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文檔簡介
2022-2023學年黑龍江省牡丹江市成考專升本民法自考真題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________
一、單選題(20題)1.根據我國法律的規(guī)定,使用國有土地,不屬于應由土地管理部門報縣級以上人民政府批準,收回用地單位的使用權的情形是()。
A.用地單位已經遷移的
B.未經原批準機關同意,連續(xù)1年未使用該土地的
C.用地單位已經撤銷的
D.用地單位不按批準的用途使用土地的
2.某大學對嚴重違反校紀、非法同居的大學生甲、乙予以勒令退學處分,并將處分決定以內部文件形式傳達到校屬有關單位,師生們對此議論紛紛,該大學的行為()
A.侵犯甲乙的隱私權B.侵犯甲乙的名譽權C.侵犯甲乙的受教育權D.是行使教育管理權的正當行為,不構成侵權行為
3.下列造成損害事實的行為中,構成侵權行為的是()
A.醫(yī)療搶救過程中發(fā)生意外停電,造成患者死亡
B.行為人臥軌自殺
C.8歲小孩在街上玩耍,將他人車窗玻璃打破
D.故意挑唆他人的動物,使自己受到攻擊
4.下列選項中,不會導致繼承人繼承權的喪失的是【】
A.故意殺害被繼承人的B.殺害其他繼承人的C.遺棄被繼承人,情節(jié)嚴重的D.虐待被繼承人,情節(jié)嚴重的
5.下列事實能引起不當得利之債的是()。A.養(yǎng)子女給付生父母贍養(yǎng)費用
B.明知不欠他人欠款而為給付
C.提前償還所欠他人債務
D.為履行合同而支付對方金錢,后該合同被確認為無效
6.王某與李某訂立買賣合同,欲將王某的彩電轉讓給李某,但未交付。后王某又與陳某訂立買賣合同,并交付了彩電。此時取得彩電的所有權的是()。A.王某B.李某C.陳某D.李某和陳某協(xié)商決定
7.依據占有人是否基于本權而對物進行占有,可將占有分為()。
A.有權占有與無權占有B.善意占有與惡意占有C.直接占有與間接占有D.自主占有與他主占有
8.甲、乙、丙三人各投資20萬元依法成立丁貿易有限公司。現丁公司虧損16萬元,承擔有限責任的主體是()。
A.甲、乙、丙與丁B.丁C.甲、乙、丙D.甲、乙、丙或丁
9.下列行為中屬自助行為的是()
A.反擊行兇者保護自己的人身權
B.暫時扣留乘車不買票的人
C.通過給付之訴使責任人返還原物
D.為救助被洪水所困財物未經同意使用他人小船
10.甲與乙簽訂了一份租賃合同。合同約定:如果甲父死亡,則甲將房屋租給乙居住。這一合同()。A.A.未成立B.成立但無效C.是附期限的合同D.是附條件的合同
11.某施工單位修地下管道,未設安全裝置,甲、乙兩個兒童打鬧沒有注意到下水道井蓋未蓋,乙跌人井下摔傷,花去醫(yī)藥費3000元,乙的損失應該由()。
A.該施工單位負責B.甲的監(jiān)護人負責C.乙的監(jiān)護人負責D.建設單位負責
12.知識產權的客體不包括()。
A.智力成果B.經營性標記C.專利技術D.特定的行為
13.既屬于有償合同,又屬于實踐合同的是()。
A.定金合同B.租賃合同C.保險合同D.贈與合同
14.下列選項中,不屬于權利質權的是【】
A.知識產權質權B.債權質權C.房屋所有權質權D.股權質權
15.下列不屬于擔保物權消滅情形的是【】
A.主債權消滅B.擔保物權實現C.債權人放棄擔保物權D.債務人破產
16.甲與乙簽訂租房合同,其中訂有“如甲方兒子調回北京工作,則該房屋的租賃關系即行終止”的條款,該條件是()。A.延緩條件B.解除條件C.肯定條件D.否定條件
17.下列選項中,屬于法定擔保物權的是()。
A.地役權B.抵押權C.質押權D.留置權
18.下列屬于違反合同義務應承擔的民事責任方式的是()
A.賠禮道歉B.消除影響C.恢復原狀D.賠償損失
19.2010年7月1日,王某與胡某結婚,2011年5月2日王某父親去世,2011年9月10日王某與胡某協(xié)議離婚,2011年10月8日王某繼承其父價值l0萬元的遺產,胡某知道后,要求分割。該財產【】
A.屬于王某所有,但王某應給予胡某適當補償B.屬于王某個人所有C.王某享有2/3,胡某享有1/3D.屬于夫妻共同所有
20.下列合同中,須經主管機關批準才能生效的合同為()
A.技術開發(fā)合同B.房屋買賣合同C.商標使用許可合同D.中外合作經營企業(yè)合同
二、案例分析題(20題)21.小李在某影樓為自己拍攝了一幅藝術照片。后影樓未經小李同意,將該照片交給某雜志當封面。小李得知后,十分氣憤,遂訴至法院。問:
(1)該照片屬于何種類型的作品?
(2)小李對自己的照片享有什么權利?
(3)試對本案提出處理意見。
22.王某在某商店買回一箱啤酒,后在開箱飲用該啤酒時,其中一瓶發(fā)生爆炸,將王某的左手手指炸傷,經治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償,商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得,應向張某索賠。張某言道,我并沒有將此啤酒直接售于你,再說,此爆炸應為產品質量問題,要找也應該找廠家。王某找到廠家,啤酒廠稱生產的啤酒無論包裝還是質量都有保證,引起爆炸應是倉儲中出現的問題,應找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。
問:(1)王某可以向誰索賠?
(2)若產品是因在運輸中和倉儲中出現的問題,王某可否向商店索賠,為什么?
(3)此案屬于一般侵權還是特殊侵權?
23.一天,某石灰廠放炮炸石。在經過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認為安全的情況下點火于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損失有過錯,所以,石灰廠不承擔責任。問:
對于某的損失,石灰廠有無責任?于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?
24.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后,胡某突發(fā)心肌梗塞病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有,因為喪事需大筆現金,故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天,陳某依約交付了全款,并將花瓶取走。一年后,張某回國,到胡某家欲取走花瓶,得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。(1)張某是否有權向陳某要回花瓶?為什么?(2)張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?
25.甲(男)與乙(女)于2006年結婚,婚后生有一子(丙)。2009年甲調動到A城工作,隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準予離婚,并判決丙隨其母乙共同生活,甲每月支付給丙撫養(yǎng)費150元。2012年春節(jié),丙在與鄰居小孩丁玩耍時,不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣,已經幾個月發(fā)不出工資,又無其他經濟收入,故無力承擔該責任。后乙找到甲,要求甲付給部分錢,以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕,并說道:“我們早就已經離婚,孩子是判給你撫養(yǎng)管教的,你是監(jiān)護人,孩子現在惹了禍是你管教不嚴造成的,責任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費,別的責任我就沒有了?!庇捎谝疫t遲不能賠償損失,丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。
問:(1)夫妻離婚后,未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護人?為什么?
(2)丙造成他人損害,甲是否還應承擔民事責任?為什么?
26.燃氣公司是否應承擔責任?
27.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同,合同約定甲賣給乙3頭牛,總價款為6000元。乙向甲預付3000元,余下款項在半年內付清。雙方還約定,在乙向甲付清??钪埃妆A羧^牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛,一天,一頭牛把丙頂傷,為此,丙花費醫(yī)療費2000元。問:
該損失應由誰來承擔,理由是什么?
28.公民甲死亡后,留有五間平房和一萬元存款。甲沒有繼承人,也未設立遺囑。問:甲的遺產應如何處理?
29.甲繼承祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€,誤認為是贗品,遂以500元價格出售給乙。乙購得瓷花瓶后,即以1000元價格轉賣于知情的丙。一年后,甲經回家探親的叔叔談起,方知該花瓶是真品,價值50萬元。甲遂找到乙要求其返還該花瓶。為此,二人發(fā)生爭議:甲訴至法院,要求撤銷與乙之間的交易,并要求丙返還花瓶。問:1)甲是否有權要求撤銷與乙之間的交易?為什么?2)甲是否有權要求丙返還花瓶?為什么?
30.甲建筑公司因建樓急需水泥,同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱:“我公司急需標號為150型號的水泥100噸,如貴廠有貨,請速來函電,我公司愿派人前往購買。”三家水泥廠收到甲公司函電后,先后向甲回復了函電,在回函中告知他們備有現貨,且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時,派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達甲公司之前,甲得知B水泥廠的水泥質量好且價格合理,因此向B水泥廠發(fā)去函電,稱:“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥,盼速發(fā)貨,運費我公司負擔。”發(fā)出函電的第二天,B水泥廠發(fā)函稱已,準備發(fā)貨。第三天,A水泥廠的50噸水泥送到,甲告訴A廠,其已決定購買B廠的水泥,因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構成違約為由,訴至法院。問:
本案如何處理?
31.1997年12月,楊某所在單位派他到加拿大學習,因為辦理出國手續(xù)錢一時不夠用,遂向朋友吳某借款3萬元,并立字據約定楊某在出國前將錢還清,楊某于1998年7月27日出國,3萬元借款沒有還,楊某在國外期間與吳某有過聯系,但未提錢的事。2000年6月回國,2000年7月15日,吳某因買房急需錢,找到楊某,楊某當即表示,下個月月初付清,并在原借據上作了注明,8月7日當吳某再次找到楊某要錢時,楊某卻稱,他的一個朋友說他們之間的債務已過訴訟時效,可以不用還了!問:(1)楊某和吳某之間債務的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務的訴訟時效實際上是否已經屆滿?為什么?
32.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富,1998年12月李天志分別向鄰村人劉江、信用社和復員軍人張海各借款1萬元,分別寫下1萬元欠條3張,共計3萬元,購買鄰村一臺舊卡車開始貨運業(yè)務。1999年1月,在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下,李天志冒著雪天路滑的危險為村民劉江運貨進城,不幸墜人山谷,車毀貨損人亡。朱蘭得知后,痛不欲生,當晚上吊自殺,留下孤兒李梅。村委會在全權處理李、朱喪事并清查其財產債務后,會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議,參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、鄰村村長、信用社負責人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議,內容是:①朱蘭名下存款2000元清償劉江的貨損;②瓦房1間及農具、家庭生活用品約價值1萬元,由張海負責處理,折抵其借款1萬元;③喪葬費1000元由村委會承擔;④欠信用社和鄰村人的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內還清,但不計利息;⑤李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章,李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅,卻提出自己家境過于貧困,難以保證李梅的學習和生活,建議在財產上有所照顧。請回答以下問題:(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認為本案依法應如何處理?
33.張山在回家的路上,拾得一只名貴寵物狗。張山將該狗帶回家精心照料,同時登報尋找失主。某日,張山牽著該狗外出散步,遇見領著10歲的女兒玩耍的李文田。于是,兩人聊起天來,未顧及小孩,結果李文田的女兒被該狗咬傷,花去醫(yī)療費人民幣500元,并在臉上留下疤痕。李文田要求張山承擔其女兒的500元醫(yī)療費,并要求賠償其女兒被狗咬傷、臉上留下疤痕造成的精神損害。此時,狗的主人劉卓從報上得知了狗的下落,找到張山認領。李文田也向劉卓提出上述賠償請求。張、劉二人均以李文田自己未照看好女兒為由,拒絕李文田的請求。問:(1)本案涉及哪些民事法律關系?(2)該案應如何處理?理由是什么?
34.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛,便私自多放大了幾張,在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內,以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來,于某的朋友洪某見到該照片,稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷,就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產。賀某在買掛歷的過程中,發(fā)現兒子的大頭像也在其中,非常氣憤,找到印刷廠問明來源后,即以于某和印刷廠為被告起訴到法院,要求停止侵害,賠禮道歉,并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經調查,認定上述事實屬實。問:
(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。
(2)法院應怎樣判決?
35.甲培訓中心急需一批電腦,遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函:“我中心急需x型號電腦100臺,如果公司有貨,速來電,并請告知價格?!盇公司收到甲函電后,回函告知有貨,并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時,給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前,甲得知B公司電腦質量好且價格合理,因此向B公司發(fā)函:“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦,盼速發(fā)貨,運費由我中心負擔。”第二天,A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。問:(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?
36.被告若須賠償,賠償的范圍是什么?
37.對于賈某受到的損害,燃氣公司、用具廠是否應該承擔共同賠償責任,為什么?
38.甲在國外研修一年,將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震,甲的房屋在地震中受到損壞,需及時修復。甲便讓乙?guī)退M行修繕,同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近,數量不少,可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后,甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的,而不是甲的,要求乙賠償他因此遭受的損失。問:
(1)乙已經使用過的建材應該歸誰所有?為什么?
(2)乙是否應對丙的損失承擔賠償責任?為什么?
39.46.甲向乙買了一幅名畫,后來發(fā)現此畫并非真跡,而是復制品。甲退回該畫,并要求乙退還其支付的價款,乙拒絕,甲于是訴至法院。經查,乙在購買此畫時也不知是復制品,故賣給甲時也以為是真跡,無隱瞞之情。問:
(1)甲、乙實施的是什么性質的民事行為?
(2)該民事行為有何特征?
(3)此案應如何處理?
40.2005年6月,A市某食品公司經理李某委托去B市辦事的某個體商行負責人王某將該公司的營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有該公司合同專用章的空白合同書交給公司駐B市辦事處的劉某。王某到BT市后,因事務纏身一直未將營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書交到劉某手中。同年7月2日,王某從朋友處得知B市某糧油加工廠欲購買大豆,便持營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書與加工廠簽訂了供應300噸大豆的合同。7月4日,加工廠按合同約定將30萬元定金匯入A市工商銀行王某指定的賬戶。后因種種原因,王某組織貨源不成,致合同無法履行。加工廠便找到李某,要求食品公司承擔違約責任。李某以該合同不是本公司人員所簽且定金未匯人本公司賬戶為由,拒絕承擔責任。雙方爭執(zhí)不下,加工廠訴至法院。問:(1)本案涉及哪些民事法律關系?試作簡要分析。(2)食品公司是否應對王某的簽約行為承擔責任?為什么?(3)本案應如何處理?
三、簡答題(10題)41.簡述遺囑繼承的特征。
42.簡述動產質押和抵押的主要區(qū)別。
43.簡述宣告死亡的概念和條件。
44.簡述締約過失責任的構成要件。
45.簡述訴訟時效中止與中斷的區(qū)別。
46.商標權人有哪些主要權利和義務?
47.什么是保證?保證的方式有哪些?
48.簡述締約過失責任的構成要件。
49.簡述地役權的概念與特征。
50.簡述承諾的概念及構成要件。
四、主觀題(10題)51.什么是單一之債?什么是多數人之債?二者分類的標準和意義是什么?
52.試述雙務合同履行中的抗辯權。
53.宅基地使用權人的主要權利有哪些?
54.簡述合憲性解釋。
55.公民A、B、C訂立協(xié)議,約定:三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸,共同管理,按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車,由A駕駛,B、C負責裝卸貨物,長期為飛云公司運輸貨物。某日,A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物,途中A操作失當發(fā)生車禍,致使卡車毀壞,所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時,B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致,因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任;A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置,因車禍引起的損失應由三人共同承擔,故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴,要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問:
(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?
(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據何在?
56.1996年10月6日,楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈,楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定,楊樹清以每公斤2角的價格,共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤,約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日,楊樹清之子燃放鞭炮,不慎將自家飼草燒光,楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格,但我現在要牛不要錢,購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山,又沒有別的辦法可想,被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天,楊樹清又找到周振華,表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛,周振華則稱“買賣既做,決無反悔之理”,堅持不同意,楊樹清只得起訴于人民法院,要求返還兩頭奶牛。
問:本案應如何處理?
57.甲培訓中心急需一批電腦,遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函:“我中心急需x型號電腦100臺,如果公司有貨,速來電,并請告知價格?!盇公司收到甲函電后,回函告知有貨,并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時,給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前,甲得知B公司電腦質量好且價格合理,因此向B公司發(fā)函:“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦,盼速發(fā)貨,運費由我中心負擔?!钡诙欤珹公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。
問:(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?
(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?
58.論民法調整的財產關系的特點。
59.論他物權和自物權的聯系與區(qū)別。
60.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙,價值250元。黎某的男朋友白某見后,覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚,白某將白玉蘭繪制完畢,準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經夜市時,白某下車吃了些東西,待來到黎某家門口時,他發(fā)現夾在后座上的連衣裙已丟失,白某急忙順原路往回找,未找到。
事隔兩個月,黎某與白某偶然發(fā)現,那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒,他們了解到:這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格,從同事王小姐手中買來的。當時,王小姐聲稱,連衣裙是托別人代買的,自己穿上不合體,因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下,王小姐不得不承認,連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后,就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的,并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的,拒絕返還。于是,黎某起訴至人民法院,要求返還連衣裙。
請問:(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?
(2)本案應如何處理?說明理由。
五、論述題(0題)61.論他物權和自物權的聯系與區(qū)別。
六、判斷題(0題)62.某運動員將其參賽所得的金牌送給其教練,該運動員對其金牌的處分屬于事實處分。()
參考答案
1.A本題可依據《土地管理法》第78條的規(guī)定直接作答,A項正確。
2.D
3.C
4.B《繼承法》第7條規(guī)定了繼承權喪失的4種情形,其中殺害其他繼承人的動機必須是爭奪遺產,即為爭奪遺產而殺害其他繼承人,否則不喪失繼承權。
5.D根據不當得利的成立條件,本題備選答案中,A項養(yǎng)子女給付生父母贍養(yǎng)費屬于履行道義上的義務,欠缺沒有法律根據的條件。B項明知不欠他人欠款而為給付,表明給付一方并為因此而受損失,另一方得利不構成不當得利。C項提前償還所欠他人債務,也有合同根據在先,借款合同是允許提前清償的。D項為履行合同而支付對方金錢,后該合同被確認為無效,這表明一方得到的金錢便失去了法律根據,沒有根據取得利益,另一方受損,故成立不當得利。所以,選擇D項。
6.C根據《合同法》第133條,標的物的所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題中,王某與陳某訂立買賣合同,并交付.所以彩電所有權屬于陳某。
7.A依據占有人是否基于本權而對物進行占有,可以將占有分為有權占有與無權占有;對無權占有依據占有人的主觀心理狀態(tài),可將占有冷為善意占有與惡意占有;以占有人在事實上是否占有物為標準,可將占有分為直接占有與間接占有;以占有人的意思為標準,可將占有分為自主占有與他主占有。
8.C
9.B
10.C本題需要辨析附條件與附期限合同的區(qū)別。條件是發(fā)生與否不確定的,故本題中不屬于附條件合同;而附期限合同在期限到來之前成立但不生效,不是無效,故應選擇C。
11.A根據《民法通則》第125條,在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔民事責任。本題中,施工單位修地下管道,沒設置安全裝置,應該對乙的損失負擔責任。
12.D
13.A
14.C質權分為動產質權和權利質權。本題中,A、B、D三項屬于權利質權。C項不是質權,因為質權標的不能是房屋之類的不動產。
15.D根據《民法典》第393條的規(guī)定,有下列情形之一的,擔保物權消滅:(1)主債權消滅;(2)擔保物權實現;(3)債權人放棄擔保物權;(4)法律規(guī)定擔保物權消滅的其他情形。
16.B
17.D地役權是一種用益物權,故A項可排除;B、C、D三項中,抵押權是依抵押合同設定,而質押權是通過質押合同沒定,均為約定擔保物權,只有留置權是法定擔保物權。故D項正確。
18.D
19.D根據《婚姻法》第17條,夫妻在婚姻關系存續(xù)期間繼承或贈與所得的財產,歸夫妻共同所有,但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產的除外。本題,王某繼承的遺產,是在夫妻關系存續(xù)期間所得,是夫妻共同財產。又根據《繼承法》第2條,繼承從被繼承人死亡時開始。本題中,雖然王某在離婚后實際分得該遺產,但是繼承發(fā)生在夫妻關系存續(xù)期間,屬于夫妻共有財產。所以選D項。
20.D
21.(1)委托作品。委托作品是作者根據委托合同而創(chuàng)作的作品。(2)所有權和肖像權。(3)影樓的行為侵犯了小李的肖像權。根據《民法通則》應讓影樓停止侵害賠禮道歉賠償損失。(1)委托作品。委托作品是作者根據委托合同而創(chuàng)作的作品。(2)所有權和肖像權。(3)影樓的行為侵犯了小李的肖像權。根據《民法通則》,應讓影樓停止侵害,賠禮道歉,賠償損失。
22.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據相關規(guī)定,即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的,受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后,可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權。
23.答案要點:對于某的損失,石灰廠有責任。于某可以通過以下幾方面支持自己的訴訟請求:第一,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險.因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可,而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時,也采取了一些安全防范措施,但仍然造成了于某的損失,所以,石灰廠應承擔民事責任;第二,根據《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的,他只是沒有聽到警示、所以本案不存在作業(yè)人免責的條件,石灰廠應對于某的損失負責任。
[解題指導]本題考查高度危險作業(yè)這一特殊侵權行為的構成要件問題。根據《民法通則》關于高度危險作:業(yè)的規(guī)定分析解答。
24.(1)張某無權向陳某要回花瓶。理由:胡楠將花瓶賣給陳某,屬無權處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權條件的,故I凍某已取得花瓶所有權。(2)張某對胡楠有權請求損害賠償。理由:胡楠的無權處分行為使張某喪失了對花瓶的所有權,損害了張某的權益。
25.(1)甲、乙離婚后,未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護人。根據我國《民法通則》第16條的規(guī)定,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。(2)應承擔責任。《婚姻法》第36條規(guī)定,父母與子女間的關系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父或母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。離婚后,父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權利和義務。對于父母離婚的未成年人侵害他人權益的,原則上由與其共同生活的監(jiān)護人承擔民事責任,如果共同生活的監(jiān)護人獨立承擔民事責任確有困難,法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔民事責任。
26.應承擔產品的瑕疵致人損害的民事責任。應承擔產品的瑕疵致人損害的民事責任。
27.丙的損失應由乙承擔。因為根據《民法通則》的規(guī)定:飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應對丙的損失承擔賠償責任。丙的損失應由乙承擔。因為,根據《民法通則》的規(guī)定:飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后,雖然對三頭牛還沒有取得所有權,但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人,所以,乙應對丙的損失承擔賠償責任。解析:解答本題時首先應分析案件性質,在得出其為動物侵權的判斷后,即可依據法律對動物侵權這一特殊侵權行為的規(guī)定確定責任的承擔者。
28.法律規(guī)定,無人繼承又無人受遺贈的遺產,歸國家所有;死者生前是集體所有制組織成員的,歸所在集體所有制組織所有。則甲的遺產應當歸國家所有或者歸集體所有制組織所有。
29.(1)有權。因為重大誤解而訂立的合同為可撤銷的合同,受損害當事人有權在知道或應當知道情形之日起1年內申請人民法院撤銷。本案中,甲因為對花瓶的品質發(fā)生B認識,致使造成較大損失,因此,依法甲可以在知道或應當知道情形之日起1年內申請人民法院予以撤銷交易(合同)。(2)有權。丙不能取得該花瓶的所有權。因為依照《合同法》,經撤銷的合同自始無效。乙因為不能取得該花瓶的所有權,故乙賣掉花瓶是無權處分,該行為未經過甲的追認而無效。又因為丙是知情人,構成惡意,不能根據善意第三人的理論而取得該花瓶的所有權,故甲有權要求丙返還花瓶。
30.答案要點:本案中,甲公司是否構成違約,首先須判定買賣合同是否成立,而要判定合同是否成立,關鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質上究竟是要約,還是要約邀請。
從本案情況看,甲向A發(fā)出的函電性質上屬于要約邀請,而非要約;A廠送貨行為是一種要約行為,對此,甲可以承諾,也可以不承諾。因此,本案中,甲公司拒收A水泥廠的水泥,不構成違約。后果應由A廠自負。
[解題指導]區(qū)分各行為的性質,確定要約、非要約,然后分析合同是否因承諾而成立,最后再確定合同當事人有無違約,無合同關系的無違約。
31.(1)楊某和吳某之間的債務關系適用一般訴訟時效期間,根據我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算,本案中,時效期間應從1998年7月27日起計算。時效期間應到2000年7月27日。(2)楊某債務的訴訟時效期間并未屆滿。因為2000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求,使訴訟時效期間中斷,時效期間應重新計算,所以說到8月7日當吳某主張權利時,他們的債務并未超過兩年訴訟時效期間。
32.(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面:①李梅對李天志、朱蘭的財產繼承問題;②李天志、朱蘭兩人與信用社等債權人的債務清償問題;③監(jiān)護人的設定問題;④李梅的行為能力問題。(2)依民法規(guī)定,本案應作如下處理:①李天志、朱蘭遺留的遺產共有2000元存款、房屋和家庭生活用品,應由作為二人唯一繼承人的李梅繼承。李梅為未成年人,又無其他生活來源,故應為其保留必要的財產份額,以滿足其基本生活需要;②在為李梅保留必要的遺產份額以后,剩余遺產應用于清償信用社、張海、鄰村人劉江等人的債務。由于這些債權均沒有擔保,故應平等受償,且債務清償以剩余遺產為限,未清償部分李梅不再承擔清償責任;③關于李梅的監(jiān)護問題,如果李天容愿意承擔監(jiān)護職責,經村委會同意.其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意,則應由村委會作為李梅的監(jiān)護人;④該協(xié)議對李梅沒有約束力。因為她年齡只有11周歲,是限制行為能力人。
33.(1)本案涉及的民事法律關系包括:張山與劉卓之間的無因管理關系;動物致人損害的侵權賠償關系。(2)對于受害人的損害,應當由劉卓、張山承擔侵權責任,其抗辯事由不成立。根據《民法通則》的規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任;由于受害人的過錯造成損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任;由于第三人的過錯造成損害的,第三人應當承擔民事責任。動物致人損害民事責任適用無過錯責任原則,即只要具備飼養(yǎng)的動物傷人事實存在、損害事實存在、動物加害與損害之間有因果關系等三項條件,動物的所有人或管理人就應當承擔責任。劉卓、張山作為動物的所有人和管理人,應當對損害承擔責任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過錯或者第三人的過錯造成的,方可免責。
34.(1)于某的行為構成侵權。因為雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意而且其贈與行為并無合法理由。所以于某的行為構成侵權。(2)法院應當判決:于某向原告賠禮道歉;洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經濟賠償;收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構成侵權。因為,雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經過了賀某夫婦的同意,但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意,而且其贈與行為并無合法理由。所以,于某的行為構成侵權。(2)法院應當判決:于某向原告賠禮道歉;洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經濟賠償;收繳洪某和印刷廠的非法所得。
35.(1)不構成要約。理由:要約的構成,必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖,并具備合同的主要條款。本案中,甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求,故不構成要約。(2)不構成違約。理由:因為A公司送電腦的行為屬于要約,甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約,也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立,甲的行為不構成違約。
36.應為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產損失也包括應增加而未增加的利益。具體到本案例應為捐資款、利息。應為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產損失,也包括應增加而未增加的利益。具體到本案例,應為捐資款、利息。
37.應當因為燃氣公司和用具廠提供的產品不合格是共同造成賈某損害的原因。應當,因為燃氣公司和用具廠提供的產品不合格是共同造成賈某損害的原因。
38.(1)乙已經使用過的建材應該歸甲所有。理由:乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后,便成為甲的房屋的不可分割的一部分,因而甲通過附合取得這些建材的所有權。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結合,從而形成一個物體。本案中,乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋,客觀上導致了丙的動產成為了甲的不動產房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定,不同所有人的動產與不動產附合時,動產成為不動產的重要組成部分,不能分離或者可以分離但是所需費用巨大,不動產所有權人取得動產的所有權。因為不動產的價值比動產大,但是應當支付給動產的原所有權人相當的費用。甲因此而取得該建材的所有權,并應當由甲支付給丙相關的費用。
二、應試模擬
(2)乙不應對丙的損失承擔賠償責任。理由:丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據的,乙雖然是具體侵權行為的實施者,但乙是受甲的委托而為該行為的,因此該行為的后果應由甲來承擔。
【解析】對于所有權的相關理論和知識有充分的理解和掌握,才能應對此類題目。
39.(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在B認識行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關系行為人因重大誤解所實施的民事行為給當事人造成較大損失。甲向乙買畫后來發(fā)現該畫并非真跡而是復制品可見甲在與乙進行買賣的時候并不知該畫是復制品而是誤解為真跡其對買賣標的物存在重大誤解。乙買畫時情況相同。由此可見甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(3)重大誤解的民事行為是可撤銷、可變更的民事行為此案中甲可以行使撤銷權撤銷該購買行為從而使其自始無效而雙方各自返還畫及價款。甲也可以不撤銷該行為而要求變更該購買行為即按復制品的價格來認定此畫的價款而要求乙返還剩余部分價款。(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在B認識,行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關系,行為人因重大誤解所實施的民事行為給當事人造成較大損失。甲向乙買畫,后來發(fā)現該畫并非真跡,而是復制品,可見,甲在與乙進行買賣的時候,并不知該畫是復制品,而是誤解為真跡,其對買賣標的物存在重大誤解。乙買畫時情況相同。由此可見,甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(3)重大誤解的民事行為是可撤銷、可變更的民事行為,此案中甲可以行使撤銷權撤銷該購買行為,從而使其自始無效,而雙方各自返還畫及價款。甲也可以不撤銷該行為,而要求變更該購買行為,即按復制品的價格來認定此畫的價款,而要求乙返還剩余部分價款。
40.(1)涉及的民事法律關系有四個:①食品公司經理與個體戶王某的委托合同關系,委托的內容是代為轉送營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公章的空白合同書;②王某與食品公司之間的無權代理關系,王某超越委托轉送材料的授權范圍,未經食品公司同意,擅自代食品公司與糧油加工廠簽訂買賣合同,屬超越代理權的無權代理:③A市食品公司與B市糧油加工廠之間的買賣合同關系,王某是無權代理人,大豆買賣合同當事人是食品公司和糧油加工廠;④王某與食品公司發(fā)生侵權行為之債關系,王某未經許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同,給食品公司造成了損害。(2)應當承擔責任,因為王某的行為構成了表見代理。(3)本案應作以下處理:①王某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效;②合同屆期沒有履行,食品公司承擔違約責任,合同約定有違約金的,違約責任和定金罰則的適用,糧油加工廠有權進行選擇;③食品公司在承擔違約責任后可以要求王某承擔侵權責任。
41.(1)遺囑是具有完全行為能力的被繼承人所為的一種單方民事法律行為。它直接表明了被繼承人的最終真實意思表示,故在適用上優(yōu)先于法定繼承。(2)遺囑繼承的發(fā)生根據,為被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡。(3)遺囑繼承人的繼承順序、繼承的遺產份額等都是由遺囑人在遺囑中指定。
42.(1)標的物方面不同:動產質押以動產為標的;抵押的標的主要是不動產也可以是動產及不動產權利。(2)抵押權的設立不移轉抵押物的占有;動產質押權的設立須移轉質押物的占有。(3)抵押多以登記為生效要件動產質押無須登記;(4)在抵押中債權人無保管標的物的義務;在動產質押中債權人有保管標的物的義務。(1)標的物方面不同:動產質押以動產為標的;抵押的標的主要是不動產,也可以是動產及不動產權利。(2)抵押權的設立不移轉抵押物的占有;動產質押權的設立須移轉質押物的占有。(3)抵押多以登記為生效要件,動產質押無須登記;(4)在抵押中,債權人無保管標的物的義務;在動產質押中,債權人有保管標的物的義務。
43.宣告死亡是自然人下落不明達到一定期限,經利害關系人申請,法院宣告其死亡的法律制度。條件:(1)自然人下落不明滿4年。因意外事故造成自然人下落不明,自事故發(fā)生之日起滿2年。(2)有利害關系人的申請。(3)須經法院宣告。
44.(1)須對方當事人有損失存在。
(2)須行為人有過錯。
(3)須行為人有締約過失行為。
(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關系。
【解析】締約過失責任,是指在合同訂立過程中,一方因違反先合同義務給對方造成損失時所應承擔的損害賠償責任。締約過失責任制度的確立,使保護當事人權利的起點提前到了締約階段,也就是說,締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中而不是合同成立之后,這是締約過失責任與違約責任的基本區(qū)別所在。
45.(1)發(fā)生的事由不同。中止的法定事由出自當事人的主觀意志所不能決定的事實;中斷的法定事由為當事人的主觀意志所能左右的事實。(2)發(fā)生的時間不同。中止只能發(fā)生在時效期間的最后6個月內;中斷可發(fā)生于時效期間內的任何時間。(3)法律效果不同。中止的法律效果為不將中止事由發(fā)生的時間計入時效時間;而中斷的法律效果為于中斷事由發(fā)生后,已經經過的時效期間全部作廢,重新開始起算時效期間。
46.答案要點:(1)商標權人的權利主要有:①注冊商標的專有使用權;②注冊商標的轉讓權;③注冊商標的使用許可權。
(2)商標權人的義務主要有:①遵守法律,依法行使注冊商標專用權;②保證產品質量的義務;③繳納費用的義務。
47.答案要點:保證是指由當事人以外的第三人,擔保債務人履行債務的制度,即當債務人不履行債務時,由第三人按約定履行或承擔連帶責任。保證分為兩種方式:
(1)一般保證。是指當事人在保證合同中約定,只有在債務人不能履行債務時,保證人才能代為履行的保證方式。對于一般保證,保證人享有先訴抗辯權。
(2)連帶保證。是指債務人在債務履行期屆至時未履行債務的,債權人既可以請求債務人履行債務,也可以請求保證人履行保證債務的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權,只要主債務履行期屆至,債權人可選擇向主債務人或保證人請求履行。
當事人應當在合同中明確約定保證方式,如果未約定或約定不明確的,保證人依《擔保法》規(guī)定應承擔連帶保證責任。
48.(1)—方當事人有違反先合同義務的行為。(2)—方當事人主觀上存在過錯。(3)相對人遭受信賴利益的損失。(4)締約過失行為與損害之間存在因果關系。
49.地役權,是指按照合同約定利用他人的不動產,以提高自己不動產的效益的權利。地役權具有以下特征:(1)地役權的權利主體為需役地的所有人或者使用人。(2)地役權的權利客體通常是土地。(3)地役權的目的是權利人為了提高自己不動產的效益。(4)地役權具有從屬性。(5)地役權具有不可分性。(6)地役權具有期限性。
50.所謂承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾須具備以下條件:(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾必須向要約人作出。(3)承諾的內容應當與要約內容一致。(4)承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。(5)承諾的傳遞方式應當符合要約的要求。
51.這是依債的主體的人數為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數主體之債。多數人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數人或債務人為數人或債權人和債務人均為數人的債也稱復數主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數人之債除存在外部的債權債務關系外在多數債權人或多數債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數為標準劃分的。單一之債,是指債權人和債務人各為一人的債,也稱單數主體之債。多數人之債,是指以同一給付為標的的債中,債權人為數人或債務人為數人或債權人和債務人均為數人的債,也稱復數主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人,當事人之間的權利、義務比較簡單明了,不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數人之債,除存在外部的債權債務關系外,在多數債權人或多數債務人的內部尚存在內部關系,因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數人之債,有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。
52.雙務合同履行中的抗辯權是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權暫時拒絕履行其債務的權利是合同效力的體現為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括:(1)同時履行抗辯權:①由同一雙務合同產生互負債務;②合同中未約定履行順序;③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務;④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務;②債務的履行有先后順序;③應先履行的一方未履行或履行不符合約定;④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權:①適用于有先后履行順序的雙務合同;②后履行的一方當事人的債務未屆履行期;③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況;④后履行債務一方未履行或提供擔保。雙務合同履行中的抗辯權,是在符合法定條件時,當事人一方對抗對方當事人的履行請求權,暫時拒絕履行其債務的權利,是合同效力的體現,為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括:(1)同時履行抗辯權:①由同一雙務合同產生互負債務;②合同中未約定履行順序;③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務;④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務;②債務的履行有先后順序;③應先履行的一方未履行或履行不符合約定;④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權:①適用于有先后履行順序的雙務合同;②后履行的一方當事人的債務未屆履行期;③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況;④后履行債務一方未履行或提供擔保。
53.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得,必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時,負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。
54.合憲性解釋,指依憲法及階位較高的法律規(guī)范,解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構,猶如一座金字塔,最上層為憲法,其次為法律,再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力,依其階位而定,即法律和法規(guī)不得抵觸憲法,法規(guī)不得抵觸法律。因此產生了一項基本原則,即階位較低的法律規(guī)范,應依階位較高的法律規(guī)范解釋之,以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷,維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。
55.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理,按出資比例分紅和承擔風險,完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系,因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損,只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。
56.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉,大雪封山,又沒有別的辦法可想的困難境地,迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件,以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為,根據《合同法》第54條的規(guī)定,一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同,受損害方有權請求變更或撤銷。根據上述法律規(guī)定,結合本案的實際情況,本案應作如下處理:
(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清;
(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。
57.(1)不構成要約。理由:要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由:因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由:要約的構成,必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖,并具備合同的主要條款。本案中,甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求,故不構成要約。(2)不構成違約。理由:因為A公司送電腦的行為屬于要約,甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約,也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立,甲的行為不構成違約。
58.民法調整的財產關系具有以下特點:
(1)主體處于平等地位,即財產法律關系的參加者各自獨立,彼此互不隸屬,不具有命令、服從的關系。
(2)當事人意思表示自由,即財產法律關系的參加者之間發(fā)生的財產關系,必須堅持自愿原則,這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點,也是民法區(qū)別于行政法和經濟法的界限。
(3)堅持等價有償原則,即當事人之間發(fā)生財產關系時,必須按照互惠互利、等價有償的原則進行,即獲得財產利益應支付相應對
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