是要最大限度地保障所有者權益，從這個意義上講，所有權和管理權目的是一致的。那么內部審計無論在誰的領導下，都是站在保護所有者權益的高度開展工作。假如所有者未設計或未實施一套完善的激勵約束機制，這時出現(xiàn)管理者行為和所有者目標背離時，內部審計代表所有者，監(jiān)督、評價、反映管理者行為就成為保障所有者權益的重要手段。反之則可能出現(xiàn)內部審計對于損害所有者權益的行為束手無策的情況。這一地位的明確界定，使得內部審計有充分的動力和權力在企業(yè)中開展工作。對照我國現(xiàn)實，在審計中我們發(fā)現(xiàn)，我國企業(yè)內部審計最初是在政府的要求下建立起來的，由于體制原因，很多企業(yè)根本意識不到它在企業(yè)管理信息系統(tǒng)中的位置，以至于把內部審計當成一種行政任務敷衍了事。有些內部審計人員也把自己當成國家審計的代表，不從企業(yè)實際出發(fā)開展工作，把內部審計看成是國家審計的哨兵，單純對管理者實施監(jiān)督導致管理者認為是有意刁難。隨著企業(yè)經營自主權的擴大，其被合并或被撤銷就不足為奇了。這種錯誤的定位，影響了內部審計的生存和發(fā)展。鑒于此，我們有必要從根本上重新認清內部審計的性質、職能和目標，為其發(fā)展掃清熟悉上的障礙。在此基礎上重新架構內部審計的設置模式。理想的內部審計機構應由監(jiān)事會領導。因為從內部審計代表所有者行使監(jiān)督權角度來講，股東會作為一個會議體機構，只在例會期間行使權力，日常代表所有者的常設機構是監(jiān)事會和董事會。從道理上講，監(jiān)事會有更大的權力行使所有者賦予的監(jiān)督權，董事會則有更大的權力行使決策權。作為保護所有者權益的內部審計，行使監(jiān)督權應歸于監(jiān)事會的領導，以在公司內部形成一個完整的監(jiān)督系統(tǒng)。這種機構設置的前提是公司監(jiān)事會有充分的權力和能力行使所有者的監(jiān)督權?？紤]到我國改制后一部分公司監(jiān)事會存在較多新問題（主要是監(jiān)督權的行使缺乏力度，形同虛設）。鑒于此，在內部審計機構設置上，可以采取另一種模式，由董事會下設審計委員會，組織領導內部審計工作。無論哪種設置模式，內部審計的宗旨、權力和責任都應在公司正式的書面文件（章程）中做出規(guī)定。內部審計負責人應力求該章程得到董事會的同意和高層經營部門的批準。該章程應包括摘要：明確確立內部審計部門在本組織的地位；有權接觸和審計范圍有關的記錄、人員和實物財產；明確內部審計活動的范圍。機構設置上的高層性，并不能完全保證其工作的有效性。內部審計工作動力充足和否還依靠所有者設計并實施一套行之有效的激勵機制，對其約束則依靠所有者制定的嚴格的責任約束機制。（五）內部審計和股東會、