PAGEPAGE12專利知識講座引言高校是一個知識、人才、成果密集的地方，涉及大量的知識產權問題，為了使我院廣大教師增強專利意識，激發(fā)發(fā)明創(chuàng)造的積極性，我們刊載了有關專利基礎知識，供大家學習了解?？蒲刑?.專利的歷史：早在16世紀，英國皇家政府便授予一些特定的技術以壟斷權，即專利權。當時，英國頒發(fā)的專利均記錄于檔案之中，發(fā)明人僅向政府部門提供專利說明書的手抄副本。1852年之后，英國正式開始官方出版印刷專利說明書，并將1617年以后的專利說明書都從檔案中提出印刷。因此，英國的第一份專利說明書是1852年印刷的1617年專利。美國于1790年建立專利制度，現(xiàn)存的第一份專利說明書是1836年7月15日印刷的專利說明書，1790年至1836年之間的專利說明書毀于大火。中國歷史上第一部正式的專利法是1944年5月29日，由當時的國民黨政府頒布的，于1949年1月1日正式施行。實施細則于1947年9月24日頒布。中華人民共和國成立后，1950年8月，公布了“保障發(fā)明權與專利權暫行條例”，同年10月公布了條例的實施細則。1963年11月國務院明令廢止了這一暫行條例。1980年1月國務院決定在我國實行專利制度，批準草擬專利法，并成立國家專利局進行有關專利工作的籌備事宜。1984年3月12日，由第六屆全國人民代表大會第四次常務委員會審議通過。1985年1月19日國務院又批準了《中華人民共和國專利法實施細則》。我國專利發(fā)于1985年4月1日正式施行。之后又進行了修改，修改后的專利法于1993年1月1日起施行。2.專利分哪幾種？

我國將專利分為發(fā)明專利、外觀設計專利以及實用新型專利三類。

“發(fā)明”是指對產品、方法或其改進所提出的新技術方案；“實用新型”是指對產品的形狀、構造或其結合提出的適于實用的新技術方案；“外觀設計”是指對產品的形狀、圖案或其結合以及產品的色彩與形狀、圖案或其結合所提出的適于工業(yè)上應用的新設計。發(fā)明專利和實用新型專利，必須同時具備三性，即新穎性、創(chuàng)造性與實用性，外觀設計專利則只要求新穎性。應該注意：不是所有提交的專利申請最終都能獲得專利權。換句話說，有不少專利申請只有專利申請?zhí)?，而沒有專利號，因此不能稱其為專利技術項目，這一點在涉及技術轉讓和廣告宣傳時要格外注意。我國專利法規(guī)定，專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記和專利號，如標記“中國專利產品”或“專利產品仿冒必究”等。但是，有一些不法廠商為了使其產品易于銷售，故意將其非專利產品冒充為專利產品，主要采取的是以下手段：（1）制造和銷售標有專利標記的非專利產品；（2）專利權被宣布無效后，繼續(xù)在制造或者銷售的產品上標注專利標記；（3）在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術稱為專利技術；（4）在合同中將非專利技術稱為專利技術；（5）偽造或者變造專利證明、專利文件或者專利申請文件。以上情況要引起各方面有關人員的高度重視，尤其在技術合作中要格外小心。4．專利技術與正在申請專利的技術有什么區(qū)別？專利技術是獲得了專利授權、獲得專利權保護的技術；而正在申請專利的技術尚未獲得專利授權，不能直接獲得專利權的法律保護。5．專利權能保護什么？

專利權具有一定的壟斷性。除了專利權人或者經(jīng)過專利權人許可的人以外，其他任何人不得制造、使用、許諾銷售、銷售或者進口該專利產品或依照使用、許諾銷售、銷售或者進口依據(jù)該專利方法生產的產品，否則要承擔相應的民事責任，假冒他人專利的還要承擔刑事責任。6．專利權的期限？發(fā)明專利的保護期是20年，實用新型、外觀設計的保護期是10年，均自申請之日起計算。以上期限，是指在專利權人按規(guī)定交納專利費的前提下的有效期限。專利權人未按時繳納授予專利權當年以后的年費或者繳納的數(shù)額不足的，專利權人可以在應當繳納年費期滿之日起6個月內補繳，同時繳納滯納金；滯納金的金額按照每超過規(guī)定的繳費時間1個月，加收當年全額年費的5%計算；期滿未繳納的，專利權自應當繳納年費期滿之日起終止。7．專利權的期限是從專利申請日算起還是從授權日算起？如果一項專利申請最終取得了專利證書，則專利權從申請日起開始生效。假設一項技術在提交了專利申請但尚未獲得專利權期間，發(fā)生了技術轉讓等活動，那么在獲得專利權后，專利所有權人或受讓人可以對已使用該專利技術的人進行追訴，不僅可以向其要求補償以往的專利使用費，重新簽訂專利技術使用合同，也可以拒絕其繼續(xù)使用專利技術。已經(jīng)簽署的技術轉讓合同，可以自動轉化為專利技術轉讓合同。8．當單位或個人有自己的技術發(fā)明時，如何利用知識產權制度保護自己的利益？申請專利是最佳方案嗎？專利制度是以專利技術信息的合理公開來換取一定的壟斷權。因此，對一項技術是申請專利保護還是作為技術秘密進行保護，這里面有戰(zhàn)略問題，也有策略問題，需要進行具體分析，不能一概而論。

但是必須考慮到兩點：一是提交的專利申請，有可能最終并未獲得專利權，而其技術信息已按程序公開，有可能帶來風險。二是雖然獲得專利權，但保護期最長不過20年，保護期過后怎么辦？因此，對于那些容易被仿制或破譯，并且有較大的市場空間的技術，可以通過申請專利來獲得保護；對于不容易被破譯的技術，則可以采取技術秘密的方式來保護。

如可口可樂的配方并未申請專利，但長年來卻從未被破譯，這就是技術秘密保護的典型實例。另外，要充分利用各種知識產權的特點，對于不同特點的技術、同一技術的不同時期都要采取不同的保護策略，可以交叉使用幾種保護方式。如盡早地申請專利，可以搶占制高點，從而遏制競爭對手；在專利權保護期間，盡快打造品牌，專利權期限過后，通過商標品牌延續(xù)對技術的保護等等。如耐克運動裝、運動鞋，正是因其品牌優(yōu)勢占領了市場份額。9．由于不同類型的專利審查時間長短不同，有的人提出，對于一項技術可以先申請實用新型，再申請發(fā)明專利，這樣做是不是很聰明的辦法？選擇合適的專利申請種類，對于該項技術的保護具有重要的意義。一般來講，選擇申請發(fā)明專利主要考慮以下因素：（1）技術水平較高的發(fā)明創(chuàng)造，特別是重大的、劃時代的或具有排他性的發(fā)明創(chuàng)造；（2）由于實用新型不保護方法專利，因此方法類的發(fā)明創(chuàng)造只能申請發(fā)明類專利；（3）其他不屬于實用新型保護范圍的發(fā)明創(chuàng)造；（4）投資大、開發(fā)試驗長或市場壽命較長的發(fā)明創(chuàng)造，例如藥品等。選擇申請實用新型專利主要考慮以下因素：（1）相對發(fā)明專利申請而言，技術水平稍低，如果申請發(fā)明專利，能否被批準把握性不大，應申請實用新型專利為宜；（2）經(jīng)市場預測壽命較短的發(fā)明創(chuàng)造；（3）申請人希望審批周期短，盡快授權，專利費用少。選擇申請外觀設計專利主要是涉及產品外觀形狀、裝飾性、富有美感以及與色彩的組合。需要注意的問題是，一個申請人就同一個發(fā)明創(chuàng)造不能既申請發(fā)明專利又申請實用新型專利；但同一個發(fā)明創(chuàng)造在申請發(fā)明專利或申請實用新型專利的同時，可以另外申請外觀設計專利。因此，對一項技術發(fā)明，應該綜合考慮各種可能的因素，權衡利弊，再決定采取怎樣的保護措施。同時一定要把握好時機。10．專利權歸誰所有？

一項專利申請獲得授權后，該申請人即成為專利權人。按照專利法的有關規(guī)定，專利權人可以是個人，也可以是法人或其他法人組織。11．為什么有的專利，發(fā)明人和申請人是一致的，有的卻不一致？發(fā)明人特指對技術的發(fā)明做出實質性貢獻的人。

發(fā)明人與專利權人不一致的原因有3點：（1）職務發(fā)明。發(fā)明人為完成單位交付的任務或主要利用了單位的物質條件而進行的發(fā)明為職務發(fā)明，職務發(fā)明的專利權歸屬發(fā)明人所在單位。（2）委托發(fā)明。專利權人和發(fā)明人屬于委托和被委托關系，并在取得專利權之前在技術合同中約定。

（3）專利申請權的轉讓。發(fā)明人因各種原因將專利申請權轉讓給受讓人，在專利獲得批準時，受讓人成為當然的專利權人。專利權人為多個的屬于專利共有權問題。12．在進行專利技術交易時，是不是只需要和專利權人打交道就可以了？不是的。實際上，專利說明書上公開的內容是有限的，其中某些技術指標并不一定是最精確或最佳的。而任何專利技術的工業(yè)化實施都需要技術訣竅、經(jīng)驗等與之相關的其他技術信息、知識，這些都離不開為發(fā)明創(chuàng)造做出貢獻的發(fā)明人的作用。發(fā)明人的親自參與將有利于實現(xiàn)技術發(fā)明的產品開發(fā)，同時降低開發(fā)失敗的風險和開發(fā)成本。在受讓一項技術時，對轉讓方能夠提供何種技術指導，發(fā)明人能否親自提供技術指導，以及如何保證技術指導的質量，等等，都必須明確。例如在職務發(fā)明的轉讓中，如果發(fā)明人已經(jīng)離開了本單位，對這種技術的受讓就應十分謹慎。因為任何新技術在未經(jīng)工業(yè)化生產檢驗之前，都可能存在這樣或那樣的問題。新技術或新方法即使取得了專利也往往是一種理論上的東西，還需要通過一系列的實驗才能進入工業(yè)化生產階段。還有一種情況需要小心的是，發(fā)明人與專利權人不一致時，發(fā)明人是無權轉讓專利的。因此，在專利技術交易時，分清專利權人和發(fā)明人，既可以保證專利技術順利進入生產性開發(fā)，又可以有效規(guī)避轉讓無效的情況發(fā)生。在引進技術時，還應該特別注意技術之間的相互依托性。例如材料技術和制造技術之間的關系。材料再先進，制造工藝跟不上也不行。在法律上，如果一項專利技術的實施依賴于其他專利技術的實施，我們就將前者稱為第二專利權，將后者稱為第一專利權。也就是說，我們在使用一項技術時不僅需要經(jīng)過第二權利人的許可，還需要取得第一專利權人的許可。所以，在引進技術包括專利技術時，還應弄清楚這一技術的實施是否還須依賴其他專利技術。13．除了技術合作，專利權在國內外貿易中的作用如何體現(xiàn)呢？專利權在貿易中的作用是非常重要的，尤其是在國際貿易中。專利法中明確指出，未經(jīng)專利權人許可，任何人不得制造、使用、許諾銷售、銷售或者進口該專利產品或使用、許諾銷售、銷售或者進口依據(jù)該專利方法生產的產品。其中涉及“銷售”、“進口”環(huán)節(jié)的都和貿易有關。在這里需要指出的是，專利制度在保護專利權人利益的時候，并不是無限的。搞清專利權的保護范圍是很重要的。比如，一項僅在美國獲得專利權的技術在其他國家是不被保護的。這就提醒我們，一方面，一項技術在申請專利時，要充分考慮地域范圍；另一方面，在某項技術專利權受保護地域以外的國家和地區(qū)進行與之有關的技術開發(fā)、商品貿易活動是不觸犯專利法的。14．什么是專利文獻？專利文獻是專利制度的產物，反過來說又是專利制度的重要基礎，在專利審查和國際交流中發(fā)揮著重要作用。專利文獻是指專利申請文件經(jīng)國家主管專利的機關依法受理、審查合格后，定期出版的各種官方出版物的總稱。專利文獻有多種形式及不同的載體，不僅包括發(fā)明(實用新型、外觀設計)專利申請書和發(fā)明專利說明書，也包括有關發(fā)明的其它類別的文件，還包括專利局公開出版的各種檢索工具書(如專利公報、專利年度索引等)。所以可以說，專利文獻是各國專利局以及國際性專利組織，在審批專利過程中產生的官方文件及其出版物的總稱。我國出版的專利文獻主要包括：

（1）發(fā)明專利公報、實用新型專利公報和外觀設計專利公報；（2）發(fā)明專利申請公開說明書、發(fā)明專利說明書；

（3）實用新型專利說明書；（4）專利年度索引。15．從專利文獻中能得到什么知識？（1）專利技術內容：從專利技術內容中可以分析競爭對手的動向。從這個意義上講，專利既是制約競爭對手的強有力手段，又有可能為競爭對手搭建了一個技術平臺。巧妙地利用競爭對手的專利，有可能實現(xiàn)一個高難度的跨越。（2）保護權項：從保護權項中尋找可利用的而未被保護的技術要點。同時提醒我們在專利申請過程中，對權項的要求一定要慎之又慎。（3）專利權保護的地域范圍：既要完善地保護好自己的專利技術，又要尋找他人專利技術中未被保護的空間。（4）法律狀態(tài)：過期專利和專利權人放棄專利權的專利都屬于失效專利。巧妙地利用失效專利可以為自己尋找到發(fā)展的機會。在研發(fā)新產品之前，進行充分的市場調研，查閱有關的科技期刊、雜志等科技資料，這是新產品研發(fā)人員通常要做的事情。但是，為此進行專門的專利檢索，卻往往會被忽略掉。事實上，檢索專利文獻對于科學地確立新產品科研課題至關重要。首先，通過專利檢索，可以判斷科研立項的必要性。據(jù)報道，全球90%以上的最新技術記載于專利文獻中，進行較為全面的專利檢索，即可確定自己的新產品研發(fā)課題是否有立項的必要，如若已經(jīng)有相同的新技術申請了專利，那么再予立項，必然導致研發(fā)雷同，浪費人力和財力，并且自己辛辛苦苦研制出的新產品，還有侵犯他人專利權的風險，必然會受制于人；其次，通過專利檢索，研發(fā)人員可以使自己在相關專利技術的基礎上，跳出其專利保護范圍，進行較深層次的研究，從而確立新產品研制的高起點，避免重復投入和重復研制，同時可以避免侵權情況的發(fā)生。16．能不能舉幾個例子說明專利的重要性呢？

這方面的例子是很多的，以下的兩個實例恰好可以從正反兩方面說明問題。1）伽馬刀—避開別人專利開發(fā)自己新品

廣東奧沃公司在創(chuàng)業(yè)初期，科研人員了解到世界上有用于切除腦腫瘤的無創(chuàng)傷設備—伽馬刀，但科研人員對其結構了解甚少。于是他們采用檢索專利的方法，找到了有關伽馬刀的專利說明書，找出了一條既不侵犯國外公司的專利權，又具有自身技術優(yōu)勢的新的研發(fā)思路。他們將射線發(fā)射頭設計成可旋轉的，如此一來，雖然伽馬射線束在移動，但其聚焦點仍然不變，這樣既可減少伽馬射線對人正常腦組織的損傷，同時又能達到良好的治療效果，也沒有侵犯他人專利權。此后，奧沃公司及時將其研發(fā)成果申請了專利，并在專利保護下將伽馬刀的更新?lián)Q代產品推向了市場。2）撞上其他專利，浪費時間和精力

某高校一名教授準備設計一種高速公路停車場，在沒有進行系統(tǒng)的專利檢索的情況下，該教授花費了大量時間和精力進行研究與設計，畫出了很多用于停車場設計、修建的圖紙。待研究、設計工作基本就緒，