PAGEPAGE5第一章：法律原則第一部分：實體法第一節(jié)：行政法原則（一）合法行政原則（最重要）合法行政是所有行政活動必須遵循的首要原則，其他原則都可以被理解為這一原則的擴展與延伸，與這一原則相比，其他原則都處于從屬、補充的地位。合法行政原則的含義主要包括法律保留與法律優(yōu)先兩個方面：1．所謂法律保留，指的是所有行政活動均只能在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進行。法律保留的具體含義包括：（1）依法只能由法律規(guī)定的事項，行政機關(guān)除非獲得授權(quán)，否則不得對此做出任何規(guī)定；（2）在沒有立法文件進行規(guī)定的情況下，行政機關(guān)不得做出影響公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)的行為。（不能在法定范圍外增設(shè)義務(wù)和限制自由）2．所謂法律優(yōu)先，指的是所有行政活動均不得違背現(xiàn)有法律的規(guī)定。法律優(yōu)先的具體含義包括：（1）行政機關(guān)制定的任何文件、作出的任何決定都必須符合現(xiàn)有法律的規(guī)定，不得與其相抵觸；（實體）（2）對于法律授予的職權(quán)，行政機關(guān)應(yīng)當嚴格按照法定的程序、在法定的范圍內(nèi)行使；（程序）（3）對于法律規(guī)定的義務(wù)與職責，行政機關(guān)應(yīng)當積極有效地履行或執(zhí)行。（不作為）（二）合理行政原則所謂合理（自然規(guī)律，即自然公理；社會規(guī)律，即社會公理），即合乎理性。合理行政原則指的是所有行政活動，尤其是行政機關(guān)根據(jù)其裁量權(quán)做出的活動，都必須符合理性。法律原則中所講的合理，指的是符合最基本的、最起碼的理性，而不是十全十美的、盡善盡美的理性，即符合一個理智健全的人所應(yīng)當達到的合理與適當即可。具體而言，合理行政原則又包括幾個方面的具體內(nèi)容：1．公平公正對待，即當行政機關(guān)面對同等情形、或基本相似的情形時，應(yīng)當做出同等的、或者相近的處理，不得出現(xiàn)明顯的偏差或歧視。2．考慮相關(guān)因素，即行政機關(guān)在實施其活動時，必須考慮也只能考慮與該事件有關(guān)的各種因素，不得考慮無關(guān)因素而影響其決定。3．符合適當比例，即行政機關(guān)為實現(xiàn)某一行政目標而采取的手段，應(yīng)當以必要為限度，在可以實現(xiàn)行政目的的各種手段中，應(yīng)當選擇對當事人權(quán)利影響最小的手段。因此，比例原則也稱最小侵害原則。行政投入要小于或等于產(chǎn)出（三）程序正當原則最難理解所謂程序正當是指程序的可接受性。在行政法律規(guī)范中，程序性規(guī)范占據(jù)著極大比例，因此程序正當也是法律上對行政活動提出的基本要求。程序正當?shù)木唧w內(nèi)容也可以被分解為幾個方面：標準：一是合法性（程序性規(guī)定）；二是理論，如下：1．信息公開，又稱情報公開，指的是行政機關(guān)應(yīng)向社會大眾公開其活動的依據(jù)、過程以及結(jié)果，當然，涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私的信息，不在公開之列。（全面，真實，及時——知情權(quán)）2．公眾參與，指的是行政機關(guān)做出重要的規(guī)定或者決定時，應(yīng)當聽取公眾意見，尤其是應(yīng)當聽取直接相對人與其他利害關(guān)系人的陳述或者申辯。需要注意的是，公眾對行政程序的參與，并不意味著他們最終能夠和行政機關(guān)一道做出決定，最終的決定權(quán)仍掌握在行政機關(guān)手里。（參與主體具有廣泛性和代表性）3．公務(wù)回避，公務(wù)回避的要求具體而言又包括兩個方面：（1）指當行政機關(guān)工作人員與其處理的公務(wù)本身存在著利害關(guān)系時，應(yīng)該回避，這可以被看做是由實體原因引起的回避；（2）指行政機關(guān)工作人員與其處理的公務(wù)雖無利害關(guān)系，但由于其他原因可能影響其客觀中立時，他也應(yīng)當回避，這可以被看作是由于程序原因引起的回避。（具體行政行為的規(guī)范：決定前告知相對人事實和依據(jù)，決定中聽取行政相對人陳述和申辯，決定后告知相對人救濟的途徑和方式）（四）高效便民原則高效便民原則是針對行政活動的效率所提出的要求，因為一個“好”的政府，其行為既應(yīng)當是合法的，也應(yīng)當是有效的。高效便民原則具體包括兩個方面的要求：1．行政效率，即行政機關(guān)應(yīng)當積極、迅速、及時地履行其職責、實現(xiàn)其職能，嚴守時限規(guī)定，并不斷降低行政成本。2．便利當事人，即行政機關(guān)應(yīng)當盡可能減少當事人的程序性負擔，節(jié)約當事人的辦事成本。（五）誠實守信原則行政法上的誠實守信原則與民法上的誠實信用原則，在外觀上有一定的相似之處，但切不可混同。因為民法上的誠信是雙向的，即民事活動的當事人都應(yīng)當對其他當事人保持誠信；而行政法上的誠信則是單向的，僅指行政機關(guān)應(yīng)當對相對人保持誠信。這一原則之所以并不包括對相對人誠實信用的要求，其原因就在于如果相對人對行政機關(guān)做出欺瞞或反復(fù)的行為，行政機關(guān)自可依法對其加以制裁，因而無須對此另行約束；而行政機關(guān)一旦欺騙或者失信，則勢必對相對人造成極大的損害，因此需要在法律上強調(diào)對此類行為的禁止。誠實守信原則包括兩個方面的要求：1．誠實，即信息真實，這要求行政機關(guān)無論是面對特定對象，還是普通公眾，它所提供的信息都應(yīng)當是真實、有效的，行政機關(guān)不能通過提供虛假信息對當事人或社會公眾加以欺騙。2．信用，即信賴保護，指的是行政機關(guān)的規(guī)定或者決定一旦做出，就不能輕易更改，如果確因國家利益、公共利益的需要而必須改變它們時，除了必須有充分的法律依據(jù)并遵循法定程序之外，還應(yīng)當給予權(quán)益受損的人以一定補償。信賴保護的核心在于公民對政府的信任，基于政府的權(quán)威，其行為一旦做出往往能夠獲得公民的信賴，而公民基于這種信賴又可能采取相應(yīng)行動并產(chǎn)生一定利益，一旦這種信賴因政府行為的變更而受到損害，就可以要求政府補償。（第八條公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護，行政機關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機關(guān)應(yīng)當依法給予補償。）（六）權(quán)責統(tǒng)一揮作用時，會賦予法官較大的自由裁量權(quán)，從而不能完全保證法律的確定性和可預(yù)測性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內(nèi)，需要對法律原則的適用設(shè)定嚴格的條件：1．窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。2．除非為了實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。3．沒有更強理由，不得徑行適用法律原則。主張適用法律原則的一方（即主張例外規(guī)則的一方）負有舉證（論證）的責任。顯然，在已存有相應(yīng)規(guī)則的前提下，若通過法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性，卻提出比適用該規(guī)則分量相當甚至更弱的理由，那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。（二）和諧社會和諧社會就是社會的發(fā)展符合人類社會發(fā)展的客觀規(guī)律。從廣義上講，和諧社會包括人與自然的和諧、個人與社會的和諧、人與人的和諧、經(jīng)濟發(fā)展和社會發(fā)展與社會的和諧等多方面的和諧；也包括黨與各種社會組織的關(guān)系和諧等。社會主義和諧社會的基本特征：民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會。1、民主法治，就是社會主義民主得到充分發(fā)揚，依法治國基本方略得到切實落實，各方面積極因素得到廣泛調(diào)動；2、公平正義，就是社會各方面的利益關(guān)系得到妥善協(xié)調(diào)，人民內(nèi)部矛盾和其他社會矛盾得到正確處理，社會公平和正義得到切實維護和實現(xiàn)；3、誠信友愛，就是全社會互幫互助、誠實守信，全體人人平等友愛、融洽相處；4、充滿活力，就是能夠使一切有利于社會進步的創(chuàng)造愿望得到尊重，創(chuàng)造活動得到支持，創(chuàng)造才能得到發(fā)揮，創(chuàng)造成果得到肯定；5、安定有序，就是社會組織機制健全，社會管理完善，社會秩序良好，人民群眾安居樂業(yè)，社會保持安定團結(jié)；6、人與自然和諧相處。（三）法的價值

1、自由。從哲學上而言，自由是指在沒有外在強制的情況下，能夠按照自己的意志進行活動的能力。這正如霍布斯將自由定義為“沒有障礙”一樣，它表明主體可以根據(jù)自己的意志、目的而行動，而不是按照外界的強制或限制來行動。法的價值上所言的“自由”，即意味著法以確認、保障人的這種行為能力為己任，從而使主體與客體之間能夠達到一種和諧的狀態(tài)。

從價值上而言，法律是自由的保障。法律雖然是可以承載多種價值的規(guī)范綜合體，然而其最本質(zhì)的價值則是“自由”——“法典就是人民自由的圣經(jīng)”?！胺梢蛔杂梢蝗恕钡倪@樣一種關(guān)聯(lián)，說明法本身只是人格的一種外在維護，也是人們評價、批判甚至推翻專制法律的工具。專制制度下的法律雖然由國家制定，形式上具有合法權(quán)威，然而由于本質(zhì)上背離了自由的要求，因而只能是一種徒具形式的“惡法”。從這個意義上而言，任何不符合自由意蘊的法律，都不是真正意義上的法律。

自由在法的價值中的地位，還表現(xiàn)在它不僅是評價法律進步與否的標準，更重要的是它體現(xiàn)了人性最深刻的需要。人類活動的基本目的之一，便是為了滿足自由需要，實現(xiàn)自由欲望，達成自由目的。這體現(xiàn)在法律上，必須確認、尊重、維護人的自由權(quán)利，以主體的自由行為作為聯(lián)結(jié)主體之間關(guān)系的紐帶(例如民法上常言的“意思自治”)?？梢哉f，沒有自由，法律就僅僅是一種限制人們行為的強制性規(guī)則，而無法真正體現(xiàn)它在提升人的價值、維護人的尊嚴上的偉大意義。

2、秩序。法學上所言的秩序，主要是指社會秩序。它表明通過法律機構(gòu)、法律規(guī)范、法律權(quán)威所形成的一種法律狀態(tài)。由不同的人所組成的社會要得以維系其存在與發(fā)展，就必須確立基本的秩序形式，而在其中，法律在促成人類秩序的形成方面發(fā)揮著重要的作用，任何一種法律都是要追求并保持一定社會的有序狀態(tài)。因此，法律總是為一定秩序服務(wù)的，也就是說，在秩序問題上，根本就不存在法律是否服務(wù)于秩序的問題。所存在的問題僅在于法律服務(wù)于誰的秩序、怎樣的秩序。

“秩序”之所以成為法的基本價值之一，是因為：（1）任何社會統(tǒng)治的建立都意味著一定統(tǒng)治秩序的形成。沒有秩序的統(tǒng)治，根本就不是統(tǒng)治。（2）秩序本身的性質(zhì)決定了秩序是法的基本價值。（3）秩序是法的其他價值的基礎(chǔ)。當然，秩序雖然是法的基礎(chǔ)價值，但秩序本身又必須以合乎人性、符合常理作為其目標。也就是說，如果秩序是以犧牲人們的自由、平等為代價的，那么這種秩序就不是可欲的秩序。正是從這個意義上而言，現(xiàn)代社會所言的“秩序”還必須接受“正義”的規(guī)制。相對來說，秩序主要關(guān)系到社會生活的形式方面，而難以涉及社會生活的實質(zhì)方面。

3、正義?！罢x”本身是個關(guān)系范疇，它存在于人與人之間的相互交往之中，可以說，沒有人與人之間的關(guān)系存在，就不會有正義問題的產(chǎn)生。從實質(zhì)內(nèi)容而言，正義又體現(xiàn)為平等、公正等具體形態(tài)。也就是說，公正不僅是人類的一種“理想”，同時還表現(xiàn)在使這種理想與現(xiàn)實社會條件的結(jié)合。同時，“平等”本身就有一個“不平等”的他者存在，沒有平等自然無所謂不平等；同樣，沒有不平等也無所謂平等。

那么，在法律上如何實現(xiàn)正義這一價值標準呢？（1）正義是法的基本標準。法律只有合乎正義的準則時，才是真正的法律；如果法律充斥著不正義的內(nèi)容，則意味著法律只不過是推行專制的工具。（2）正義是法的評價體系。正義擔當著兩方面的角色：其一，它是法律必須著力弘揚與實現(xiàn)的價值。其二，正義可以成為獨立于法之外的價值評判標準，用以衡量法律是“良法”抑或“惡法”。（3）正義也極大地推動著法律的進化。正義形成了法律精神上進化的觀念源頭，使自由、民主、平等、人權(quán)等價值觀念深入人心；正義促進了法律地位的提高，它使得依法治國作為正義所必需的制度建構(gòu)而存在于現(xiàn)代民主政體之中，從而突出了法律在現(xiàn)代社會生活中的位置；正義推動了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善，它使得權(quán)力控制、權(quán)利保障等制度應(yīng)運而生；正義也提高了法律的實效。法律的執(zhí)行不僅要有利于秩序的維持，更主要的是要實現(xiàn)社會正義。4、法的價值沖突及其解決

以上所言自由、秩序、正義等，都可以說是法的最基本的價值，而實際上除此之外，尚有效率、利益等其他價值形式存在?，F(xiàn)在我們要面對的問題就是，法的各種價值之間有時會發(fā)生矛盾，從而導致價值之間的相互抵牾。例如，要保證社會正義的實現(xiàn)，在很大程度上就必須以犧牲效率作為代價；同樣，在平等與自由之間、正義與自由之間也都會出現(xiàn)矛盾，甚至某些情況下還會導致“舍一擇一”局面的出現(xiàn)。

（1）價值位階原則。這是指在不同位階的法的價值發(fā)生沖突時，在先的價值優(yōu)于在后的價值。正如拉倫茲所言：在利益衡量中，首先就必須考慮“于此涉及的一種法益較其他法益是否有明顯的價值優(yōu)越性”。一般而言，自由代表了人的最本質(zhì)的人性需要，它是法的價值的頂端；正義是自由的價值外化，它成為自由之下制約其他價值的法律標準；而秩序則表現(xiàn)為實現(xiàn)自由、正義的社會狀態(tài)，必須接受自由、正義標準的約束。

（2）個案平衡原則。這是指在處于同一位階上的法的價值之間發(fā)生沖突時，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個案的解決能夠適當兼顧雙方的利益。在有關(guān)案件的處理上，法院并不以“公共利益”作為高于“個人利益”的價值標準來看待，而是結(jié)合具體情形來尋找兩者之間的平衡點。

（3）比例原則。價值沖突中的“比例原則”，是指“為保護某種較為優(yōu)越的法價值須侵及一種法益時，不得逾越此目的所必要的程度”。例如，為維護公共秩序，必要時可能會實行交通管制，但應(yīng)盡可能實現(xiàn)“最小損害”或“最少限制”，以保障社會上人們的行車自由。換句話說，即使某種價值的實現(xiàn)必然會以其他價值的損害為代價，也應(yīng)當使被損害的價值減低到最小限度。第三部分：補充資料第一節(jié)：司法改革司法改革的基本任務(wù)和目標是：實現(xiàn)司法公正，提高司法效率，維護司法權(quán)威。推進司法改革，必須堅持以下基本原則：堅持以憲法和法律為依據(jù)，維護法制統(tǒng)一，保障人民法院依法獨立行使審判權(quán)，維護司法權(quán)威；堅持公正司法、一心為民的指導方針，實現(xiàn)司法公正，方便群眾訴訟，尊重和保障人權(quán)；堅持科學發(fā)展觀，遵循司法客觀規(guī)律，體現(xiàn)司法工作的公開性、獨立性、中立性、程序性、終局性等本質(zhì)特征；堅持從中國的國情出發(fā)，借鑒國外司法制度的有益成果。司法體制改革關(guān)系到國家憲法體制，涉及到諸多法律的修改，如“兩院”組織法和“三大訴訟法”的修改，并涉及制定新法的問題。所以，這樣宏觀、全面、綜合性的改革、修法，理應(yīng)由全國人大常委會承擔。（案例）英美法系實行判例法，法官的判決具有立法意義，并對將來處理類似案件具有拘束力。我國主要以成文法和司法解釋作為判案依據(jù)，同時最高法也通過公布案例指導審判實踐。請：圍繞判例、案例與司法解釋談?wù)効捶?。答題要點：司法改革的目標；有助于提高司法效率，降低司法成本，縮短訴訟周期；立足國情，有西方司法制度的有益成果。（成為制度具有滯后性和抽象性，容易引發(fā)爭議導致判決不統(tǒng)一；而判例制度具有直觀性，最高法通過公布案例有利于實行司法公正。我國成文法制度封閉性漫長性；而判例制度具有開放性，最高法通過公布案例有利于提高司法效率，縮短訴訟周期。學習西方司法制度的有益成果）（簡述）中國特色的社會主義司法制度的主要特征【答案】1、在司法制度的本質(zhì)上，堅持黨的領(lǐng)導、人民當家作主、依法治國有機民意；2、在司法權(quán)的來源上，司法權(quán)來自于人民、屬于人民；3、在司法權(quán)的配置上，偵查權(quán)、檢察權(quán)、審判權(quán)、執(zhí)行權(quán)既互相制約、又互相配合；4、在司法權(quán)的行使上，審判機關(guān)、檢察機關(guān)既依法獨力公正行使職權(quán)，又自覺接受黨的監(jiān)督、人大監(jiān)督、政協(xié)監(jiān)督、群眾監(jiān)督；5、在司法權(quán)的運行方式上，堅持專門的機關(guān)工作與群眾路線相結(jié)合。第二節(jié)：相關(guān)文件人民法院第三個五年改革綱要（2009-2013）（節(jié)選）

健全司法為民工作機制25、加強和完善審判與執(zhí)行公開制度。繼續(xù)推進審判和執(zhí)行公開制度改革，增強裁判文書的說理性，提高司法的透明度，大力推動司法民主化進程。完善庭審旁聽制度，規(guī)范庭審直播和轉(zhuǎn)播。完善公開聽證制度。研究建立裁判文書網(wǎng)上發(fā)布制度和執(zhí)行案件信息的網(wǎng)上查詢制度。26、建立健全多元糾紛解決機制。按照“黨委領(lǐng)導、政府支持、多方參與、司法推動”的多元糾紛解決機制的要求，配合有關(guān)部門大力發(fā)展替代性糾紛解決機制，擴大調(diào)解主體范圍，完善調(diào)解機制，為人民群眾提供更多可供選擇的糾紛解決方式。加強訴前調(diào)解與訴訟調(diào)解之間的有效銜接，完善多元糾紛解決方式之間的協(xié)調(diào)機制，健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛調(diào)處機制。（糾紛解決機制的種類：公力救濟—借助國家權(quán)力，社會救濟—借助社會組織，自力救濟）27、建立健全民意溝通表達機制。健全科學、暢通、有效、透明、簡便的民意溝通表達長效機制，充分保障人民群眾的知情權(quán)、參與權(quán)、表達權(quán)和監(jiān)督權(quán)。完善人民法院與人大代表、政協(xié)委員、民主黨派和無黨派人士、廣大人民群眾、律師、專家學者等的溝通聯(lián)絡(luò)機制。進一步完善人民法院領(lǐng)導干部定期深入基層傾聽民意的機制，及時了解人民群眾的司法需求。研究建立人民法院網(wǎng)絡(luò)民意表達和民意調(diào)查制度，方便廣大人民群眾通過網(wǎng)絡(luò)渠道直接向人民法院提出意見或建議。建立健全案件反饋和回訪制度，及時了解人民群眾對審判和執(zhí)行工作的意見或建議。完善對人民群眾意見的分析處理和反饋制度。完善社會輿情匯集工作機制，妥善解決司法工作中涉及民生的熱點問題。28、完善涉訴信訪工作機制。建立涉訴信訪綜合治理工作機制。推進涉訴信訪法治化、規(guī)范化。建立“訴”與“訪”分離制度。完善涉訴信訪工作責任制，實行責任倒查制度。研究建立涉訴信訪終結(jié)機制，規(guī)范涉訴信訪秩序。完善涉訴信訪工作信息反饋機制。規(guī)范人民法院的院長、庭長接訪和走訪、下訪制度。29、建立健全司法為民長效機制。健全訴訟服務(wù)機構(gòu)，加強訴訟引導、訴前調(diào)解、風險告知、訴訟救助、案件查詢、訴訟材料收轉(zhuǎn)、信訪接待、文書查閱等工作，切實方便人民群眾訴訟。探索推行遠程立案、網(wǎng)上立案查詢、巡回審判、速裁法庭、遠程審理等便民利民措施。建立健全基層司法服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，推行基層人民法院及人民法庭聘請鄉(xiāng)村、社區(qū)一些德高望重、熱心服務(wù)、能力較強的人民群眾擔任司法調(diào)解員，或邀請人民調(diào)解員、司法行政部門、行業(yè)組織等協(xié)助化解社會矛盾糾紛。30、改革和完善司法救助制度。建立刑事被害人救助制度，對因受犯罪侵害而陷入生活困境的受害群眾，實行國家救助，研究制定人民法院救助細則。配合有關(guān)部門推進國家賠償制度的完善，規(guī)范賠償程序，加強賠償執(zhí)行，增強賠償實效；完善執(zhí)行救濟程序，建立執(zhí)行救助基金。第三節(jié)：多元化糾紛解決機制

我國現(xiàn)行的民事糾紛解決機制概括起來主要有四種:和解,調(diào)解,仲裁和訴訟。前三種可概括為非訴訟糾紛解決機制,國外則稱其為替代性糾紛解決機制（ADR），英文是Alternative

Dispute

Resolution，即通過多種訴訟外的方式，替代訴訟方式解決糾紛，又稱為多元化糾紛解決機制，或稱為非訴訟糾紛解決機制、法院外糾紛解決機制。從二者的特征你可歸納出至少兩點區(qū)別：強制性和規(guī)范性上的區(qū)別。替代性（非公力救濟）糾紛解決機制主要特征包括：（1）糾紛當事人具有高度的自主性，當事人意思自治在其中占有重要地位。（2）具有較大的靈活性，當事人可視爭議的具體情況來選擇合適的解決方案和程序。（3）解決糾紛快捷且費用低廉。（4）所達成的協(xié)議、裁斷(仲裁裁決除外)一般不具有法律約束力，但由于協(xié)議完全是在雙方當事人友好協(xié)商、互諒互讓的基礎(chǔ)上達成的，故一般容易得到雙方當事人的承認和自覺執(zhí)行。（5）以非對抗和非公開的方式解決糾紛。這樣更有利于維護雙方當事人之間長久存在的經(jīng)貿(mào)交往和人際關(guān)系，并有助于保守當事人的個人隱私和商業(yè)技術(shù)秘密。替代性糾紛解決機制是一種開放的、發(fā)展的體系，對新穎的民事糾紛的處理具有較強的適應(yīng)性。民事訴訟（公力救濟）具有兩個特點：

①國家強制性，即法院憑借國家審判權(quán)強制性確定糾紛主體雙方之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并以國家強制執(zhí)行權(quán)迫使義務(wù)主體履行生效的裁判；

②嚴格的規(guī)范性，即民事訴訟必須嚴格按照法定程序進行。第二章：案例論述題第一部分：法理學一、社會主義法治理念1、2008年8月9日至13日，最高人民法院在北戴河召開全國法院大法官社會主義法治理念專題研討班，王勝俊院長在研討班上發(fā)表重要講話。圍繞“為什么說人民性是本質(zhì)屬性、核心價值，人民法院工作如何體現(xiàn)人民性，在審判執(zhí)行工作中如何保障人民性的實現(xiàn)”等問題開展深入研討，切實解決“為誰司法，為誰服務(wù)”這一根本問題。司法的人民性是社會主義法治理念的必然要求，也需要通過司法能動來反映與體現(xiàn)。請圍繞“社會主義法治理念、司法的人民性與能動司法”談?wù)勛约旱目捶ㄅc認識?！敬鸢浮?、內(nèi)容。社會主義法治理念包括依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、黨的領(lǐng)導與服務(wù)大局五個基本方面，它是對社會主義民主法治建設(shè)規(guī)律的科學總結(jié)，是我國社會主義法治的根本原則，也是科學化、理性化的馬克思主義法律觀的中國化表達。2、核心特征。社會主義法治理念的核心特征在于人民性。所謂社會主義法治理念的人民性是指社會主義法治事業(yè)歸根結(jié)底是要實現(xiàn)好、維護好最廣大人民群眾的根本利益，人民是社會主義法治事業(yè)的參與主體與推動主體，我們的社會主義法治事業(yè)并非少數(shù)精英的專門活動，而是依靠人民、屬于人民、對人民負責、受人民監(jiān)督。3、司法人民性的內(nèi)涵及要求。在這個人民性的根本特點下，司法活動的人民性就是這一要求的邏輯延伸與必然要求，是社會主義法治理念在司法領(lǐng)域中的必然表現(xiàn)。司法的人民性是指司法權(quán)來源于人民、屬于人民、為人民服務(wù)、受人民監(jiān)督。要正確實現(xiàn)這個特性，需要我們正確處理好司法的專業(yè)性與人民性之間的關(guān)系，而實現(xiàn)人民性的根本方法與途徑在目前則是要大力加強司法的能動性。4、司法能動性表現(xiàn)為三個方面：（1）從人民司法的目的來看，司法不應(yīng)該僅僅滿足于對個案“定紛止爭”的解決，而是要努力實現(xiàn)通過個案正義來促進社會問題的全面解決。（2）從人民司法的過程來看，應(yīng)該在審理過程中積極主動的為當示人提供各種訴訟服務(wù)、創(chuàng)造各種訴訟便利、提供各種有效的司法參與途徑。（3）從司法的技術(shù)來看，應(yīng)該在審理過程中突破對法律條文機械、簡單的適用，強調(diào)能動的解釋法律、進行法律推理，通過法律技術(shù)的運用來實現(xiàn)普遍正義5、正確處理司法能動性與被動性的關(guān)系。要正確實現(xiàn)公平正義與執(zhí)法為民的目標，最后還需要我們正確處理司法能動性與被動性的關(guān)系，它們是不矛盾的。（1）二者強調(diào)的側(cè)重點不同：司法被動性強調(diào)的是司法的啟動過程應(yīng)該嚴格遵循“不告不理”，法院不應(yīng)該主動啟動爭議和糾紛的解決程序；司法能動性強調(diào)的是司法過程的主動與積極。（2）司法被動性是根本原則，不能動搖：司法被動性是司法中立與司法公正的保證，因此帶有更加根本的意義，司法即便發(fā)揮能動的功能，也要注意是否有正當?shù)睦碛?，是否有明顯不正義的情況。（3）司法能動不是“司法盲動”，不能逾越基本的原則：司法能動不能突破形式正義與實質(zhì)正義的基本原則。一方面不能逾越司法權(quán)的功能去行使相關(guān)權(quán)力，另一方面不能背離實現(xiàn)正義這樣一個基本的目的去主動行使職權(quán)。2、黨的十六屆六中全會（決定）指出：要樹立社會主義法制理念，增強全社會法律意思。這為我們深入開展社會主義法制理念教育、加快社會主義法制理念建設(shè)進程、建設(shè)社會主義法治國家指明了方向，“構(gòu)建社會主義和諧社會”概念的首次完整提出，是十六屆四中全會（中共中央關(guān)于加強黨的執(zhí)政能力建設(shè)的決定），（決定）將其列為中國共產(chǎn)黨前面提高執(zhí)政能力的五大能力之一。這一思想，在此前的十六大報告論述前面建設(shè)小康社會時已有體現(xiàn)，其中有兩處比較明顯：一是報告提出的到2020年前我國將要實現(xiàn)的小康社會比2000年有六個“更加”，其中第五個“更加”是“社會更加和諧”；二是報告第二部分論述“三個代表”重要思想時提出，隨著改革的深入，我們要努力建立起“各盡所能、各得其所、和諧相處”的社會關(guān)系。根據(jù)材料，從社會主義法治理念的角度簡答對和諧社會的認識?！敬鸢浮可鐣髁x法治理念，是以胡錦濤同志為總書記的黨中央從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā)，堅持以馬克思主義法學理論為指導，在認真總結(jié)我國法治建設(shè)實踐經(jīng)驗、借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上提出的。它標志著我們黨對建設(shè)中國特色社會主義法治國家規(guī)律、中國共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的認識和把握，構(gòu)建和諧社會是發(fā)展的基礎(chǔ)，也是發(fā)展的目的。縱觀新中國幾十年的發(fā)展經(jīng)歷，穩(wěn)定與發(fā)展無疑是重中之重。在眾多因素交錯、相對復(fù)雜化的現(xiàn)代發(fā)展背景與環(huán)境下，承襲優(yōu)良的歷史傳統(tǒng)與經(jīng)驗，就具有極重要的現(xiàn)實意義。首先，深入開展社會主義法治理念教育，是貫徹落實科學發(fā)展觀，構(gòu)建社會主義和諧社會的重要保障。樹立和落實科學發(fā)展觀，努力構(gòu)建社會主義和諧社會，是黨中央在全面建設(shè)小康社會，推進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)新的歷史時期提出的重大戰(zhàn)略目標和措施在法治建設(shè)和檢察機關(guān)司法工作中貫徹落實科學發(fā)展觀，其前提和根基是將司法為民、公平正義、保障人權(quán)、服務(wù)于黨和國家工作大局等符合和體現(xiàn)科學發(fā)展觀要求的法治理念信仰化，成為指導各機關(guān)行為的自覺意識，保證國家各項工作正確發(fā)展方向。因此，開展社會主義法治理念教育，實質(zhì)上是用科學發(fā)展觀統(tǒng)一思想的過程，是用科學發(fā)展觀統(tǒng)領(lǐng)工作的必然要求。其次，深入開展社會主義法治理念教育，是在和諧社會建設(shè)中實踐為民思想，推動各項工作健康發(fā)展的必然要求。隨著經(jīng)濟快速發(fā)展和社會日益開放，隨著民主法治建設(shè)的深入推進，人民群眾的民主意識、權(quán)利意識、法律意識不斷增強，對國家機關(guān)的各項工作提出了新的更高的要求。不僅要求我們依法維護國家及公共利益，而且要求我們依法維護公民個人的合法權(quán)益，因此，各機關(guān)必須順應(yīng)形勢發(fā)展的要求，適應(yīng)人民群眾的要求，不斷端正思想、更新觀念，自覺樹立和落實崇尚法治、平等保護、程序正義等現(xiàn)代法治理念，各項工作健康深入發(fā)展。再次，深入開展社會主義法治理念教育，是在和諧社會建設(shè)中堅定不移地堅持我國工作社會主義政治方向的需要。構(gòu)建社會主義和諧社會離不開法治的保障。要準確把握和深刻認識以依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導為主要內(nèi)容的社會主義法治理念的思想內(nèi)涵和本質(zhì)要求，真正從思想上樹立起社會主義法治理念。以社會主義法治理念端正執(zhí)法思想，真正解決為誰掌權(quán)、為誰執(zhí)法、為誰服務(wù)等問題3、材料1.某市交通委員會表示，要建立一套視頻系統(tǒng)，每一臺公交車的車廂內(nèi)都安裝攝像頭，公安的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)連接起來，一旦發(fā)生盜搶，公安將在最短時間內(nèi)趕赴現(xiàn)場。材料2.為了貫徹“服務(wù)大局”的社會主義法治理念，某人民法院指出，“對于在追訴期內(nèi)的犯罪，要綜合考慮犯罪性質(zhì)、情節(jié)、后果、悔改表現(xiàn)以及所在企業(yè)當前的經(jīng)營狀況及發(fā)展趨勢，依法從輕、減輕或免除處罰”。材料3.2009年《最高人民法院工作報告》顯示，由于采用便民立案措施，全國人民法庭共審結(jié)各類案件的比例，同比分別上升13.23％和31.47％；同時由于加大調(diào)解力度；各級法院經(jīng)調(diào)解結(jié)案的民事案件3167107件，占全部民事案件的58.86％，涉訴信訪同比下降49.74％。結(jié)合上述材料，談一談對社會主義法治理念的認識【答案】社會主義法治理念，是指導社會主義法治建設(shè)的高級意識形態(tài)，內(nèi)容上主要包括“依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導”。其中，依法治國是核心內(nèi)容，執(zhí)政為民是本質(zhì)要求，公平正義是價值追求，服務(wù)大局是重要使命，黨的領(lǐng)導是重要保證。首先，公平正義是社會主義法治理念對執(zhí)法工作設(shè)定的價值追求。執(zhí)法中堅持公平正義，就是要做到法律面前人人平等、做到合法合理、堅持正當程序、保證及時高效。該市為了及時打擊犯罪，在公共交通工具上安裝攝像頭，符合公平正義的要求，同時也符合了執(zhí)法為民的要求。其次，服務(wù)大局是社會主義法治理念賦予司法工作的重要使命。司法工作要善于服務(wù)于中國特色社會主義的經(jīng)濟建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)和社會建設(shè)。其中，經(jīng)濟建設(shè)為首要目標。該市法院要求綜合考慮各種相關(guān)因素，在法律允許范圍內(nèi)保護企業(yè)的發(fā)展，符合服務(wù)大局的要求。4、河南省靈寶市24歲的青年王帥，因為在網(wǎng)上發(fā)帖批評家鄉(xiāng)政府違法占地的問題，被當?shù)毓膊块T派人到上海捉拿“歸案”。在上海和靈寶兩地的看守所，他一共被關(guān)押了8天。王帥的帖子以諷喻的手法，把靈寶農(nóng)民毀掉被占耕地上的青苗和果樹，戲稱為“抗旱絕招”。他的這番言論，被當?shù)卣醋鲈熘{、污蔑和誹謗，敗壞了政府的名聲。于是當?shù)貨Q定出動執(zhí)法人員，給發(fā)帖的人一點教訓，好讓他以后“不再犯錯誤”。2009年3月6日，辦案民警在上海將王帥抓獲并刑事拘留。運用社會主義法治理念對上述材料進行分析?！敬鸢浮繎椃鞔_規(guī)定：國家的一切權(quán)力屬于人民。在人民和國家的關(guān)系中，人民應(yīng)該處于主導地位，人民通過稅收供養(yǎng)國家及其執(zhí)行各種職能的人員，國家存在的目的是為人民謀福利，基于此，執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求。執(zhí)法為民要求，在執(zhí)法的過程中應(yīng)該以人文本、保障人權(quán)、文明執(zhí)法。從限制公共權(quán)力保障人權(quán)的角度來說，在執(zhí)法過程中應(yīng)該堅持依法行政原則，而依法行政原則，必然要求：合法行政、合理行政、高效便民、權(quán)責統(tǒng)一、政務(wù)公開。任何人都有濫用權(quán)力的沖動，這是萬古不易之真理，為了防止權(quán)力的濫用，公共權(quán)力必須接受監(jiān)督，正是在這個意義上，社會主義法治理念要求在進行社會主義法治建設(shè)的過程要加強制約監(jiān)督。這種監(jiān)督不僅僅來源于國家有關(guān)機關(guān)，更來源于作為權(quán)利最終所有者的人民，基于此，我《中華人民共和國憲法》第41條明確規(guī)定：“中華人民共和國公民對于任何國家機關(guān)和國家工作人員，有提出批評和建議的權(quán)利；對于任何國家機關(guān)和國家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國家機關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。”公民的批評建議權(quán)、申訴、控告、檢舉權(quán)的行使有一個暗含的前提，即公民應(yīng)該有足夠的空間來表達自己的意愿，即公民應(yīng)該享有充分的表達權(quán)，除非會帶來清楚現(xiàn)存的危險，否則公民的表達自由（特別是言論自由）不應(yīng)該受到任何限制。上述材料中王帥因在網(wǎng)上揭發(fā)當?shù)卣`規(guī)征地，屬于一個公民行使其憲法賦予的表達自由權(quán)，對于王帥在網(wǎng)上所披露的情況，靈寶的地方政府本應(yīng)堅守“政務(wù)公開”這一行政的準則，把這樁征地行為的來龍去脈公之于眾，滿足公民的知情權(quán)，但卻以誹謗這個莫名其妙的罪名構(gòu)拘留王帥，有違依法行政和文明執(zhí)法的原則，是對社會主義法治理念的嚴重背離。靈寶政府不公布其行為的前前后后，侵犯了公民的知情權(quán)；對批評建議者使用警力強行拘留，侵犯了王帥作為一個公民的言論自由、批評建議權(quán)以及人身自由。之所以有靈寶政府這種公權(quán)力的傲慢及對人民權(quán)利的漠視，其原因在于社會主義法治理念落實的不夠徹底，對人權(quán)、憲法和法律沒有敬畏之心，否則就不能解釋這些老爺們?yōu)楹呜桀檻椃ㄑ灾忚彽墓駲?quán)利于不顧，而強行使用警力而強行追捕一個僅僅在網(wǎng)上揭露其行為的公民了。故，為了杜絕類似的情況再次發(fā)生，貫徹以人文本的科學發(fā)展觀，我們一定要堅持落實社會主義法治理念，用它來指導我們的法治建設(shè)的一切環(huán)節(jié)，樹立憲法和法律的權(quán)威。二、法律淵源、法律適用、法的價值1、材料一：消費者傅某在B市一家精品店購買了一塊鍍金手表，價格40元。當時，傅某懷疑手表是假貨，但精品店負責人說不會有假，并指出如果有假可以按照商場的店堂告示“假一罰十”來賠償。幾天后，傅某找人鑒定認定該表為假冒，傅某即向精品店老板討要說法，遭拒。精品店認為該承諾的最終解釋權(quán)在商店，主張“十”不是“十倍”；并說“假一罰十”與《消費者權(quán)益保護法》第49條規(guī)定的加倍賠償原則相抵觸，所以他的承諾沒有法律效力，因此，他不能作出十倍的賠償。但他同時表示“愿意按《消費者權(quán)益保護法》加倍賠償處理”，即退還40元貨款，再加倍賠償40元。傅某向B市消協(xié)投訴，要求精品店按“假一罰十”的承諾進行賠償。最終，消協(xié)經(jīng)過調(diào)解認為“假一罰十”承諾有效，精品店按照材料二：消費者馬某在G市一百貨商場未付款就拿走價值120元的商品，商場以店堂告示“偷一罰十”為依據(jù)，要求對馬某罰款1200元，并指出這是行業(yè)常規(guī)。雙方僵持到中午，馬某最終同意前往銀行取款接受罰款，被商場依“偷一罰十”的規(guī)定罰款1200元。后來，他以名譽權(quán)受到損害為由提起訴訟。被告主張原告自愿接受罰款，該民事法律行為合法有效，原告則堅持自己拿走商品是一時疏忽，不構(gòu)成偷竊，商場無權(quán)對其進行處罰和損害其名譽。G市L區(qū)法院認定“偷一罰十”的店堂告示無效。判處商場立即把罰款退還原告。G市中級人民法院作出終審判決，認定原告已經(jīng)構(gòu)成非法占有他人財物，仍判處商場立即把罰款退還原告，但是對于未付款即將商品帶出商場的原告，除了要求分攤訴訟費用以外，并不罰款或要求悔過。請從法律淵源與法律適用的有關(guān)原理角度，分析兩個材料中店堂告示在法律裁判中的作用及局限性。【答案】本題反映的實質(zhì)是習慣在法律適用中的作用及其局限性的問題。本題中的“偷一罰十”與“假一罰十”都是兩種經(jīng)營者訂立與形成的行規(guī)，社會行規(guī)屬于社會習慣的一種，它們都是當代中國法的非正式淵源，在一定條件下可以轉(zhuǎn)化為法律糾紛解決的重要依據(jù)，在一定范圍與程度上實現(xiàn)法律正義。要正確分析它們的作用與局限性需要我們從習慣作為一種非正式法律淵源的基本原理出發(fā)來了解。作為一種非正式的法律淵源，習慣在法律適用中的積極作用主要表現(xiàn)在填補法律漏洞、發(fā)展成文法、增強糾紛解決的理由、實現(xiàn)“三個效果的統(tǒng)一”這幾個方面。從第一個材料來看，“假一罰十”通過調(diào)解予以確認，正說明了習慣可以發(fā)展成文法的目的，防止《消法》“加倍賠償”機械理解，更好的實現(xiàn)“維護市場經(jīng)濟秩序”的立法目的。同時，通過這一行規(guī)最終達成調(diào)解協(xié)議，解決了糾紛，也說明習慣可以成為解決糾紛的理由，更好的實現(xiàn)了社會效果，同時也提高了糾紛解決的效率，成為一種不同于法律本身的糾紛解決工具。作為一種非正式的法律淵源，習慣在法律適用中也是存在局限性的。最重要表現(xiàn)在它不能與現(xiàn)行成文法相違背、其內(nèi)容本身要符合公平正義的要求，還需要法官的最終認可。本案“偷一發(fā)十”被法律認定為無效正體現(xiàn)了這些局限性。首先，這個行規(guī)本身與現(xiàn)行法律相違背。因為普通民事主體不能認定一個人在法律上構(gòu)成了盜竊，也不能執(zhí)行處罰權(quán)；另一方面，強制性地規(guī)定消費者承擔過重的義務(wù)，也是對作為弱勢群體的消費者的不公平，因此這個習慣沒有被法官認可，說明了其自身存在不可克服的局限性。綜上所述，習慣在司法裁判中既有巨大的積極作用，也有需要注意的局限性。我們需要在制度設(shè)計上創(chuàng)造更多更好的條件與空間，來實現(xiàn)其積極的一面，抑制其消極的一面。2、材料一：2007年底，姜某因丈夫有了第三者，便跳樓自殺。她生前寫下了“死亡博客”，將自殺原因歸咎于丈夫的不忠，并貼出丈夫和第三者的照片。這些內(nèi)容在網(wǎng)上公開后，論壇眾口一詞痛罵“負心郎”王菲與第三者。網(wǎng)友展開了“人肉搜索”，將王菲及其家人的個人信息公諸網(wǎng)絡(luò)。在現(xiàn)實生活中，王菲父母的住宅多次被人騷擾，門口兩側(cè)貼滿了誣陷恐嚇標語；王菲的工作單位也因被騷擾將其辭退。材料二：2006年的“踩貓事件”、“銅須門”事件、2007年的流氓外教案、華南虎事件以及2008年的“天價頭”事件等，都凸顯了網(wǎng)絡(luò)的力量，其中發(fā)揮關(guān)鍵作用的，就是所謂的“人肉搜索”。材料三：《某市計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》（較大市）規(guī)定，“未經(jīng)允許，擅自散布他人隱私，或在網(wǎng)上提供或公開他人的信息資料，對發(fā)布者、傳播者等違法行為人，最多可罰款5000元，情節(jié)嚴重的，半年內(nèi)禁止計算機上網(wǎng)或停機”材料四：刑法第七修正案第七條第一款規(guī)定，“國家機關(guān)或金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反法律規(guī)定，將本單位在履行職責或提供服務(wù)的過程中獲得的公民個人信息，出售或非法提供給他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金”結(jié)合上述材料，從以下角度自選一個角度進行論述1.自由和秩序的關(guān)系2.法和科學技術(shù)的關(guān)系【答案】人肉搜索：呼喚自由和秩序的最佳結(jié)合“人肉搜索”成為人們?nèi)找骊P(guān)注的法律現(xiàn)象。這反映了“個人信息在什么程度可以自由通”這個法律難題。我認為，要解決這個法律難題，應(yīng)努力尋求自由和秩序的最佳結(jié)合點。首先，秩序凝聚著法的基礎(chǔ)價值。法諺有云：“槍炮聲中無法律”，沒有秩序，根本談不上法律的統(tǒng)治，自由等其他價值也會受到威脅?！叭巳馑阉鳌爆F(xiàn)象對秩序帶來了沖擊，法律不能置之不理。材料中無論是某市人大的地方性法規(guī)，還是刑法第七修正案，都試圖對此做出規(guī)范，這符合秩序的要求。其次，自由體現(xiàn)了法的目標價值。正如洛克所言：“法律的目的不是限制和廢除自由，而是保護和擴大自由”。自由是人的本性，法律只有充分尊重人們的意志，才能使社會關(guān)系處于和諧的狀態(tài)。因此我們要恪守權(quán)利至上，充分尊重人權(quán)。上述材料中，某市人大禁止個人信息流通的本意是為了維護秩序，但卻對自由帶來侵害，違反了法的目標價值。最后，法治的理想是實現(xiàn)自由和秩序的最佳結(jié)合。自由帶來的是生機，秩序產(chǎn)生的是穩(wěn)定。當自由和秩序發(fā)生沖突時，我們一方面要堅持自由的最高價值，同時也要對其做出恰當限制，一般而言，秩序?qū)ψ杂傻南拗瓢ǎ海?）道德原則；（2）傷害原則以及（3）家長主義原則。上述材料中，刑法第七修正案的做法值得稱道，它既沒有完全禁止個人之間信息流通自由，同時又對一定范圍內(nèi)的信息流通做出限制，實現(xiàn)了秩序和自由的最佳結(jié)合。3、結(jié)合具體實例分析自由與法律的聯(lián)系【答案】要求自由的欲望是人類根深蒂固的一種欲望，是人的本性使然。沒有一種最低限度的自由，人就無法生存，這正如沒有最低限度的安全、正義和食物，人便不能生存一樣（從這種角度看，認為某種程度的自由是人的一種“自然權(quán)利”的觀點，是有一定道理的）。人類活動的基本目的之一，便是為了滿足自由需要，實現(xiàn)自由欲望，達成自由目的。作為人的行為規(guī)則的法律當然得要考慮人的需要，關(guān)注人的自由問題。因此，博登海默說：“整個法律和正義哲學就是以自由觀念為核心而建立起來的。”法律的目的并不是廢除和限制自由，而是保護和擴大自由；確認和保護自由恰恰是法律本身的特性。自由在法律價值中的地位主要表現(xiàn)為：（1）自由是法律產(chǎn)生和發(fā)展的前提和基礎(chǔ)。（2）追求自由的真諦是法律的價值理想之一。盡管自由是法律的重要內(nèi)容和價值追求，但法律本身并不是自由，它是保障自由的社會形式。柏拉圖言：“法律是自由的保姆?！痹诿裰鞯纳鐣?，法的目的之一就是要保護和擴大人們的自由，使大多數(shù)人擺脫不合理的奴役和壓迫，能夠獨立，自主地從事一定的活動，選擇自己的行為。正如馬克思所說：“法律不是壓制自由的手段，正如重力定律不是停止運動的手段是一樣。……恰恰相反，法律是肯定的、明確的、普遍的規(guī)范，在這些規(guī)范中看自由地存在具有普遍的、理論的、不取決于別人的任性的性質(zhì)。法典就是人民自由的圣經(jīng)?！狈墒菍ψ杂傻谋Ｕ虾途S護，這種保障和維護是通過以下方式實現(xiàn)的：（1）在立法上確立自由原則和規(guī)定自由權(quán)。（2）法律在國家權(quán)力的調(diào)整和限制，是法律保障和維護自由的重要方面。然而，自由從來不是絕對的，不受限制的。如博登海默所總結(jié)的那樣：“如果我們從正義的角度出發(fā)，決定承認對自由權(quán)利的要求乃是根植于人類自然傾向之中的，那么即使如此，我們也不能把權(quán)利看做是一種絕對的和無限的權(quán)利。任何自由都容易為肆無忌憚的個人和群體所濫用，因此為了社會福利，自由必須受到某些限制，而這就是自由社會的經(jīng)驗。如果自由不加限制，那么任何人都會成為濫用自由的潛在受害者?！狈蓪ψ杂傻南拗?，嚴格說來，就是法律為人們行使自由權(quán)確立技術(shù)上和程度上的活動方式和法動界限。法律上采取的自由自身限標準大致有三點：（1）促進自由權(quán)利人的利益，禁止其利用自由進行自我傷害。例如，法律禁止賭博、決斗，等等。（2）禁止在行使自由時侵犯他人相同自由和其他權(quán)利。（3）自由的行使必須體現(xiàn)個人利益與社會利益、國家利益的統(tǒng)一，應(yīng)當有利于或至少無害于社會、集體和國家。例如，我國現(xiàn)行憲法第51條規(guī)定，中華人民共和國公民行使自由和權(quán)利時，不得損害國家的，社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。在法律與自由關(guān)系問題上，孟德斯鳩為我們做了一個經(jīng)典性的總結(jié)：“政治自由并不是愿意做什么就做什么。在一個國家里，也就是說，在一個法律的社會里，自由僅僅是：一個人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強迫去做不應(yīng)該做的事情。……自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因為其他的人同樣也會有這個權(quán)利?！钡诙糠郑好穹?、在某網(wǎng)站論壇上，一條名為，《忍辱生下孩子，奢望寶寶能見父親一面!》的帖子引來了眾多跟帖。帖子是一個網(wǎng)名叫“意悠然”的女子發(fā)布的?！耙庥迫弧笔稣f了她跟一個24歲的男子在網(wǎng)絡(luò)聚會上認識、同居并懷孕的過程，但因為“意悠然”自身方面的原因和男子家人的反對，最終沒能結(jié)婚，男子也突然消失，至今沒有出現(xiàn)。在生下孩子并與男子的親屬交涉無果后，“意悠然”選擇了“網(wǎng)絡(luò)通緝”的方式找人，在全國各大網(wǎng)站BBS發(fā)出網(wǎng)絡(luò)通緝，帖子中還貼有10張相片，包括兩人的合影、婚紗照和嬰兒的相片，并公布了孩子父親的姓名、身份證號碼、出生地，以及畢業(yè)學校和時間。“意悠然”說：“最想的是讓孩子見見父親，我們都有錯，所以我不想去追究過去的事情，我要做的是對孩子負責，也希望他像個男人?！倍鄶?shù)網(wǎng)民在對“意悠然”表示同情的同時，紛紛用激烈的言辭對“負心男”進行指責，其中不乏謾罵和詛咒，并有人開始查詢男子的行蹤。因為男子的姑媽曾經(jīng)代表侄子出面跟“意悠然”交涉過。幾名網(wǎng)民公布了男子的姑媽在南京的公司名稱、地址和電話。請：運用民法原理對“意悠然”的上述做法進行評論；答題要求：1．觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；2．不少于600字。【答題思路】“意悠然”事件在網(wǎng)上曾經(jīng)很熱鬧了一陣，而且事件的發(fā)展也出現(xiàn)了戲劇性的變化，由開始眾多網(wǎng)友一致譴責、追查甚至漫罵“負心男”，進而轉(zhuǎn)化成更多的網(wǎng)友對始作俑者“竟悠然”進行譴責，甚至謾罵！這個事件中涉及到婚姻法中的撫養(yǎng)權(quán)、民法中的隱私權(quán)以及“網(wǎng)絡(luò)通緝”這個能深刻影響人們生活的新生事物。我們的論述也應(yīng)該圍繞這三個問題展開。提綱：第一段：抄原文，提觀點。原材料概述，指出受害者變成害人者；第二段：析概念，寫原因。解釋隱私權(quán)的概念，并論述案例侵害隱私權(quán)之處；第三段：如何做，注意點。從撫養(yǎng)權(quán)論述正當?shù)淖龇ǎm用權(quán)利不能越界；第四段：注意點。論述網(wǎng)絡(luò)通緝的違法之處；第五段：喊口號——總結(jié)【范文】受害者變成害人者南京女子“意悠然”(網(wǎng)名)與同居男孩生下孩子后發(fā)現(xiàn)孩子父親突然失蹤，就在網(wǎng)上掀起了轟轟烈烈網(wǎng)上通緝“薄情郎”的行動，意悠然在網(wǎng)上發(fā)出《忍辱生下孩子，奢望寶寶能見父親一面！》的尋人帖子，并在網(wǎng)上公布孩子父親的照片和身份證號、住址、畢業(yè)院校班級等信息。但她得到更多的不是同情，而是譴責，甚至謾罵！因為她已經(jīng)不知不覺由一個受害者變成了一個害人者，侵犯了別人的隱私權(quán)。隱私權(quán)是指公民保持其私生活中的秘密不為他人知悉的權(quán)利。非法窺視他人的隱私、非法宣揚他人的隱私都構(gòu)成對公民隱私權(quán)的侵犯。網(wǎng)絡(luò)具有明顯的媒體性質(zhì)，甚至同傳統(tǒng)媒體比較起來，其快速傳播、互動的能力更強，“意悠然”在網(wǎng)上公布孩子父親的照片和身份證號、住址、畢業(yè)院校班級等私人信息，必將對該男子的個人生活造成重大影響，而該男子的這些個人隱私是受法律保護的，是不容許隨意侵犯的。因此，“意悠然”的行為已經(jīng)從一個受害者變成了害人者，一旦該男子訴諸法律，將會受到法律的懲罰?！皹O端的權(quán)利乃最大的非正義”，權(quán)利止于濫用?！柏撔哪小弊鳛楹⒆拥母赣H必須承擔相應(yīng)的撫養(yǎng)義務(wù)。作為監(jiān)護人的“意悠然”為了維護孩子正當?shù)臋?quán)利，通過網(wǎng)絡(luò)方式，以公布其父親身份信息和照片等方式來尋找孩子的父親，是合理合法的。但是，“意悠然”與孩子父親之間的交往經(jīng)過、生活細節(jié)屬于兩人之間私生活的信息。這些信息對于尋找孩子父親并非必須，仍是隱私權(quán)所要保護的內(nèi)容。“意悠然”在“網(wǎng)絡(luò)通緝”中披露這些信息構(gòu)成了對孩子父親隱私權(quán)的侵犯，屬于權(quán)利濫用。而幾名網(wǎng)民公布男子的姑媽在南京的公司名稱、地址和電話，就超出了行使權(quán)利的范圍，屬于純粹的侵權(quán)行為了。“網(wǎng)絡(luò)通緝”實際上就是一種網(wǎng)絡(luò)暴力?！巴ň兞睢蓖耆切淌略V訟用詞，只有公安部門的“通緝令”才具有法律效力，網(wǎng)友沒有資格去“通緝”別人。哪怕是出于善意的立場也沒必要用“通緝令”的方法，雖然網(wǎng)絡(luò)通緝方式在一定程度上，對社會倫理道德規(guī)范等起到積極作用，但由于網(wǎng)絡(luò)輿論難以控制和引導，最后往往會出現(xiàn)一些違規(guī)的地方，這樣就會產(chǎn)生一些負面影響，無疑會對“通緝”者造成傷害，是侵權(quán)行為，發(fā)布者要為自己違法侵權(quán)行為承擔法律責任。因此，“網(wǎng)絡(luò)通緝令”應(yīng)當叫停。綜上所述，我們在強調(diào)法律保護人的權(quán)利，維護人的尊嚴的同時，也應(yīng)當更好地認識權(quán)利，學習運用權(quán)利。如果我們過分地強調(diào)了權(quán)利的對抗性，忽視了權(quán)利的界限，就很可能在權(quán)利的保護中失衡，形成權(quán)利的濫用，由受害者變成了害人者。2、三鹿奶粉事件引起全社會關(guān)注后，曾為三鹿產(chǎn)品做過代言的鄧婕、倪萍、薛佳凝、花兒樂隊等均成為網(wǎng)友炮轟對象，而之前郭德綱代言“藏秘排油”、傅藝偉代言“鍋王”、葛優(yōu)代言“億霖木業(yè)”、文清代言“眼保姆”……類似代言風波不斷發(fā)生，明星代言問題再次被高度關(guān)注?！吧鐣F體或者其他組織、個人在虛假廣告中向消費者推薦食品，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔連帶責任。”這條出現(xiàn)在《食品安全法》中的規(guī)定，從2009年2月28日《食品安全法》被表決通過起，幾乎成為人們議論最多的一條規(guī)定。根據(jù)上述材料，從法律的角度談?wù)勀銓γ餍谴詮V告責任問題的看法。答題要求：1.在綜合分析基礎(chǔ)上，提出觀點并運用法學知識闡述理由。2.觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，表達準確。3.不少于500字，不必重復(fù)案情?！敬痤}思路】本題的大體答題思路為：第一，概括材料，提出論點。第二，結(jié)合材料，分析論點。從相關(guān)法律規(guī)定的角度來分析明星代言廣告是否應(yīng)該承擔責任。第三，總結(jié)，升華論點?！痉段摹拷找詠?，“明星代言虛假廣告是否須負連帶責任”隨著《食品安全法》的出臺成為大家熱議的話題。那么，明星到底應(yīng)不應(yīng)該為所代言的虛假廣告負連帶責任呢？筆者認為回答是肯定的，理由有以下幾點：首先，從法理學的角度看。權(quán)利與義務(wù)統(tǒng)一是公平正義價值觀的核心內(nèi)容之一，也是法的基本價值的體現(xiàn)。不管是從人類的一般認知角度，還是從權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一的角度來看，明星代言費用動輒百千萬，其在行使權(quán)利并因此而得利的同時，應(yīng)當為其自身行為承擔相應(yīng)的法律責任。其次，基于信賴保護原則，明星應(yīng)當對其實施行為的不利后果承擔相應(yīng)責任。明星在廣告活動中大概有三種功能：一是引起受眾注意；二是誘導受眾模仿；三是強化受眾信任。明星的形象容易引起受眾注意，進而可導向?qū)V告所推銷商品的注意，所以明星廣告總是更能引聚受眾的注意力。如果受眾的信賴形成與明星的行為之間有相當因果關(guān)系，基于保護信賴的法理，明星應(yīng)該為受眾基于信賴而實施選擇行為的不利后果承擔相應(yīng)責任。再次，從擔保關(guān)系的角度看。明星的代言行為從本質(zhì)上來看，是對廣告主與消費者買賣合同的一種保證。依《合同法》相關(guān)規(guī)定，我們可認定，明星的代言行為是向消費者發(fā)出訂立保證合同的要約，消費者購買該產(chǎn)品的行為是對該要約所作出的承諾。當消費者作出購買行為時，其與明星之間的保證合同成立并生效。依《擔保法》相關(guān)規(guī)定，當廣告主違約時，明星應(yīng)依保證合同對廣告主的違約責任承擔連帶保證之責?！妒称钒踩ā逢P(guān)于明星代言的新規(guī)定，根本目的并不是為了懲罰代言明星，而是為了保護廣大消費者。綜上，筆者認為新《食品安全法》關(guān)于明星代言的新規(guī)定具有很重要的積極意義，這就意味著從現(xiàn)在開始，如果明星以辜負公眾信任、犧牲公眾利益來牟取私利，公眾將有權(quán)追討損害賠償，法律將成為維護公眾利益的最堅強后盾。3、材料1：馬某與趙某系生意上的朋友。2002年7月8日，兩人在飯店喝酒，馬某說起現(xiàn)在生意難做，不講信義的人越來越多。趙某隨聲附和。一向愛開玩笑的馬某說：“老兄，憑咱們的關(guān)系，我就給你張借條玩玩都放心。”馬某隨即寫了“今借趙某人民幣6000元”的字條，簽署自己的姓名后放在飯桌上。不料，幾日后，馬某收到法院送達的起訴狀，方知趙某竟以該借條為據(jù)將他起訴到了法院，要求他償還借款6000元。法院審理后認為，馬某向趙某出具了借據(jù)，又沒有證據(jù)證明自己非出于真實意思表示，故雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立，支持趙某的訴訟請求。材料2：在藝術(shù)界小有名氣的陳鵬好心為朋友的親戚簽名，沒想到朋友在簽名上面打印出23萬元的欠條，憑空生出無端巨債。而這位朋友卻稱陳鵬四年來一直向自己借錢，雙方各執(zhí)一詞。法院根據(jù)雙方當事人提供的證據(jù)，判定雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立，判決陳鵬償還借款23萬。請根據(jù)法理學的有關(guān)知識和原理，談?wù)勀銓Ψㄔ号袥Q的認識?！敬鸢浮可鲜鰞蓜t案例中法院的判決符合法律規(guī)定，可以成立。根據(jù)責任法定原則，追究行為人的法律責任應(yīng)當根據(jù)法律，而且只能根據(jù)法律。既然在法律上可以認定馬某與趙某存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因此馬某、陳鵬作為債務(wù)人，應(yīng)當對此承擔法律責任。司法機關(guān)以事實為根據(jù)，是指司法機關(guān)對案件作出處理決定只能以被合法證據(jù)證明的事實和依法推定的事實作為適用法律的依據(jù)。合法證據(jù)證明的事實可能與客觀事實存在一定的差距．但是它屬于法律認可的客觀事實。既然上述兩案中的證據(jù)證明了雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在，自然被證據(jù)證明的債務(wù)人馬某、陳鵬應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任。法的作用是有限的，不是萬能的。法律是概括性規(guī)范，進行規(guī)范性調(diào)整，關(guān)注是各種情況的共性，可能會犧牲個案的正義。本案中證據(jù)證明的事實與客觀事實是不同的，這說明了法的作用的局限性。但不能因為本案中個別正義未能實現(xiàn)而否認法院判決的合法性。法律與道德是不同的。違反道德的行為不一定違法，甚至是符合法律規(guī)定的。法律只是把道德的最低要求轉(zhuǎn)化為法律。材料中中，趙某、陳鵬朋友的行為是不道德的，但在法律上卻是可以得到支持的。不能因為他們的行為不道德，而否認法院判決的合法性。根據(jù)法治的權(quán)利保障原則，對公民權(quán)利自由的保護必須依法進行。馬某、陳鵬在客觀事實上，并非真正的債務(wù)人，但要保護馬某、陳鵬的權(quán)益，必須有法律依據(jù)；既然馬某、陳鵬不能根據(jù)法律提供證據(jù)證明自己具借條非出于真實意思表示，那么其權(quán)益就無法得到法律的保護。第三部分：刑法1、2008年3月28日凌晨3時許，被告人楚某伙同于某、高某預(yù)謀盜竊后來到某市一個超市準備實施盜竊。楚某一人先從超市后窗戶進入超市，被居住在超市內(nèi)的業(yè)主劉某發(fā)現(xiàn)，楚某用隨身攜帶的尖刀威脅劉某，雙方發(fā)生廝打。在廝打中，被告人楚某看見于某、高某站在窗外向超市內(nèi)看時便喊：“進來，快點?！庇谀?、高某就用石頭將超市前門玻璃砸碎進入超市，楚某、高某用拳頭擊打劉某，將劉某制服后，于某和高某將收款臺內(nèi)的人民幣49.50元以及香煙十條（價值人民幣1036元）搶走。本案在庭審中出現(xiàn)了兩個分歧：一種意見認為，被告人楚某、于某、高某的行為構(gòu)成入戶搶劫。第二種意見認為，被告人楚某、于某、高某的行為不構(gòu)成入戶搶劫。請你分析哪一種意見更合理，并表明理由。參考法條1.《刑法》第263條：以暴力、脅迫或者其他方法搶劫財物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：（一）入戶搶劫的；2.《最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條刑法第二百六十三條第（一）項規(guī)定的“入戶搶劫”，是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所，包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為?！敬鸢敢弧勘景覆粯?gòu)成“入戶搶劫”本案爭議的焦點在于如何有效解釋“入戶搶劫”。對于這樣一個法律概念的解釋，我們需要在遵循“罪刑法定”基本原則的指引下，運用一定的法律解釋方法來有效展開。本文以為，本案進入超市搶劫并非構(gòu)成“入戶搶劫”。對于“入戶搶劫”的解釋，在本案應(yīng)該嚴格遵循文義解釋的方法。文義解釋意味著法官在解釋法律的時候要嚴格遵守法律規(guī)范與法律概念的字面含義或通常含義，尤其是當法律文本（包括司法解釋）對其核心含義本身有專門明確與規(guī)定的時候，文義解釋應(yīng)該成為法律解釋的首要方法，如此才能有效的實現(xiàn)罪刑法定原則，維護刑法的安定性，確保法律適用的可預(yù)測性，從而有效的保障人權(quán)。在本案來看，最高人民法院的司法解釋明確了“戶”這一個法律概念的核心特征：居家性與封閉性。前者是它的功能特征，后者是它的場所特征。對于具體個案事實的分析，文義解釋要求我們不能超出它概念的核心特征來闡述。雖然本案的受害人當時居住在超市內(nèi)，但顯然超市并非是其常態(tài)性的居住場所，不符合經(jīng)常性地體現(xiàn)和實現(xiàn)其生活安寧這一價值的追求，僅僅是其為了兼顧生活方便和確保超市在停業(yè)后的安全而臨時性的一種處所，與日常經(jīng)驗中長期性滿足自我生活需要與生活安寧的“住所”概念相去甚遠，因此，從文義解釋角度看，本文認為不應(yīng)該認定為“戶”。從而本案的案件事實不應(yīng)該構(gòu)成該罪名的法律事實。本案不認定為“戶”從根本上說是對刑法的謙抑性與形式正義的基本維護。在日常生活中在一定條件下與一定環(huán)境下臨時構(gòu)成住所功能的情況還很多，如果將本案超市解釋為“戶”，則還應(yīng)該對其他臨時處所也進行如此解釋，才符合“同等情況同等對待”的基本形式正義，才能形成人們一般預(yù)期，而這顯然并非司法實踐的一般做法，同時也超出了人們一般的期待，是對法律概念一種不必要的擴張，不利于人權(quán)的保障。【答案二】本案構(gòu)成入戶搶劫本案爭議的焦點在于如何有效解釋“入戶搶劫”。對于這樣一個法律概念的解釋，我們需要在遵循“罪刑法定”基本原則的指引下，運用一定的法律解釋方法來有效展開。本文以為，本案進入業(yè)主實際居住的超市搶劫已經(jīng)構(gòu)成“入戶搶劫”。在罪刑法定原則的要求下，我們固然不應(yīng)該突破成文法的基本含義來解釋法律，但要知道“罪刑法定”中的“法”本身并非拘泥于與固定于“法律條文”，也體現(xiàn)在“法律目的與法律精神”。也就是說，我們同樣需要結(jié)合具體案情與法律目的來解釋法律概念。本案中，對于什么是“戶”，最高人民法院的司法解釋雖然提出了“居住性”和“封閉性”的兩大特征，但從其援用的“包括漁民生活使用的漁船”等情況來看，顯然其解釋目的并非單純停留在日常普通的生活居住空間這個層次，也包括了了兼顧經(jīng)營與生活雙重功能的場所。因此，按照這一目的進行類比推理，超市在本案中同樣也是業(yè)主經(jīng)營與生活雙重功能的場所，應(yīng)該予以適用。更重要的是，從立法目的來看，之所以“入戶搶劫”要加重處罰，就在于它不僅僅是侵犯了人的財產(chǎn)權(quán)、生命健康權(quán)，也破壞了生活安寧權(quán)。生活安寧權(quán)是一項重要人權(quán)，是戶承擔的基本法律價值，在本案中，由于業(yè)主本身事實上在超市里生活與居住，超市已經(jīng)構(gòu)成了其生活安寧體現(xiàn)與維護的重要載體，因此三人進入搶劫的事實已經(jīng)構(gòu)成了對生活安寧的破壞，進入到了立法目的規(guī)范的范圍。為了實現(xiàn)“罪刑法定”背后的法律目的，加強司法能動，需要我們積極地從探究立法目的的角度來解釋法律，同時，為了實現(xiàn)刑法的一般預(yù)防功能，積極有效的打擊同類型犯罪，也需要我們更好的從目的解釋出發(fā)，綜上所述，本案構(gòu)成了“入戶搶劫”。2、2006年4月21日晚10時，被告人許霆來到天河區(qū)黃埔大道某銀行的ATM取款機取款。結(jié)果取出1000元后，他驚訝地發(fā)現(xiàn)銀行卡賬戶里只被扣了1元，狂喜之下，許霆連續(xù)取款5.4萬元。當晚，許霆回到住處，將此事告訴了同伴郭安山。兩人隨即再次前往提款，之后反復(fù)操作多次。后經(jīng)警方查實，許霆先后取款171筆，合計17.5萬元；郭安山則取款1.8萬元。事后，二人各攜贓款潛逃。同年11月7日，郭安山向公安機關(guān)投案自首，并全額退還贓款1.8萬元。經(jīng)天河區(qū)法院審理后，法院認定其構(gòu)成盜竊罪，但考慮到其自首并主動退贓，故對其判處有期徒刑一年，并處罰金1000元。而潛逃一年的許霆，17.5萬元贓款因投資失敗而揮霍一空，今年5月在陜西寶雞火車站被警方抓獲。廣州市中院審理后認為，被告許霆以非法侵占為目的，伙同同案人采用秘密手段，盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大，行為已構(gòu)成盜竊罪，遂判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)。但是許霆案件被提起公訴并被一審判決為秘密盜竊國家金融機構(gòu)罪,然后引起社會廣泛關(guān)注和轟動，然后又重審，并于3月31日公開宣判。廣州市中級人民法院仍認定被告人許霆犯盜竊罪，但將一審的無期徒刑改為判處有期徒刑5年，并處罰金2萬元。由于是在法定刑以下判處刑罰，所以還要層報最高人民法院核準。根據(jù)以上材料，試從法律視角闡述對沉默權(quán)的看法?！敬鸢浮砍聊瑱?quán)，是指犯罪嫌疑人、被告人對訊問官員的提問依法可以保持沉默或拒絕回答，不因此而受到追究，訊問官員則有義務(wù)告知犯罪嫌疑人、被告人享有此項權(quán)利。沉默權(quán)是國家賦予犯罪嫌疑人在受到偵查人員的訊問時有保持沉默的權(quán)利，也是無罪推定的一項重要內(nèi)容。沉默權(quán)在英美法系國家受到了極大的推崇，它包含了以下幾方面的意義：第一，犯罪嫌疑人沒有義務(wù)說不利于自己的話，追訴方或法院不能采用不人道或有損尊嚴的方法強迫他說；第二，犯罪嫌疑人有權(quán)在訊問中始終閉口，但法官不能因此作出對他不利的裁判；第三，犯罪嫌疑人有權(quán)在知道說話后果的情況下說一些對自己有利或不利的話，這些話必須出于自愿。如果被逼開口，法庭不能以此作為定案根據(jù)。但是，我國刑訴法第93條明確規(guī)定，犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)當如實回答。但是對于本案無關(guān)的問題，有拒絕回答的權(quán)利。因此，我國并沒有賦予犯罪嫌疑人沉默權(quán)，相反，法律規(guī)定“應(yīng)當如實回答”又常常在道德觀念上支持辦案人員對犯罪嫌疑人施加各種壓力甚至刑訊。因此，在我國建立沉默權(quán)制度，有其重要的意義。首先，確立沉默權(quán)能有效防止冤獄的發(fā)生。由于被追訴者享有沉默權(quán)，追訴人必須充分收集證據(jù)，這就為查明案件真實，防止冤錯提供了保證。其次，確立沉默權(quán)是保障公民權(quán)利的需要。在刑事訴訟中，最容易且頻繁受到侵犯的是受追訴人的權(quán)利。被追訴人在刑事訴訟中處于劣勢地位，如果再賦予追訴人強迫其陳述的權(quán)力，被追訴人的其他權(quán)利就會因此而毫無保障，也容易助長刑訊、威脅等非法行為。而賦予其沉默權(quán)，實際上是要增強其在刑事程序中與追訴一方相抗衡的方法，以達到維護被追訴者合法權(quán)利，抑制追訴權(quán)濫用的意圖。保障被告人沉默權(quán)，實際上是對公民權(quán)利的保障，是人權(quán)保障的一個重要組成部分。最后，確立沉默權(quán)有助于實現(xiàn)程序上的公平。沉默權(quán)的設(shè)立體現(xiàn)現(xiàn)代法治國家刑事訴訟注重程序的正當與文明，強調(diào)尊重和保障受訊問人的人格尊嚴和意志自由。承認沉默權(quán)，就表明了這種程序本身并不把破案的希望寄托在獲取認罪口供上面。正是基于這一點，并基于對人權(quán)保障的追求，在確認沉默權(quán)的程序中，均嚴厲禁止并在出現(xiàn)時堅決予以制裁一切違背供述人意志的強迫取證的方法。總之，沉默權(quán)制度的設(shè)立，具有重大意義。我國目前的司法制度也已日益完善，96年修改后的刑訴法已經(jīng)吸收了西方“無罪推定”原則的一些合理精神，沉默權(quán)作為證據(jù)立法中的重要內(nèi)容應(yīng)該進入我國的刑事訴訟法之中。第四部分：行政法1、為保障北京奧運會、殘奧會舉行期間的道路暢通，北京市政府制定了《2008年北京奧運會殘奧會期間北京市交通保障方案》，規(guī)定從2008年7月1日到9月20日，北京車輛實行單雙號限行和黃標車禁行。2008年7月1日，北京市公布了奧運會殘奧會、期間北京市機動車減征養(yǎng)路費和車船使用稅的具體方案。對于在2008年7月1日到9月20日期間，按單雙號行駛的所有社會機動車和禁止行駛的黃標車及其他機動車，享受減征3個月養(yǎng)路費和車船稅。已繳納的養(yǎng)路費和車船稅可在明年繳費時抵扣。請談?wù)勀銓Υ耸碌目捶?。答題要求：1.用相關(guān)的法學知識對上述問題闡述你的觀點和理由。2.說理充分，邏輯嚴密，語言流暢，表述準確。3.答題文體不限，字數(shù)不少于500字?！敬痤}思路】第一，概括材料，提出論點：奧運期間，北京市政府關(guān)于部分車輛禁行并給予減免費用的規(guī)定，體現(xiàn)了北京市政府合法行政和合理行政。第二，結(jié)合材料，分析論點。第三，總結(jié)，回應(yīng)觀點?！痉段摹繛榇_保奧運期間的交通暢通，北京市出臺了部分車輛限行和對限行車輛減免養(yǎng)路費和車船稅的政策。上述政策是北京市政府合法行政和合理行政的具體體現(xiàn)。合理行政原則，是指行政機關(guān)在實施行政管理時，尤其在作出行政決定時要合理、適當，并且要符合科學公理和社會公德。為確保奧運期間的交通暢通，北京市政府僅出臺單雙號輪流限行和黃標車禁行的政策，而未全面限制民間車輛的行駛，既達到了行政管理的目標又保證了市民的出行方便，是北京市政府合理行政的典型例子。合法行政原則是指行政機關(guān)實施行政管理時，必須遵守現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)和規(guī)章，并依照法律授權(quán)活動。合法行政的一個重要體現(xiàn)是保護信賴利益。保護信賴利益是指當個人對行政機關(guān)作出的行政處分已產(chǎn)生信賴利益，并且這種信賴利益因具有正當性而得到保護時，行政機關(guān)不得撤銷這種信賴利益，一旦撤銷就必須補償其信賴利益損失。北京市的機動車所有人在取得機動車車牌后，實際上就取得了上路的行政許可。但是出于奧運會、殘奧會這一公共利益的需要，北京市政府對已作出的行政許可做了部分修改，在特定時間內(nèi)限制機動車上路行駛，實際上是觸動了機動車主的信賴利益，為此北京市政府依據(jù)信賴利益保護的原則，減免行政相對人為獲得行政許可已支付了的養(yǎng)路費、車船稅，體現(xiàn)了政府合法行政原則。社會的公平、公正的實現(xiàn)不僅需要行政機關(guān)合法行政，而且還要求其合理行政，也只有在合法行政的基礎(chǔ)上合理行政，公平公正的理念才最終得以彰顯。北京市政府關(guān)于奧運期間車輛限行并減免費用的政策，正是鮮明的例證。2、戶口為咸陽市東城區(qū)的王某于2004年2月始在西安市西城區(qū)經(jīng)營服裝批發(fā)。2005年8月8日西安市西城區(qū)地方稅務(wù)分局的劉某、趙某、前往王某服裝店征收稅款，因稅款額發(fā)生爭議，王某以重復(fù)計算、多征稅款為由拒不繳納，劉、趙二人將其強行帶至西安市西城區(qū)稅務(wù)分局，并稱“交錢放人”。8月10日王某妻子張某繳納稅款后將王某“贖出”，王某即向西安市地方稅務(wù)局提出復(fù)議申請，市地方稅務(wù)局在法定期限內(nèi)未予答復(fù)。王某遂提起行政訴訟，根據(jù)以上案情，（一）請回答：1、王某對被限制人身自由行為不服和對西安市地方稅務(wù)局不作為不服分別以誰為被告？2、王某就被限制人身自由一節(jié)可以向哪個法院起訴？3、王某就“多征稅款”尋求救濟的途徑有哪些？4、王某向法院起訴后，如果法院既不立案，也不作裁定的，則王某可以怎樣做？5、若西城區(qū)地方稅務(wù)分局向王某賠償損失后可否向稅務(wù)干部劉某、趙某追償？（二）結(jié)合《政府信息公開條例》談?wù)効捶ā敬鸢敢弧?、對劉某，趙某實施的限制人身自由的行為不服，以劉某、趙某所在的西安市西城區(qū)地方稅務(wù)分局為被告提起行政訴訟。對西安市地方稅務(wù)不作為不服的，以復(fù)議機關(guān)西安市地方稅務(wù)局為被告起訴。2、第一為咸陽東城區(qū)人民法院，第二為西安市西城區(qū)地方稅務(wù)分局所在地的西城區(qū)法院起訴。因為《行政訴訟法》第18條規(guī)定，對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。此處稅務(wù)局的強行帶至行為屬事實行為，不可撤銷，只能確認違法。3、必須先向西城稅務(wù)局的上級申請復(fù)議，不服的才可提起訴訟！屬于復(fù)議必經(jīng)式！4、王某可以向上一級人民法院申訴或者起訴。上一級人民法院認為符合受理條件的，應(yīng)予受理；受理后可以移交或者指定下級人民法院受理，也可以自行審理。5、可以追償，因為本案中的強行帶至屬于故意實施的侵權(quán)行為，根據(jù)《國家賠償法》第14條的規(guī)定，賠償義務(wù)機關(guān)賠償損失后，尖當責令有故意或者重大過失的工作人員或者受委托的組織或者個人承擔部分或者全部賠償費用。對有故意或者重大過失責任人員，有關(guān)機關(guān)應(yīng)當依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法追究刑事責任?！敬鸢付繌埥ㄇ锏?人狀告縣財政局信息不公開案，是《中華人民共和國政府信息公開條例》頒布以來一個重要案件，具有里程碑意義，再一次提醒世人：信息公開是依法行政的重要內(nèi)容。信息公開制度的建立是以公民對政府和公共部門所擁有的公共信息享有“知情權(quán)”為基礎(chǔ)的，信息公開立法的目的是將保障公眾知情權(quán)作為政府的基本義務(wù)。在所有國家，政府都是最大的信息所有者和控制者。政府往往會利用自身的信息優(yōu)勢地位壟斷信息的傳播，而公眾則處于信息弱勢地位，難以獲得政府信息。政府和公眾之間的信息不對稱會導致許多嚴重的社會政治問題，例如政府濫用公共權(quán)力、政府官員腐敗問題滋生；同時，公民知情、參政以及監(jiān)督政府的權(quán)利也由于信息缺失而難以實現(xiàn)。因此，信息公開對于督促政府依法行政具有重要積極的作用。因此，根據(jù)該《中華人民共和國政府信息公開條例》的規(guī)定，除了涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私以外的政府信息，原則上都應(yīng)向社會公開。各級行政機關(guān)必須按法定的重點范圍主動公開政府信息，公民、法人等也可以根據(jù)自身需要申請獲取政府信息。如果政府部門不依法履行信息公開的義務(wù)，公民、法人可以通過舉報、行政復(fù)議、行政訴訟等途徑予以監(jiān)督和追究……。茶陵縣政府、民政局、財政局、交通局、扶貧辦等相關(guān)政府部門通過縣財政局專門資金帳戶，向平水鎮(zhèn)毛坪村每年下?lián)艿膿岆U救災(zāi)、優(yōu)撫、救濟、社會捐助等款物具體數(shù)額，毫無疑問，屬于應(yīng)當向社會公開的事項。毛坪村民可以通過了解上述款項的具體數(shù)額，防止款物被其他機關(guān)和個人挪用或侵吞，從而督促有關(guān)行政機關(guān)和個人依法廉潔從政。然而，遺憾的是，茶陵縣拒不提供相關(guān)情況，從而最終走上被告的席位。解決政府信息公開問題，不是單純立法就可以一勞永逸的，還應(yīng)當依靠司法的力量保障政府信息公開，依靠司法的力量維護公民正當合法的政府信息知情權(quán)。政府信息公開，既需要自上而下的改革勇氣，亦需要自下而上的公民自覺，需要民眾淋漓盡致地展現(xiàn)“公民品格”，如此才能凝成推動政治透明、行政公開的壓力和合力，正如一位著名學者所言——只有每位公民不斷向政府提出要求，政府才會有前進的動力！3、河南周口益民公司成立于1999年，經(jīng)營范圍為管道燃氣、燃氣具、高新技術(shù)和房地產(chǎn)。2000年，原周口地區(qū)建設(shè)局批準該公司為周口城市管道燃氣專營單位。在取得該文后，益民公司先后取得燃氣站與燃氣管網(wǎng)鋪設(shè)的許可證等批文。到一審判決為止，該公司依據(jù)實際鋪設(shè)了一些管道。2003年11月，周口市建設(shè)委員會以原周口地區(qū)建設(shè)局的授權(quán)益民公司專營缺乏法律依據(jù)為由，撤銷了該批文。2003年4月26日，河南周口計委向億星公司、益民公司等13家企業(yè)發(fā)出邀標函，著手組織周口市天然氣城市管網(wǎng)項目法人招標并制定具體方案。該