第十章 反不正當(dāng)競爭法

第一節(jié)市場競爭法概述一、市場競爭與競爭法1、何謂市場競爭？兩個(gè)或兩個(gè)以上的經(jīng)營者在市場上以較為有利的價(jià)格、數(shù)量、質(zhì)量或其他條件爭取交易機(jī)會的行為。

競爭是市場機(jī)制的核心要素，在市場機(jī)制配置資源過程中發(fā)揮關(guān)鍵作用。2、何謂不正當(dāng)競爭行為？經(jīng)營者違背自愿、平等、公平、誠信的原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。

3、競爭法

是反不正當(dāng)競爭法和反壟斷法和合稱

（1）廣義的競爭法：反不正當(dāng)競爭法、反限制性競爭法、反壟斷法等；（2）狹義的競爭法：反不正當(dāng)競爭法。（3）反不正當(dāng)競爭法：是指調(diào)整在國家規(guī)制不正當(dāng)競爭行為過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（4）反壟斷法：是指國家對市場主體以排斥和限制競爭、控制市場為目的而實(shí)施的反競爭行為進(jìn)行規(guī)制的法律規(guī)范的總稱。4、反不正當(dāng)競爭法和反壟斷法的關(guān)系反不正當(dāng)競爭法旨在制止不正當(dāng)競爭行為，避免有失誠信、有失良俗和對其他經(jīng)營者和消費(fèi)者的危害。促使經(jīng)營者由過度競爭回歸正當(dāng)有效競爭。反壟斷法旨在防止市場出現(xiàn)寡頭和獨(dú)占，抑制市場的限制競爭行為，保障自由、有效的市場競爭。為市場競爭不足注入有效競爭活力。第二節(jié)：反不正當(dāng)競爭法律制度一、不正當(dāng)競爭行為構(gòu)成要件：1、主體要件：經(jīng)營者及具有特殊地位的非經(jīng)營者（政府及其所屬部門）2、客觀行為要件：特定的主體實(shí)施了不正當(dāng)競爭行為。3、客觀損害事實(shí)存在：不正當(dāng)競爭行為使其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序遭受損害。二、不正當(dāng)競爭行為的種類（一）仿冒行為（二）公用企業(yè)或其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者限制競爭的行為

**（三）政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力限制競爭行為**（四）商業(yè)賄賂行為（五）引人誤解的虛假宣傳行為（六）侵犯商業(yè)秘密的行為（七）低價(jià)傾銷行為**（八）強(qiáng)制搭售商品或附加不合理?xiàng)l件的行為**（九）不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為（十）商業(yè)誹謗行為（十一）串通招標(biāo)投標(biāo)行為**其中第二、三、七、八、十一類納入反壟斷法調(diào)整。（一）仿冒行為（欺騙性交易）：行為人通過使用與他人商品相同或相似的標(biāo)識或表征，使人將其商品或服務(wù)誤認(rèn)為他人商品或服務(wù)的行為。假冒他人的注冊商標(biāo)擅自使用知名商標(biāo)權(quán)擅自使用他人名稱偽造冒用質(zhì)量標(biāo)志、偽造產(chǎn)地。課堂練習(xí)下列行為屬于不正當(dāng)競爭行為的是（）A、某食品公司在其生產(chǎn)的漢堡包的包裝上印有麥當(dāng)勞特有的紅色“M”B、某醬菜公司在其生產(chǎn)的腐乳包裝上印有“王致和”，但王致和企業(yè)沒有權(quán)。C、某個(gè)體企業(yè)主在其生產(chǎn)的腈毛混紡產(chǎn)品上使用純羊毛標(biāo)志。D、某小酒作坊在自己生產(chǎn)的白酒標(biāo)簽上私自印上“巴拿馬國際金獎(jiǎng)”字樣。（二）引人誤解的虛假宣傳行為

1、概念：是指經(jīng)營者利用廣告或其他方法，對商品的質(zhì)量、制作方法、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳行為。（對廣告經(jīng)營者有同等限制作用）2、特征：宣傳內(nèi)容與客觀事實(shí)不符；足以引人誤解。

Θ如何識別Θ

對自己的商品與他人的商品作片面對比分析。將科學(xué)研究中尚無確定的觀點(diǎn)現(xiàn)象作為結(jié)論用于自身商品的宣傳。例如：保健品宣傳，將產(chǎn)品的輔助作用讓名人名星代言，當(dāng)作藥品的主治功效進(jìn)行宣傳。（三）商業(yè)賄賂行為經(jīng)營者在市場交易中，為獲得交易機(jī)會，獲取優(yōu)于競爭對手的優(yōu)勢，秘密收買交易對方的雇員或代理人的行為。主體主觀方面客觀方面經(jīng)營者故意、自愿違反法律規(guī)定，秘密給付財(cái)物及其他補(bǔ)償，包括金錢回扣、贈(zèng)送昂貴物品、提供免費(fèi)服務(wù)、給予不正當(dāng)利益等。特征什么是折扣、傭金、回扣？

我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，“經(jīng)營者銷售或購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。……必須如實(shí)入賬?！?/p>

回扣：在商品購銷中，暗中向買方退還錢財(cái)及其他報(bào)償，以爭取交易機(jī)會和交易條件的行為。折扣、傭金、回扣的區(qū)別？折扣、傭金如實(shí)入賬

回扣暗中進(jìn)行，不如實(shí)入賬。

珠寶大王謝瑞麟商業(yè)賄賂案香港謝瑞麟珠寶名聲很大，謝瑞麟、謝達(dá)峰父子自1996年至2005年，10年內(nèi)給付旅游業(yè)1.7億港元回扣。謝瑞麟珠寶為每名進(jìn)入其珠寶陳列室的游客，向?qū)в沃Ц?0港元的回扣；游客發(fā)生消費(fèi)行為，則將回扣上升到50港元；游客購買鉆石首飾，導(dǎo)游的回扣接近首飾售價(jià)的三成；開往謝瑞麟珠寶店的旅游巴士小巴支付50港元，大巴100港元。2006年案發(fā)，經(jīng)查，謝氏父子支付回扣、偽造賬目、欺瞞稅收等涉案金額高達(dá)1.7億港元，此案牽涉200多家旅行社，謝氏父子被追究刑事責(zé)任。在香港及內(nèi)地引起了極大的反響。商業(yè)賄賂與社會腐敗1、部分領(lǐng)導(dǎo)干部插手建設(shè)工程領(lǐng)域接受賄賂現(xiàn)象。2、醫(yī)藥代表與醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間的不正當(dāng)行為……“葛蘭素史克案”。3、陳佩斯、朱時(shí)茂經(jīng)典小品《主角與配角》中的關(guān)于“回扣”表白。（四）侵犯商業(yè)秘密的行為

行為人未經(jīng)權(quán)利人許可，以非法手段獲取商業(yè)秘密并加以利用的行為。2、商業(yè)秘密種類：技術(shù)秘密、經(jīng)營秘密、管理秘密技術(shù)秘密包括：工藝流程、技術(shù)秘決、設(shè)計(jì)圖紙、化學(xué)配方等；經(jīng)營秘密包括：管理方法、產(chǎn)銷策略、資源情報(bào)、客戶名單等。管理秘密包括：管理模式、公關(guān)技巧等經(jīng)驗(yàn)信息。

1、商業(yè)秘密認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：（1）秘密性：不為公眾所知悉（2）商業(yè)性：為權(quán)利人帶來實(shí)在或潛在經(jīng)濟(jì)利益（3）保密性：權(quán)利人采取保密措施

如何采取保密措施？工業(yè)間諜危害的嚴(yán)重性有調(diào)查顯示，名列《財(cái)富》（Fortune）全球1000強(qiáng)的大公司，平均每年發(fā)生2.45次的商業(yè)間諜事件，損失總數(shù)高達(dá)450億美元。其中，位于硅谷的高科技公司首當(dāng)其沖，發(fā)生的竊密案件中，有54%個(gè)別損失高達(dá)1.2億美元。（五）低價(jià)傾銷的行為經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品法律豁免情形：鮮活商品

即將到期或其他積壓商品季節(jié)性降價(jià)歇業(yè)降價(jià)（六）強(qiáng)制搭售商品或附加不合理?xiàng)l件的行為某工貿(mào)公司某工商管理部門電暖器電暖器、插座、熨衣板消費(fèi)者投訴1、表現(xiàn)形式（1）違法搭售商品（2）在銷售商品時(shí)附加不合理?xiàng)l件2、特征：（1）行為主體是經(jīng)營者（2）行為人實(shí)施行為時(shí)，利用的必須是經(jīng)濟(jì)上的優(yōu)勢（3）行為違背了交易相對人的意愿（4）行為人所附條件不合理

經(jīng)營者為了競爭目的，在銷售商品或提供服務(wù)時(shí)，附帶性地向購買者提供物品、金錢或其他經(jīng)濟(jì)利益的行為。有獎(jiǎng)銷售的種類：附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售（最高獎(jiǎng)金額不得超過5000元）腦白金里有金磚禁止巨獎(jiǎng)銷售和欺騙性銷售。

價(jià)格虛高、價(jià)格信息失真、導(dǎo)致非理性消費(fèi)決策，扭曲市場機(jī)制，擾亂市場秩序，違反誠信原則和公平交易，損害消費(fèi)者及商業(yè)競爭者的合法利益。

（七）不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為應(yīng)當(dāng)是偶然性中獎(jiǎng)1、概念：指經(jīng)營者自已或利用他人，通過捏造、散布虛假事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的行為。

2、商譽(yù)的地位商譽(yù)是企業(yè)的無形財(cái)產(chǎn)。商譽(yù)權(quán)集財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)于一體。誹謗構(gòu)成侵權(quán)。

3、商業(yè)誹謗的表現(xiàn)形式：（1）自己或通過他人捏造散布虛假事實(shí)，貶低競爭對手的商譽(yù)。（2）利用廣告捏造散布虛假事實(shí)，進(jìn)行商業(yè)詆毀。（3）在營銷中在特定范圍內(nèi)向客戶或消費(fèi)者散布虛假事實(shí)，貶低競爭對手的商譽(yù)。（4）無限夸大自身產(chǎn)品質(zhì)量，貶低同類產(chǎn)品質(zhì)量。（5）組織收買他人以顧客或消費(fèi)者名義向管理部門惡意投訴。

（八）商業(yè)誹謗行為巨人高科技集團(tuán)公司杭州娃哈哈集團(tuán)公司產(chǎn)品：“巨人吃飯香”

“據(jù)說娃哈哈有激素，造成小孩早熟，產(chǎn)生許多現(xiàn)代兒童病”

產(chǎn)品：娃哈哈兒童營養(yǎng)液宣傳冊毀譽(yù)（九）串通投標(biāo)行為

表現(xiàn)形式：1、投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)2、投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭

投標(biāo)者串通投標(biāo)案某高校E單位招標(biāo)建設(shè)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)工程，預(yù)算投資500萬元。

D單位C單位B單位A單位600萬元

某建筑公司串標(biāo)案某市市政府某建筑公司準(zhǔn)備興建連接本市兩河岸交通的大橋，采用招標(biāo)形式職員同學(xué)關(guān)系項(xiàng)目負(fù)責(zé)人張某李某第三節(jié)法律責(zé)任一、監(jiān)督檢查機(jī)構(gòu)縣級以上人民政府工商行政管理部門法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他監(jiān)督檢查部門社會監(jiān)督法院二、法律責(zé)任形式民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任三、法律責(zé)任承擔(dān)1、經(jīng)營者承擔(dān)的法律責(zé)任賠償、罰款、沒收違法所得、停止違法行為、吊銷營業(yè)執(zhí)照、追究刑事責(zé)任。2、政府及所屬部門的承擔(dān)法律責(zé)任由上級機(jī)關(guān)責(zé)令其改正，情節(jié)嚴(yán)重的，由同級或者上級機(jī)關(guān)對直接責(zé)任人員給予行政處分。3、國家機(jī)關(guān)工作人員承擔(dān)的法律責(zé)任構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，給予行政處分。本章內(nèi)容總結(jié)競爭是市場機(jī)制的核心要素，競爭促進(jìn)生產(chǎn)發(fā)展，推動(dòng)市場進(jìn)化。