國際商法教學課件

（一）課程性質國際商法是調整國際商事交易和商事組織的各種關系的法律規(guī)范的總稱。該課程主要為國際經濟與貿易等專業(yè)本科高年級學生開設，是國際經濟與貿易專業(yè)的專業(yè)基礎平臺課。（二）教學目標1.通過本課程的學習，了解兩大法系有關商事方面的法律規(guī)定，以及有關國際經濟與貿易的國際公約與貿易慣例。2.通過本課程的學習，掌握有關國際商事法律的基本知識，增強法律觀念，為今后從事對外經濟貿易活動、處理商務糾紛打下基礎。

課程性質與教學目標第一章導論基本要求：了解兩大法系的特點，明確我國有關的民商立法；掌握國際商法的基本概念及其淵源。本章重點：國際商法的概念、淵源本章難點：西方兩大法系中的民商法第一節(jié)國際商法概論一、國際商法的概念InternationalBusinessLaw/InternationalCommercialLaw------調整國際商事交易和商事組織的各種關系的法律規(guī)范的總和。國際商法的構成和特點：1、國際商法的范圍已在傳統(tǒng)商法的基礎上有了很大擴展2、國際商法的發(fā)展軌跡為國際法---國內法---國際法，不同于其他法律分支3、國際條約、國際商事慣例是國際商法的主要淵源，各國相關立法是其重要補充。二、商法與相近法律的關系商法與民法商法與經濟法國際商法與國際貿易法國際商法與國際經濟法民法（Civillaw），是規(guī)定并調整平等主體的公民間、法人間及公民與法人間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。是國家法律體系中的重要部門法之一，與人們的生活密切相關。（一般法）商法（CommercialLaw)是調整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律，主要包括公司法、保險法、票據法等。（特別法）經濟法是國家從整體經濟發(fā)展的角度，對具有社會公共性的經濟活動進行干預，管理和調控的法律規(guī)范的總稱。三、國際商法的主要淵源（一）國際公約1、實體法規(guī)則的國際公約2、沖突法規(guī)則的國際公約（二）國際貿易慣例目前在國際經濟貿易中影響最大的是《2010年國際貿易術語解釋通則》（Incoterms2010）和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）。第二節(jié)西方兩大法系法系：

根據各國的法律特點和歷史淵源傳統(tǒng)外部特征，對法律進行的分類。通常把具有一定特點的某一國的法律同仿效這一法律的其他國家的法律劃為同一法系。大陸法系：代表國家----法國、德國英美法系：代表國家----英國、美國一、大陸法系（continentallawsystem)

又稱羅馬法系、民法法系、羅馬—日耳曼法系、羅馬—德意志法系、法典法系等。是以羅馬法為基礎，以法國民法典、德國民法典為典型的法國、德國法律以及模仿前述法例制定的其他國家法律的統(tǒng)稱。大陸法系在13世紀形成于西歐，除法國、德國外，意大利、奧地利、盧森堡、比利時、瑞士、荷蘭、西班牙、葡萄牙等歐洲大陸國家均屬于大陸法系。曾受大陸法國家殖民統(tǒng)治的拉丁美洲、非洲、近東的一些國家，也屬于大陸法系，英美法系國家中的個別地區(qū)，如美國的路易斯安娜州和加拿大的奎北克省也實行大陸法。另外日本、土耳其、國民黨統(tǒng)治時期的中國大陸及目前的臺灣省，也引入了大陸法。

大陸法的結構1、把全部法律分為公法和私法羅馬法學家烏爾比安提出，“公法是與羅馬國家狀況有關的法律，私法是與個人利益有關的法律。”2、主張編纂法典

法典是指把有關同一類內容的各種法規(guī)與原則加以收集，使之系統(tǒng)化，匯編而成的單一文件。大陸法的淵源1、法律（1）憲法（2）法典（3）條例2、習慣3、判例4、學理大陸法系各國的法院組織大陸法各國的法院體系基本相同，設有普通法院和專門法院，如法國設有行政法院，德國設有行政法院、勞動法院、社會法院和稅收法院。普通法院又分為三級三審制和四級三審制。法國實行前一種制度，德國和日本實行后一種制度。法國法院系統(tǒng)由基層法院、上訴法院、和最高法院組成。不服基層法院判決的可逐級上訴至最高法院。德國法院系統(tǒng)由地方法院、州地區(qū)法院、州高等法院、聯(lián)邦高等法院組成。地方法院審理輕微民事案件，州地區(qū)法院審理較大的民事案件，不服判決的可依次上訴，對上訴審不服的可依次要求上級法院復審。

二、普通法系

（commonlawsystem)（一）普通法系的地區(qū)構成又稱英國法系、海洋法系、普通法系、判例法系等，是英國中世紀以來的法律以及受其影響或仿此模式制定的美國及其他國家法律的總稱。英美法系形成于英國，以后又擴展到美國及其他曾受英國殖民統(tǒng)治的國家和地區(qū)，如加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、印度、馬來西亞、新加坡、香港等。美國獨立后的法律制度逐漸形成了自己的特點。

（二）英國法1、英國法的結構及特點（1）二元性的法律結構（2）重視程序法----令狀

奉天承運英國國王詔曰：牛津地區(qū)地方首長知悉；我命令你處理abingdon修道院院長之水閘，被stanton的人破壞之事件，并且以后不得再發(fā)生侵害其權利之事件。否則以罰金10磅作為懲罰。Ralph秘書長于西敏見證。2、英國的法院組織

a.上議院（樞密院司法委員會）（1）高級法院b.上訴法院①王座庭合稱c.高等法院②大法官最高③家事庭法院

a.王冠法院英國最低（2）低級法院b.郡法院一級法院c.治安官法庭3、英國法的淵源

（1）判例法―――主要淵源（2）成文法―――重要淵源

（3）習慣法―――傳統(tǒng)上的淵源，現作用不大。因為普通法就是在吸收習慣的基礎上形成的，普通法之外仍通行的習慣已經不多。

先例約束力原則判例的構成：（1）上議院的判決是具有約束力的先例。全國各級審判機關均須遵循，只有上議院本身可以不受約束；（2）上訴法院的判決可構成對其自身以及下級法院有約束力的先例。（3）高級法院每一庭的判決對一切低級法院有約束力。有約束力的判決分為判決理由和判決詞中為解釋判決理由所闡述的法律規(guī)則兩部分，只有前者對同類案件有約束力，后者只有說服力，并非必須遵守。美國法美國法律分為聯(lián)邦法和州法兩大部分。根據美國憲法所確立的準則，立法權原則上由各州行使，聯(lián)邦只有在例外情況下行使立法權，但聯(lián)邦法律有高于州法律的效力。美國法有類似于英國的先例約束力原則，但自有特色：（1）在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院尤其是聯(lián)邦最高法院判例的約束；（2）在州法方面，上級法院特別是州最高法院的判例對下級法院有約束力；（3）聯(lián)邦法院在審理涉及州法的案件式，則須受相應的州法院不違反聯(lián)邦判例的約束；（4）聯(lián)邦和州的最高法院不受其先例的約束，以便依據社會經濟條件的變化，揚棄過時的判例，確立新的法律原則。美國法院組織

a.地區(qū)法院（1）聯(lián)邦法院b.上訴法院聯(lián)邦法院僅在美國憲法或國c.最高法院會法律授予審判權的范圍內才有管轄權，其他案件均由州法院管轄

（2）州法院a.初審法院b.上訴審法院a.州上訴法院

b.最高法院兩大法系各自的特點及區(qū)別（一）大陸法系的特點1、全面繼承了羅馬法，吸收了許多羅馬法的原則、制度。2、實現法典化、法律規(guī)范的抽象化、概括化；3、明確立法和司法的分工，強調制定法的權威，一般不承認法官的造法功能。（二）英美法系的特點1、以英國為中心，英國普通法為基礎；2、以判例法為主要表現形式，遵循先例；3、變革相對緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習慣；4、在法律發(fā)展中，法官具有突出功能，能夠創(chuàng)造法律。兩者的區(qū)別：見教材15頁(三)兩大法系的區(qū)別及發(fā)展趨勢第三節(jié)中國法律制度概述一、當代中國法的淵源淵源――水積為淵，水之所出為源，法的淵源即為法的源泉、來源、源頭。（一）制定法：以憲法為核心的各種制定法1、憲法2、法律3、行政法規(guī)4、地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)范性文件5、規(guī)章6、特別行政區(qū)法律7、國際條約、國際慣例（二）法律解釋1、立法解釋2、司法解釋3、行政解釋二、中國的司法制度（一）法院組織

高級人民法院地方人民法院中級人民法院基層人民法院普通人民法院最高人民法院

森林法院軍事法院專門人民法院農墾法院石油法院鐵路運輸法院海事法院；等

第四節(jié)國際商法的基本原則1、自由平等原則－－法律面前人人平等2、所有權原則－－私有財產不可侵犯3、契約自由原則

思考題1、國際商法的概念和淵源？2、國際商法的調整對象在當代呈現出什么變化？3、英美法系和大陸法系有哪些主要區(qū)別？第二章國際商事合同法基本要求：掌握合同成立的必要條件，明確合同履行的基本原則與違約形式，掌握違約的法律后果及補救辦法。本章重點：合同的成立、履行本章難點：違約的救濟第一節(jié)合同的概念1、兩大法系關于合同的定義德國：把合同作為一種“法律行為”。法國：將合同視為一種“合意”。英美：強調合同的實質在于當事人作出的“許諾”，只有法律上認為有約束力的、在法律上能夠強制執(zhí)行的許諾，才能成為合同。2、我國的規(guī)定《民法通則》第八十五條規(guī)定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議?！薄逗贤ā返诙l也規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?！币弧⒑贤姆商卣鞅仨毷请p方或多方當事人意思表示一致是合法的民事行為依法成立時即具有法律約束力二、合同法的基本原則當事人的法律地位平等自愿原則公平原則誠實信用原則第二節(jié)合同的訂立程序要約offer承諾acceptance一、要約（offer)（一）定義：要約——是指當事人一方向另一方提出的表示愿意以一定的條件與對方訂立合同的意思表示，即訂約提議。提出要約的一方：要約人offeror要約的相對方：受要約人offeree（二）要約應具備的條件要約人要表明訂立合同的意思表示要約的內容必須明確、具體、肯定要約應當向特定的人做出要約必須傳遞給受要約人或其代理人才生效要約的生效時間要約到達時才生效。到達——指要約的意思表示傳遞到受要約人可控制的現實或虛擬空間。采用數據電文形式：收件人指定特定系統(tǒng)接受數據電文的，該數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定的，該數據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。（三）要約的拘束力對受要約人的拘束力對要約人的拘束力

龍源公司員工張某經常收到一些推銷資料，其中A公司發(fā)來的郵件內容是：我公司急售1000件塑料雨衣（款式、規(guī)格、材料見附圖），每件15元。若貴司三天內未答復，視為同意購買。張某不想購買，但未在三天內拒絕，請問龍源公司是否須購買該批雨衣？對受要約人的拘束力一般而言，對受要約人沒有拘束力。受要約人接到要約，只是在法律上取得了承諾的權利，并不承擔必須承諾的義務。對要約人的拘束力撤回撤銷撤回——指在要約生效之前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的行為。撤回通知必須先于或至少與要約同時到達受要約人處，才發(fā)生撤回的效力。龍源公司有一項工程業(yè)務需要外包，奇山公司計劃承接該項業(yè)務，于是做了工程報價書以快遞寄給龍源公司。快遞需要3天到達龍源公司，但第二天的時候，奇山公司發(fā)現報價有誤，工程量漏算了1項，金額差了5萬元。怎么辦？撤銷撤銷——指要約生效后，將該項要約取消，使要約的效力歸于消滅的意思表示。撤銷通知須在受要約人發(fā)出承諾前送達受要約人。要約的撤銷（1）要約人能否撤銷要約，各國法律規(guī)定不同：其他法律的規(guī)定中國合同法——一項原則、兩個例外原則：要約可撤銷，撤銷通知應于受要約人發(fā)出承諾通知前到達受要約人。例外：（1）要約中規(guī)定了承諾期間或以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由相信該項要約是不可撤銷的，而且已經為履行合同作了準備。日本、意大利、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》等與我國相似。（四）要約與要約邀請要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約而作出的意思表示。（要約引誘、邀請要約）是訂立合同的準備行為。貿易實踐中，報價單、價目表、商品目錄、商業(yè)廣告、招股說明書等都是要約邀請。要約邀請和要約的區(qū)別（五）要約的失效1.拒絕要約的通知到達要約人2.要約人依法撤銷要約3.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾規(guī)定有效期的，期限屆滿失效；未規(guī)定有效期的，對話方式——未即時承諾時，要約即失效；非對話方式——在合理期限內未予承諾時，要約即告失效。4.受要約人對要約內容作出實質性變更在法律上視為一項反要約，與不接受要約的效果相同。二、承諾（一）概念承諾——是指受要約人對要約的內容表示同意的意思表示。《國際貨物買賣合同公約》對承諾的定義為：受要約人做出聲明或以其行為表示同意一項要約，即構成承諾。緘默或不行為本身不夠成承諾。承諾一旦生效，合同即告成立。（二）承諾的生效要件承諾必須由受要約人或其代理人作出承諾須在要約確定的期限內到達要約人承諾的內容應當與要約的內容一致承諾的期限1）要約明確規(guī)定有效期2）合理期限=要約的在途期間＋受約方的通?？紤]時間＋承諾的在途時間期限的起算時間：信件或電報－－信件載明的日期或電報交發(fā)之日；信件未載明日期的，自投遞該信件的郵戳日期起算。電話、傳真等快速通訊方式－－自要約到達受要約人時起算。3）遲到的承諾（合同法28、29）超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。受約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按常情能及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人不接受該承諾的以外，該承諾有效。承諾的內容承諾的內容應當與要約的內容一致。承諾內容不得限制、擴張、變更要約內容，而是無條件的同意。（鏡像原則）受要約人對要約的內容作出實質性變更，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。非實質性變更承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。caseA公司向B公司發(fā)出要約:供應100匹馬力的拖拉機50臺，每臺CIF香港3500美元，訂立合同后兩個月裝船，不可撤銷信用證付款。B公司收到要約后，立即電復承諾，表示接受A公司的要約，并要求訂立合同后立即裝船。但A公司未作任何答復，也沒有提交貨物。事后，B公司以A公司違反合同為由要求損害賠償。

（三）承諾的方式和生效時間1、承諾的方式（1）通知（口頭，書面，數據電文）——到達生效（2）行為——行為作出時生效2、承諾生效大陸法系－－到達主義英美法系－－投郵主義了解主義（四）承諾的撤回有的國家規(guī)定承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當先于承諾到達，或與承諾同時到達。英美法國家由于其對承諾的到達采用投郵主義，所以不能撤回承諾。承諾能否被撤銷？案例分析中國XX進出口公司：

貴公司2005年11月20日第XX號電傳收到。我公司愿意接受，但履行期限提前到2005年12月10日（原要約中為2005年12月20日）。

韓國XX公司

2005年11月30日中國天津XX進出口公司：

貴公司2003年10月21日第XX號電傳收悉。愿意依貴方電傳中所提條件接受XX化工原料100公噸。另再加50公噸，條件相同。

泰國XX公司

2003年11月3日中國XX公司：

貴公司2002年6月8日第XX號電傳收悉。我公司愿意接受，但貨物包裝應適合海運。

荷蘭XX公司

2002年6月20日CASE我國A公司擬參加某賓館室內裝修投標，為更確切地估算投標標底，向美國B公司詢價購買300套衛(wèi)浴設備，并說明：這一詢價的目的是為了更準確地估算投標的價格，投標日期為8月8日，開標日期為8月25日。B公司于8月1日向A公司發(fā)來出售300套衛(wèi)浴設備的要約。A公司認為價格合理，據此計算標底，并于8月8日遞交了投標書。但B公司發(fā)出要約后，因貨源緊張，價格上漲，遂于8月15日發(fā)出撤銷要約的通知。A公司收到后當即表示不同意撤銷要約。8月25日A公司中標，并于8月26日對B公司8月1日的要約作出承諾。B公司回電稱其要約已經撤銷，合同不成立，而A公司則堅持合同成立。二、對價和約因以有無對價或約因作為區(qū)別有訴權的合同與無強制執(zhí)行力的約定或社交性的協(xié)議（一）英美法的對價

簽字蠟封式的合同合同類型

簡式合同：必須有對價，否則無約束力對價：指合同一方得到的某種權利、利益、利潤、好處或是他方當事人克制自己不行使某種權利或遭受某種損失或承擔某種義務。簡單講，對價就是合同雙方的相互給付。有效對價的條件1、對價必須合法2、對價必須是待履行的對價或已履行的對價，而不是過去的對價3、對價必須具有某種價值，但不要求充足4、已經存在的對價或法律上的義務不能作為對價5、對價必須來自受允諾人有效對價的條件（2）待履行的對價：雙方當事人允諾在將來履行的對價。已履行的對價：指一方當事人已完成了其依據合同所承擔的義務，對方尚未履行其義務，如懸賞廣告。過去的對價：在對方作出允諾之前已全部履行完畢的對價?！斑^去的對價不是對價”的例外A、某種服務或利益是應對方的請求提供的，那么即使其支付報酬的允諾是在服務或利益提供完畢之后作出，也有約束力。B、如果當事人負有道德上的義務時，不能以“過去的對價不是對價”為理由免除其義務。[蒙特夫訴斯考特案]被告答應以1英鎊的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個不充分的對價，法院認為，對價并不要對等或充分，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對價而不是對價是否充分，被告敗訴。但是如果對價不相稱是因為一方的欺詐或錯誤造成的，另一方當事人可以請求給予衡平法上的救濟，法院才會把對價不充分作為證明欺詐、誤會、不正當影響的一種證據，當事人才可以要求解除合同。有效對價的條件（5）只有對某項允諾提供了對價的人，才能要求強制執(zhí)行該允諾。[EG]：A對B許諾，如果B肯出100美圓，他將會把自己的手表交給C。如果B支付了100美圓，A卻拒絕把手表交給C，則C不能起訴A，要求法院強令A履行向C交付手表的許諾。因為作為對A的許諾的對價來自于B，而不是來自于C，C并沒有向A提供任何對價?！安坏米允称溲浴痹瓌t如果允諾人在作出允諾時，應當合理預見受允諾人會信賴其允諾而作出某種實質性的行為或者放棄做這種行為，并已在事實上引起了這種結果，只有強制執(zhí)行該項允諾才能避免產生不公平的后果，那么，即使該項允諾缺乏對價，亦應予以強制執(zhí)行。這項原則是衡平法上的救濟方法，是從向教堂募捐的案例中發(fā)展而來的。（二）約因法國法將約因作為合同成立的要素。約因是指訂約當事人產生債務所追求的最接近和最直接的目的。約因與訂約的動機不同。例如在買賣合同中，買方購買的動機可能是各式各樣的，但是購買的最直接的目的，即約因只有一個，就是取得該物的所有權。根據法國法的規(guī)定，凡屬于無約因的債，基于錯誤約因或者不法約因的債，都不發(fā)生任何效力。三、合同的形式要式合同和不要式合同（一）我國：當事人訂立合同，有書面、口頭和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定和當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。（二）法國法，要式合同主要有兩種情況：1、以法定形式作為合同有效的條件。贈與合同、夫妻財產制合同、設立抵押權合同等2、作為證據的要求。只有按照法定形式作出的合同，法律上才能承認其為證據。商事合同在法國是不要式合同。合同形式（三）德國法，以不要式合同為原則，要式合同為例外。（除土地買賣外）。（四）英美法：簽字蠟封的合同和簡式合同（包括書面和口頭的）（五）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》：原則上不加任何限制，無論采用口頭還是書面形式，都不影響合同的有效性，也不影響證據力。但公約允許各締約國對其提出聲明，予以保留。（我國對該條款提出了保留）四、合同必須合法

包括標的合法和內容合法。（一）我國《合同法》規(guī)定有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；3、以合法形式掩蓋非法目的的；4、損害社會公共利益的；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。（二）大陸法法國法把合同非法的原因主要歸納為兩點：1）交易的標的物非法；2）合同的約因不合法。德國法規(guī)定“法律行為違反法律上的禁止者，無效。”違反善良風俗的行為也無效。（三）英美法1、違反法律的協(xié)議2、不道德的合同3、違反公共政策（public

policy）的合同

在通常情況下，免責協(xié)議、限制貿易的協(xié)議和有損于公共服務的協(xié)議等是違反公共政策的合同。非法的合同是不能強制履行的，即使一方已支付了對價但并未收到對方的對價，法院也不會給任何一方以救濟。五、當事人的訂約能力（一）自然人的訂約能力

親權是指以父母對未成年子女以教養(yǎng)保護為目的，在人身和財產方面權利義務的統(tǒng)一。監(jiān)護權是監(jiān)護人對于未成年人和精神病人等無民事行為能力人和限制行為能力人的人身權益、財產權益所享有的監(jiān)督、保護的身份權。（二）法人的訂約能力法人：擁有獨立財產，能夠以自己的名義享受權利和承擔義務的，并依照法定程序成立的法律實體。最常見的經濟法人組織是公司，公司的締約能力取決公司章程的規(guī)定。六、當事人的意思表示必須真實合意不真實的原因主要有：錯誤、欺詐、脅迫(一)錯誤錯誤：在合同訂立時已存在的事實或法律所做的不正確的假設。1、我國：重大誤解，是指行為人因對行為的性質，對方當事人，標的的品種、質量、規(guī)格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悖，并造成較大的損失。2、大陸法法國法：（1）關于標的物的性質方面的錯誤；（2）對訂約當事人認定的錯誤。德國法：（1）關于意思表示內容的錯誤；（2）關于意思表示形式上的錯誤。3、英美法（1）共同錯誤或雙方錯誤（2）單方錯誤（3）法律上的錯誤：因不了解某種文件的法律后果或不了解法律用語的涵義，做出錯誤的認定。

（二）欺詐欺詐是指以使他人發(fā)生錯誤為目的的故意行為。各國法律均認為，因受欺詐而訂立合時，受欺騙的一方可以撤銷合同或主張合同無效。1、中國法《民法通則》規(guī)定：凡一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。《合同法》規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。《合同法》規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。2、大陸法法國民法典：如當事人一方不使用欺騙手段與伎倆，另一方當事人顯然不會與之締結契約，此種欺詐為契約無效之原因。德國法：欺詐的結果導致合同被撤銷。3、英美法

欺騙性的—可賠償損失并可撤銷合同或

（欺詐）拒絕履行合同義務不正確說明非故意但有疏忽的—損害賠償非故意的并撤銷合同

非故意且無疏忽的—撤銷合同5、國際慣例《通則》將欺詐分為欺詐性陳述和欺詐性不予披露。欺詐性陳述包括欺詐性語言和做法；欺詐性不予披露指對方當事人對根據公平交易的合理商業(yè)標準應予披露的情況未予披露。受欺詐方可以宣告合同無效或可撤銷。（三）脅迫脅迫是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。1、中國法規(guī)定：損害國家利益的合同無效，只侵害對方利益的合同可撤銷或變更。2、法國法規(guī)定：脅迫導致合同無效。3、德英美規(guī)定：因被脅迫而訂立的合同可撤銷。不當影響不當影響存在于英國衡平法中，主要適用于濫用特殊關系訂立合同謀取利益的情況，蒙受不利一方可以撤銷合同?！疤厥怅P系”主要有父母與子女、律師與當事人、監(jiān)護人與未成年人、醫(yī)生與病人等。（四）顯失公平顯失公平：一方當事人利用優(yōu)勢或利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償的原則。1、中國法規(guī)定：顯失公平的合同可撤銷或變更。2、法、德法規(guī)定：基于顯失公平而訂立的合同，可主張撤銷。3、英美法規(guī)定：顯失公平的合同不能得到強制執(zhí)行。顯失公平案例雙方訂立一貨物買賣合同中，有一限制異議索賠時間的條款。這一合同買賣的是番茄醬，此商品的潛在缺陷只有經過顯微鏡分析才能被發(fā)現。合同中規(guī)定的限制性時間，不足于為買方提供檢驗和索賠的時間。于是，法院判決此條款是顯失公平的。第三節(jié)合同的履行合同的履行是合同當事人實現合同內容的行為。一、合同履行的一般規(guī)則（一）全面履行原則（二）誠實信用履行原則（三）促進交易履行原則全面履行原則又稱適當履行原則，指當事人按照合同規(guī)定的標的及其質量、數量，由適當的主體在適當的履行期限、履行地點以適當的履行方式，全面完成合同義務的履行原則。簡言之，當事人一方在履行中對合同約定義務的任何一個環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。誠實信用原則要求當事人應履行通知、協(xié)助、保密等義務。（隨附義務）與合同中主給付義務的區(qū)別：違反隨附義務一般不能導致合同的解除違反隨附義務一般對方不能行使同時履行抗辯權二、約定不明確的履行規(guī)定協(xié)議補充按合同有關條款及交易習慣確定仍不能確定時質量要求不明確的：按國家、行業(yè)、通常、特定標準價款或報酬不明確：按定價、指導價、訂約時履行地市場價履行地點：支付貨幣，權利方；其他標的，義務方期限：雙方可隨時主張履行，但權利方應給對方必要準備時間履行方式不明：有利合同目的方法費用負擔不明：履行義務一方負擔原則：約定優(yōu)先于法定三、違約合同的一方當事人，如果由于某種原因，完全沒有履行合同義務，或沒有全部履行其合同義務，就是構成違約。（一）違約責任1、英美法認為，一切合同都是“擔?！?，只要債務人不能達到擔保的結果，就構成違約，應負損害賠償的責任。允諾人有無過失，并不是構成違約的要件。無過錯責任原則2、大陸法大陸法：只有當合同當事人存在著可以歸責于他的過錯時，才承擔違約的責任。如果債務人僅僅沒有履行其合同義務，并不足以構成違約，還必須同時證明或推定債務人的上述行為有某種可以歸責于他的過錯，才能使其承擔違約的責任。過錯責任原則過錯包括故意和過失違約責任3、《國際貨物買賣合同公約》和《通則》采用無過錯承責原則，但適當考慮當事人的主觀狀態(tài)。4、中國法：《民法通則》采用過錯責任和無過錯責任相結合的做法，《合同法》采取了無過錯責任原則。（二）違約的形式1、英美法（1）英國法將違約區(qū)分為違反條件和違反擔保。違反條件——當一方違反條件時，受損害的一方當事人有權解除合同并要求賠償損失。

“明示條件”和“默示條件”違反擔?！斠环竭`反擔保時，受損害的另一方不能撤消合同，僅能請求損害賠償。違反中間性條款違反條件和違反擔保這種簡單的兩分法不能完全適合于各式各樣的違約情況，因此近年來英國法院發(fā)展了一種新的違約類型，稱之為“違反中間性條款或無名條款”，當一方違反中間性條款時，對方能否解除合同，須視此種違約的性質及其后果是否嚴重而定。（2）美國法美國法將違約分為重大違約和輕微違約。輕微違約——要求賠償損失，但不能拒絕履行自己的合同義務。重大違約——可以解除合同，同時要求賠償全部損失。預期違約又稱提前違約，指在規(guī)定履行期到來之前，一方向另一方表示他將不會履行合同，或者有充分證據表明到期他將不能履行合同。當發(fā)生預期違約時，另一方可以立即停止自己的履行，并提起違約之訴，而不必等對方事實上違約時再采取措施。2、大陸法將違約分為給付不能和給付延遲。（1）給付不能是指債務人由于某種原因不可能履行其合同義務，而不指有可能履行而不履行。自始不能，也就是合同成立時即不可能履行；嗣后不能，指合同成立時是可以履行的，但合同成立后，由于種種原因使合同不可能履行。（2）給付延遲指債務已屆期滿，而且是可能履行的，但是債務人沒有按期履行其合同的義務。3、《通則》將違約分為根本不履行和非根本不履行。根本不履行又稱根本違約，指一方當事人違反合同的結果使另一方當事人遭受嚴重損害，以至于實質性的剝奪了受損害方當事人根據合同有權期待得到的利益，除非另一方當事人并未預見也不可能合理的預見到此結果。4、中國《合同法》把違約分為完全不履行、部分不履行、不適當履行。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約根本性違約非根本性違約（三）違約的救濟1、實際履行——也稱依約履行或具體履行。（1）大陸法——履行合同尚屬可能時（2）英美法——只能在賠償金不足以彌補另一方損失時才適用（衡平法）（3）中國——不必強制依約履行的情形：①法律上或事實上不能履行的。②債務的標的不適于強制履行或履行費用過高的。③債權人在合理期限內未要求履行的，視為放棄自己的債權。2、損害賠償——主要救濟方法（1）損害賠償責任的成立大陸法：必須有損害的事實；有歸責于違約方的原因，即主觀上有過錯；損害發(fā)生的原因和結果必須有因果關系。英美法認為，只要一方違反合同，對方就可以提起損害賠償之訴。（2）損害賠償的方法損害賠償的方法有回復原狀和金錢賠償兩種德國以回復原狀為原則，金錢賠償為例外；法國以金錢賠償為原則，回復原狀為例外；英美法采取金錢賠償的方法。（3）損害賠償的范圍大陸法一般包括違約造成的實際損失和可獲的利益英美法原則上包括自然發(fā)生的損失和當事人在締約時已預見或應預見到的因違約而產生的損失。中國：當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受的損失。減輕損失的原則：一方違約時，受損害的另一方有義務采取一切合理的措施，以減輕由于違約所造成的損失。如果由于受損害方的疏忽，沒能采取合理措施去減輕損失，則受損害方對于違約發(fā)生后，本來可以合理避免的損失，不能要求給予賠償。3、解除合同

英國法——違反條件才能解除合同；美國法——重大違約時解除合同；公約——根本違約時解除合同。我國法規(guī)定有下列情形之一的，可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現合同目的；（2）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示將不履行主要義務；（3）當事人一方延遲履行主要義務，經催告后在合理期限內仍未履行的；（4）當事人一方延遲履行債務或者其他違約行為致使不能實現合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形。解除權的行使法國法規(guī)定：債權人解除合同，必須向法院起訴。但如果雙方當事人在合同中訂有明示的解除合同的條款，則無須向法院提出。我國法、英美法和德國法規(guī)定：解除合同的一方當事人只須把解除合同的意思通知對方就可以，不必經過法院的判決。解除效力自通知到達時生效。解除合同的后果法、德、美：解除合同是使合同的效力溯及既往的消滅，未履行的債務當然不再履行，即使已經履行的債務，亦因缺乏法律上的原因，而發(fā)生恢復原狀的問題。英：由于違約造成的解除合同，并不使合同自使無效，而只是指向將來，即只是在解除合同時尚未履行的債務不再履行。至于已經履行的債務原則上不產生返還的問題。因此，任何一方原則上都無權要求取回已交給對方的財務或已付給對方的金錢。4、違約金違約金是為了保證合同的履行，當事人雙方事先在合同中約定當一方違約時，應向對方支付的金錢。大陸法：懲罰性違約金（德國）和補償性違約金（法國）。法院有權增減違約金的數額。英美法：補償性違約金。（只能賠償不能懲罰）中國補償性違約金當事人可以約定一方違約時應當根據違約的情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償的計算方法。一般只對違約造成的損失進行補償，只有在約定的違約金沒有過分高于造成的損失時，才具有一部分懲罰性質。法院有權增減違約金的數額。5、禁令禁令是英美法采取的一種特殊救濟方法，指由法院發(fā)布的禁止當事人從事特定行為的命令。禁令只適用于下列兩種情況：（１）采用一般損害賠償的方法不足以補償債權人所受的損失.（２）禁令必須符合公平合理的原則.[CASE]一演員與甲劇院訂立了為期1年的合同，答應只在該劇院演出，不在別的劇院演出，但在此期間，她又與乙劇院訂立了演出合同。在這種情況下，法院根據甲劇院的請求，可頒布禁令，禁止該演員在乙劇院演出，以此來補償甲劇院的損失。（四）違約免責1、情勢變遷——大陸法情勢變遷（更）：合同成立后，作為合同關系基礎的客觀情況，由于不可歸責于當事人的原因，發(fā)生了非締約方當初所能預料得到的變化，如堅持原來的法律效力，將會產生顯示公平的結果，有悖于誠實信用原則，因此應將合同變更以至解除的制度。如：政治經濟動蕩、貨幣貶值等。2、合同落空合同落空：合同成立后，非由于當事人自身的過失，而是因某種意外事件致使當事人在締約時所謀求的商業(yè)目標受到挫折。尚未履行的，免除。如：標的物滅失，合同因法律修改變?yōu)榉欠?，情況發(fā)生根本性變化，戰(zhàn)爭爆發(fā)，政府實行封鎖禁運或進出口許可證制度等。3、不可抗力不可抗力：當事人在締約時不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。一般在合同中約定具體的范圍和種類。自然原因引起的—地震、暴風、火災、洪水等；社會原因引起的—戰(zhàn)爭、罷工、政府禁運等等。法律后果：全部免責、部分免責、延遲履約。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。第四節(jié)合同的變更、轉讓和消滅一、合同的變更廣義；主體變更和內容變更；狹義：內容變更，即合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，基于當事人的意思或法律直接規(guī)定，不改變合同當事人，僅對合同的內容所作的變更。(當事人協(xié)商變更；一方當事人訴請變更。)二、合同的轉讓合同的讓與有兩種情況:一種是原債權人將其債權轉讓給新債權人，從而使新債權人取代原債權人的地位，稱為債權讓與；第二種是原債務人將債務轉讓給第三人，由新債務人代替原債務人負擔債務，稱為債務承擔，必須得到債權人的同意。三、合同的消滅（一）大陸法1、清償清償是債務人向債權人履行債的內容。債權人接受債務人的清償時，債的關系即告消滅。2、抵銷當事人雙方互負債務時，以其各自的債權抵充債務，使雙方的債務在等額范圍內歸于消滅。按照產生的依據不同，可分為法定抵銷和約定抵銷。3、免除債權人免除債務人的債務，也就是債權人放棄其債權。合同的消滅4、提存提存是指由于債權人的原因致使債務人無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物交給提存部門而消滅合同。提存的條件是債權人受領遲延或不能確定誰是債權人。5、混同混同是債權債務同歸于一人，致使合同關系消滅的事實。6、解除解除合同的權利義務，從而使合同歸于消滅。有約定解除和法定解除。四、時效時效是指依照法律的規(guī)定，在一定期間內，由于一定事實狀態(tài)的繼續(xù)存在，而引起的民事法律關系的消滅或發(fā)生的一種法律制度。大陸法系分為取得時效（又叫占有時效，凡在一定事實狀態(tài)持續(xù)一定時期而取得權利的）和消滅時效（凡一定事實狀態(tài)持續(xù)一定時期而喪失權利的）。英美法中只有訴訟時效，指債權人在法定期間內不行使權利即喪失請求法院依訴訟程序強制債務人履行義務的權利。1、訴訟時效的起始、中止、中斷及延長1）一般地，訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時計算。2）時效的中止：債權人在訴訟時效期間內，由于發(fā)生了不以自己的意志為轉移的事故，阻礙了他向法院起訴，為保護債權人的利益，法律允許暫停訴訟時效的進行，等該事故消滅后，時效期間繼續(xù)進行，3）時效的中斷時效的中斷，是指在訴訟時效進行中，因一定事由的發(fā)生阻礙時效的進行，致使以前經過的時效期間統(tǒng)歸于無效，待中斷事由終結之后，訴訟時效重新開始進行。時效中斷有以下幾種情況：（1）起訴(2)請求（3）承認（4）部分履行4）時效延長對于時效能否由當事人約定延長，各國法律規(guī)定不一。有的國家認為，訴訟時效是強制性規(guī)定，不允許當事人約定，有的國家雖規(guī)定不允許延長訴訟時效，但是雙方當事人可以約定縮短。2、我國法律關于訴訟時效的規(guī)定1）普通時效：二年2）特別時效：一年身體受到傷害要求賠償；出售質量不合格的商品未聲明的；延付或拒付租金的；寄存財物被丟失或損毀的。3）最長時效：二十年4）涉外合同：四年思考題（1）兩大法系關于要約撤銷問題的規(guī)定有何不同？《公約》是如何調和矛盾的？（2）合同有效成立的要件主要有哪些？（3）因違約而受損害的一方如何享有解除合同的權利，各國法律確立的制度有哪些？這些制度的異同有哪些？第三章國際貨物買賣法基本要求：了解兩大法系及我國法律關于買賣法的相應規(guī)定掌握，掌握《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的主要內容。本章重點：《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》關于買賣雙方權利、義務的規(guī)定本章難點：違反買賣合同的補救措施、貨物所有權及風險的轉移什么是國際貨物買賣合同？----營業(yè)地處于不同國家或地區(qū)的當事人之間訂立的貨物買賣合同。

識別要素：營業(yè)地貨物----一般僅指有形動產第一節(jié)買賣法概述一、各國有關貨物買賣的國內法大陸法系各國：分布于民、商法典中；英美法系各國：普通法、單行法。如：英國《1893年貨物買賣法》（SaleofGoodsAct）；《美國統(tǒng)一商法典》(UniformCommercialCode)；我國有關買賣的法律規(guī)定主要在《民法通則》和《合同法》中。二、關于國際貨物買賣的國際公約

1、1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》羅馬國際私法統(tǒng)一研究所2、1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》聯(lián)合國國際貿易法委員會《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》

ConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods[CISG]國際貿易領域影響力最大的公約。聯(lián)合國國際貿易法委員會主持制訂（時任主席施米托夫），于80年在維也納外交會議上獲得通過，并于88年1月1日正式生效。

截至2010年9月1日，加入該公約的國家已有76個，其中包括：美國、中國（86年）、法國、德國、加拿大、阿根廷、澳大利亞、意大利、奧地利、俄羅斯、新加坡、日本（2008）等等我國對80年公約的兩項重要保留：(1)關于采用書面形式的保留（第95條）

訂立國際貨物買賣合同須采取書面的方式----為了和我國當時施行的《涉外經濟合同法》的規(guī)定一致。----1999年的《合同法》第10條已不再嚴格要求合同的書面形式(2)關于公約適用范圍的保留（第96條）公約的適用范圍僅限于雙方的營業(yè)所分處于不同締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同

三、關于國際貨物買賣的國際貿易慣例

1、國際貿易術語解釋通則(InternationalRulesForTheInterpretationOfTradeTerms)

2、華沙—牛津規(guī)則

(Warsaw-OxfordRules)3、美國1941年修訂的對外貿易定義(RevisedAmericanForeignTradeDefinition)

Incoterms2010

（2011年1月1日起生效）

國際商會網站

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Incoterms2010主要變化：1、術語分類的調整:由原來的EFCD四組分為適用于兩類：適用于各種運輸方式和水運2、貿易術語的數量由原來的13種變?yōu)?1種。3、刪除INCOTERMS2000中四個D組貿易術語，即DDU(DeliveredDutyUnpaid)、DAF(DeliveredAtFrontier)、DES(DeliveredExShip)、DEQ(DeliveredExQuay)，只保留了D組中的DDP（DeliveredDutyPaid）。4、新增加兩種D組貿易術語，即DAT（DeliveredAtTerminal）與DAP（DeliveredAtPlace）。5、E組、F組、C組的貿易術語基本沒有變化。AnyModeofTransportCIP–CarriageandInsurancePaid

CPT–CarriagePaidTo

DAP–DeliveredAtPlace

DAT–DeliveredAtTerminal

DDP–DeliveredDutyPaid

EXW–ExWorks

FCA–FreeCarrierSeaandInlandWaterwayTransportOnly

CFR–CostandFreight

CIF–Cost,InsuranceandFreight

FAS–FreeAlongsideShip

FOB–FreeOnBoard第二節(jié)

賣方和買方的義務一、賣方的義務根據公約的規(guī)定，賣方的主要義務有以下三項：①交付貨物；②移交一切有關貨物的單據；③把貨物的所有權移轉于買方。(一)交貨：時間與地點

1、交貨地點要求在某地點交貨未要求在某地點交貨需要發(fā)運不需要發(fā)運

貨交承運人的地點公約規(guī)定①合同未規(guī)定具體的交貨地點，且又涉及到貨物的運輸，賣方的交貨義務是把貨物交給第一承運人

貨交承運人的地點②合同既沒有規(guī)定具體的交貨地點，又不要求賣方把貨物運送給買方，如果該合同出售的貨物是特定物，或者是從某批特定的存貨中提取的貨物，或者是尚待加工生產或制造的未經特定化的貨物，而雙方當事人在訂立買賣合同時已經知道這些貨物存放在這個地方，或者已經知道它們將在某個地方生產或制造，則賣方應在該地點把貨物交給買方處置

已知的貨物所在地③除上述情況外，在其他的情況下，賣方的交貨義務是在其訂立買賣合同時的營業(yè)地點把貨物交給買方處置。

賣方營業(yè)地

合同涉及到運輸時賣方還應承擔的額外義務：

必須把貨物特定化負責訂立必要的運輸合同向買方提供投保的必要資料貨物特定化

把貨物確定在合同項下，指定以該項貨物作為履行某一合同的標的的行為。貨物特定化的方式①在貨物上標明買方的姓名和地址②在提單上載明以買方為收貨人或載明貨物運到目的地時應通知某一買方③向買方發(fā)出一份具體指明貨物情況的發(fā)貨通知

在貨物特定化之前，其風險和所有權原則上不移轉于買方。意義2、關于交貨的時間①如果合同中規(guī)定了交貨的日期，或從合同中可以確定交貨的日期，則賣方應在該日期交貨。②如果合同中規(guī)定了一段交貨的期間或從合同中可以確定一段時間，則除情況表明買方有權選定一個具體日期外，賣方有權決定在這段期間內的任何一天交貨。③在其它情況下，賣方應在訂立合同后的一段合理的時間內交貨。(二)提交有關貨物的單據公約明確規(guī)定，移交有關貨物的單據，是賣方的一項主要義務。買賣合同也往往規(guī)定，以賣方移交裝運單據作為買方支付貨款的對流條件。裝運單據包括：——提單、保險單、商業(yè)發(fā)票、領事發(fā)票、原產地證書、重量證書、品質檢驗證書等。（三）賣方的品質擔保義務公約第35條：賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數量、質量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。除雙方當事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應當符合下列要求，否則即認為其貨物與合同不符：（1）貨物應適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途――符合商銷性的要求（2）貨物應適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對賣方來說是不合理的――符合特定用途的要求（3）貨物的質量應與賣方向買方提供的貨物的樣品或樣式相同――符合樣品或式樣的要求（4）貨物應按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應按足以保全和保護貨物的方式裝進容器或包裝――符合包裝的要求

賣方承擔品質擔保義務的時間

公約第36條：

基本點---風險轉移時

賣方應對貨物在風險移轉于買方時所存在的任何不符合的情形承擔責任，即使這種不符合合同的情況是在風險移轉于買方之后才明顯表現出來。

在某些情況下，賣方對貨物在風險移轉于買方之后所發(fā)生的任何不符合同要求的情形亦應承擔責任

如果這種不符合同情形的發(fā)生是由于賣方違反了他的某項義務，包括違反關于貨物在一定期間內將繼續(xù)適合于其通常用途或某種特定用途的保證。(四)檢驗貨物的時間和地點1、檢驗貨物的時間

公約第38條第1款：買方必須在按情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物。

2、檢驗貨物的地點公約第38條

如果合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行的條件：（1）貨物需在中途改運或買方須再發(fā)運（2）在改運或再發(fā)運以前，買方沒有合理機會對貨物進行檢驗（3）賣方在訂立合同時已經知道或理應知道這種改運或再發(fā)運的可能性3、通知貨物不符合同的時間公約第39條：買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現或理應發(fā)現此種情況后的一段合理時間內通知賣方；在任何情況下，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內將貨物不符合同的情況通知賣方，他就喪失了聲稱貨物不符合同的權利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。

(五)賣方的權利擔保義務

權利擔?！纲u方應保證對其所出售的貨物享有合法的權利，沒有侵犯任何第三人的權利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權利。內涵：①對出售的貨物享有合法的權利②在出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔保物權③出售的貨物沒有侵犯他人的知識產權公約的有關規(guī)定(1)賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或請求的貨物。（41條）(2)賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產權或其它知識產權。（42條）所有權或擔保物權知識產權擔保的限制性條件①賣方只有在訂約時已經知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出工業(yè)產權方面的權利或請求時，才對買方承擔責任賣方過錯責任②賣方在訂約時已知買方打算把該項貨物轉售到某一個國家，則賣方對于第三方依據該國法律所提出的有關工業(yè)產權或知識產權的權利請求，應對買方承擔責任

轉售國法律③在任何其他情況下，賣方對第三方根據買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的請求，應對買方承擔責任。買方營業(yè)地所在國法律知識產權擔保責任的排除條件如果買方在訂立合同時，已經知道或不可能不知道第三方對貨物會提出有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的權利或請求，則賣方對由此而引起的后果不承擔責任。買方過錯責任如果第三方所提出的有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的權利或請求，是由于賣方按照買方提供的技術圖紙、圖案或其它規(guī)格為其制造產品而引起的，則應由買方對此負責，賣方對此不承擔責任。

基于買方要求買方的通知義務買方在已經知道或理應知道第三方對貨物的權利或請求后，應在合理時間內通知賣方，否則就會喪失援引上述第41條和42條所規(guī)定的權利，除非買方對未及時通知賣方能提出合理的理由。

二、買方的義務公約的有關規(guī)定1、支付貨款2．收取貨物1、支付貨款（1）履行必要的付款手續(xù)（2）確定貨物的價格有約定按約定；無約定按訂約時合同中貨物在有關貿易中在類似情況下出售的通常價款；按照貨物的重量來確定：毛重/凈重。（3）支付貨款的地點

①賣方營業(yè)地；②如果是憑移交貨物或單據支付貨款，則在移交貨物或單據的地點支付貨款。（4）支付貨款的時間①如果合同沒有規(guī)定在什么時候付款，則買方應當在賣方交單時付款。②如果合同涉及到貨物的運輸，賣方可以在發(fā)貨時訂明條件，規(guī)定必須在買方支付貨款時，方可把貨物或代表貨物所有權的裝運單據交給買方。③買方在未有機會檢驗貨物以前，沒有義務支付貨款，除非這種檢驗的機會與雙方當事人約定的交貨或支付程序相抵觸。2、收取貨物（1）采取一切理應采取的行動，以便賣方能交付貨物（2）接收貨物英美法關于收取貨物的規(guī)定收到貨物receiptofgoods與接受貨物acceptanceofgoods的區(qū)別：買方如接受了貨物，就喪失了拒收貨物的權利，但如果買方僅僅是收到了貨物，則日后發(fā)現貨物與合同不符，他仍然可以拒收貨物。買方被認為已經接受貨物的情況：①買方通知賣方，表示他已接受該項貨物；②貨物已交付給買方，而買方對貨物作出了任何與賣方的所有權相抵觸的行為；③買方收到貨物后把貨物留下來，經過一段合理時間之后，并沒有通知賣方拒收此項貨物。第三節(jié)

違反買賣合同的補救辦法一、雙方均可采取的救濟方法

1、損害賠償根據公約的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟方法。當一方違反合同時，對方都有權利要求賠償損失，而且要求損害賠償的權利，并不因其已采取其它救濟方法而喪失。

損害賠償的責任范圍和計算辦法

（1）損害賠償的原則及責任范圍：①無過錯責任原則;②同一水平原則;③可預見性原則（2）減輕損失的義務/自我救濟原則2、預期違約(AnticipatoryBreach)對預期違約須視其是否構成根本違反合同，而分別采取中止合同或撤銷合同這兩種不同的救濟方法援用中止履行合同時必須采取通知程序通知內容：①確切證據②中止履行的意思表示③請求預期違約方提供充分保證3、對分批交貨合同違約的救濟方法公約第73條：買賣雙方均可采取①一方當事人不履行對任何一批貨物的義務，已經構成對該批貨物的根本違約，另一方當事人可以宣告合同對該批貨物無效。②一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定其對今后各批貨物將會發(fā)生根本違反合同，該另一方當事人可以在一段合理的時間內宣告合同今后無效。③買方宣告合同對某一批貨物的交付為無效時，如果合同項下的各批貨物是互相依存的，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當事人的訂立合同時所設想的目的，則買方可以同時宣告合同對已交付的或今后交付的各批貨物均為無效，即可以宣告撤銷整個合同。二、賣方違約時買方的救濟方法

賣方違反合同主要有以下幾種情況：①不交貨；②延遲交貨；③交付的貨物與合同規(guī)定不符。公約沒有分別就每一種違約情況規(guī)定相應的救濟方法，而是從總的方面對賣方違反合同時買方可以采取的各種救濟方法作出規(guī)定。1、要求賣方履行其合同義務（46條）實際履行（specificperformance）：公約第28條規(guī)定：當一方當事人要求另一方當事人履行某一義務時，法院沒有義務作出判決，要求具體履行此項義務，除非法院依照其本身的法律，對不屬于公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。公約為調和英美法和大陸法在實際履行上存在的分歧，規(guī)定由兩大法系的法院按照自身的法律處理該問題。2、要求賣方交付替代貨物（公約46條）只有當賣方所交貨物不符合同已構成根本違反合同時，買方才可以要求賣方交付替代貨物，否則只能要求賣方賠償損失或對貨物不符之處進行修補等。3、要求賣方對貨物不符合同之處進行修補（公約46條）適用于貨物不符合同尚未構成根本違反合同，只須賣方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。

4、給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同義務（公約47條）意義：針對賣方延遲交貨規(guī)定的一種救濟方法。為買方日后宣告撤銷買賣合同提供依據。買方并不因此而喪失其對賣方延遲履行合同義務所享有的請求損害賠償的權利。

5、賣方可以對不履行義務作出補救（公約48條）除撤銷合同之外，賣方即使在交貨日期之后，仍可自付費用，對任何不履行義務作出補救，但這種補救不得造成不合理的遲延，也不得使買方遭受不合理的不便，或無法確定賣方是否將償付預付的費用。但是，買方保留公約所規(guī)定的要求損害賠償的任何權利。如果賣方要求買方表明它是否接受賣方履行義務，而買方不在一段合理的時間內對這項要求作出答復，則賣方可以根據其在要求中所指明的時間履行義務；買方不得在該段時間內采取與賣方履行義務相抵觸的任何補救方法。6、撤銷合同

公約第49條；當賣方違反合同時，買方在下述情況下可以宣告撤銷合同：(1)賣方不履行義務，已構成根本違約；(2)如果發(fā)生不交貨的情況，賣方在買方規(guī)定的合理的額外時間內仍不交貨，或賣方聲明他將不在買方規(guī)定的合理的額外時間內交貨。買方必須在合理時間內行使撤銷合同權。7、要求減價（公約第50條）如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已經支付貨款，買方都可以減低價格。減價按實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者間的比例計算。

減價后的價金

=合同價*與合同不符的貨物在交貨時的價值/與合同相符的貨物在交貨時的價值如果賣方已按公約規(guī)定對其任何不履行合同義務之處做出了補救，或者買方拒絕接受賣方對此作出補救，買方就不得減低價格。8、當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有一部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟方法（公約51條）買方只能對漏交的貨物或對與合同要求不符的那一部分貨物，采取上述規(guī)定的救濟方法，包括退貨、減價及要求損害賠償等。但一般不能宣告撤銷整個合同或拒收全部貨物，除非賣方不交貨、或者不按合同規(guī)定交貨已構成根本違反合同。9、當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可以采取的補救方法（公約52條）提前交貨：買方可以收取貨物，也可以拒絕收取貨物。但如果賣方在提前交貨遭到拒絕后，等到合同規(guī)定的交貨期臨到的時候再次向買方提交貨物，則買方仍須收取這批貨物。超量交貨：買方可以收取全部貨物，也可以拒絕收取多交部分的貨物，如果買方收取多交部分的貨物，就必須按合同規(guī)定的價格付款。超量交貨構成根本違反合同的，買方可以宣告撤銷合同。10、請求損害賠償（公約第75、76條）◆實際補進在宣告撤銷合同后的一段合理時間內，買方已以合理方式購買替代貨物，則買方可以取得合同價格和替代貨物的交易價格之間的差額，以及因賣方違約而造成的其他損害賠償。如果買方在撤銷合同之后沒有實際補進貨物，而此項貨物又有時價的話，則買方可以取得原合同規(guī)定的價格和宣告撤銷合同時的時價之間的差額，以及因賣方違約而造成的任何其它損害賠償。如果買方是在接收貨物之后才宣告撤銷合同，則應按接收貨物時的時價與合同規(guī)定的價格之間的差額計算。時價，是指合同原定交貨地點的現行價格。三、買方違反合同時賣方的救濟方法

買方違反合同主要有以下幾種情形：①不付款；②延遲付款；③不收取貨物；④延遲收取貨物。1、要求買方實際履行合同義務公約62條：賣方可以要求買方支付價款、收取貨物或履行他的其他義務，除非賣方已采取與之相抵觸的某種補救方法。2、賣方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓買方履行其義務3、宣告撤銷合同①買方不履行義務已經構成根本違反合同；②賣方已經給買方規(guī)定了一段合理的額外時間，讓買方履行其義務，但買方不在這段時間內履行其義務，或買方聲明他將不在所規(guī)定的時間內履行其義務。如果買方已支付貨款，賣方原則上就喪失宣告撤銷合同的權利。除非：①對于買方延遲履行義務，賣方在知道買方履行義務前已宣告撤銷合同。②對于買方延遲履行義務以外的任何違反合同的情事，賣方須在知道或理應知道這種違約情事后的一段合理時間內宣告撤銷合同。4、自行確定貨物的具體規(guī)格公約65條：買賣合同對貨物的具體規(guī)格沒有做出具體規(guī)定，只規(guī)定買方有權在一定的日期內提出具體的規(guī)格要求，則賣方在不損害其可能享有的權利的情況下，可以根據它所知道的買方的要求，自行確定貨物的具體規(guī)格。但是，賣方應把它確定的具體規(guī)格通知買方，而且必須規(guī)定一段合理的時間，讓買方可以在此期間內提出它所需要的規(guī)格，如果買方沒有在此期間內提出它所需要的不同的規(guī)格要求，賣方所確定的規(guī)格就具有約束力。5、請求損害賠償無論賣方采取何種救濟方法，都不影響其同時要求損害賠償的權利。6、要求支付利息

公約第78條：如果買方沒有支付價款或任何其他拖欠金額，賣方有權對這些款額收取利息，且不妨礙要求按照公約的規(guī)定可以取得的損害賠償。

第五節(jié)貨物所有權與風險的轉移一、貨物所有權的移轉

（一）各國法律的有關規(guī)定

1、英國貨物買賣法的有關規(guī)定區(qū)別特定物的買賣(SaleofSpecificGoods)與非特定物的買賣(SaleOfUnascertainedGoods)兩種情況(1)特定物的買賣在雙方當事人意圖移轉的時候移轉于買方，如果該特定物已處于可交付狀態(tài)(Deliverablestate)，則貨物所有權在合同訂立時即移轉于買方。(2)非特定物的買賣——將貨物特定化是移轉貨物所有權的前提。至于把貨物特定化之后，貨物的所有權是否移轉于買方，尚須視賣方有無保留對貨物的處分權而定。賣方可以在合同中作出保留貨物處分權的規(guī)定賣方可以通過提單抬頭的寫法表示賣方保留對貨物的處分權賣方可通過對裝運單據（主要是提單）的處理方法來表示賣方保留對貨物的處分權。

2、美國統(tǒng)一商法典的有關規(guī)定

基本原則貨物特定化之前所有權不轉移于買方。具體情況：(1)當貨物需要運輸時：

如果合同規(guī)定賣方需要把貨物運交買方，但并未規(guī)定具體的目的地，則貨物的所有權應于貨物裝運的時間和地點移轉于買方；如果合同要求賣方把貨物運到指定的目的地，則貨物的所有權應于目的地交貨時移轉于買方。(2)當貨物毋需移動時:①如果賣方已將貨物交給第三方保管，并由保管人出具了可轉讓的物權憑證，則所有權在賣方將物權憑證背書交給買方時即轉移于買方。②如果上述保管人沒有出具任何可以轉讓的物權憑證，而且貨物在訂立合同時已經確定在合同項下，則貨物的所有權應于訂立合同時移轉于買方。3、法國民法典的有關規(guī)定

原則上是以買賣合同的成立決定貨物所有權的移轉。審判實踐中，法國法院會根據案件的實際情況適用下述原則：種類物買賣，必須經過特定化之后，所有權才移轉于買方；附條件的買賣，必須待買方表示確認后，所有權才移轉于買方；買賣雙方可以在合同中規(guī)定所有權移轉的時間。4、德國民法典的有關規(guī)定

所有權的移轉必須符合下列要求：動產－－－須以交付標的物為必要條件。在賣方有義務交付物權憑證的場合，賣方可以通過交付物權憑證(如提單)把貨物所有權轉移于買方。不動產－－－所有權的轉移須以向主管機關登記為條件。(二)80年公約和國際貿易慣例的相關規(guī)定

80公約:該公約不涉及買賣合同所售貨物所有權可能產生的影響。貿易慣例的有關規(guī)定

《INCOTERMS2000》沒有涉及貨物所有權移轉的問題。關于CIF合同的《華沙—牛津規(guī)則》對所有權移轉于買方的時間與條件作了規(guī)定：賣方將有關單據交給買方掌握的時刻；賣方沒有提供提單義務的合同，為在賣方將貨物交由買方支配的時候。二、貨