第二章民法的基本知識

一、民法的概念及調(diào)整對象

二、民法的性質(zhì)

三、民法的適用范圍

四、民法的原則五、民法的基本制度案例

有位中國的顧客去某個大飯店用餐，餐位正好位于玻璃窗旁邊。透過玻璃窗，一片翠綠的種有各花草的庭園清晰可見。吃過飯后，他想到那個飯店的花園里散步，但受到了花園門衛(wèi)的阻攔，其理由是牌子上用英文寫著“非本飯店的住宿客人禁止入內(nèi)”。這位顧客感到非常憤怒，不但堅持要進入這個花園，而且起訴了這個飯店。其理由是，在中國的土地上開飯店，卻不用中文來表示出服務(wù)項目，他認為這是對我們中國人民的民族感情的一種侮辱，是一百年前上海黃浦江邊“華人與狗不得入內(nèi)”的翻版。

于是這位顧客向法院提起了民事訴訟，訴訟請求是：（1）請求法院判決允許飯店客人進入花園；（2）對侮辱民族感情的行為要求精神損害賠償10萬元。2、問題是：（1）案件的性質(zhì)，屬于民事案件嗎？為什么？（2）你認為法院會做出什么樣的判決？說明理由。一民法及其調(diào)整對象（一）什么是民法？1、定義：民法是調(diào)整平等民事主體的自然人、法人及其他非法人組織之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是法律體系中的一個獨立的法律部門。2、為什么稱為“民法”？民法的詞源。

民法一詞來源于古羅馬的市民法。日本明治維新時代修訂法律從法語譯為日語“民法”。v（二）民法的調(diào)整對象民法的調(diào)整對象是指民法所調(diào)整的各種社會關(guān)系，具體指平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。1、平等主體間的人身關(guān)系是“人格關(guān)系”和“身份關(guān)系”的合稱。

人格是與自然人人身不能分離的，沒有直接經(jīng)濟內(nèi)容的要素。所謂身份，是指自然人基于彼此的身份形成相互關(guān)系。2、平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系人們基于財產(chǎn)的支配和交易而形成的社會關(guān)系。在支配型財產(chǎn)關(guān)系中，對物的支配，民法上謂之物權(quán)關(guān)系；對智力成果的支配，民法謂之知識產(chǎn)權(quán)。流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系民法上謂之債的關(guān)系，主要表現(xiàn)就是合同。案例分析1、作為客人有權(quán)進入花園休息。2、要求對侮辱中國人民民族感情的損害賠償，法院不予支持。受理本案的是中華人民共和國的人民法院的民事審判庭，民事審判庭所解決的只能是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的問題。所謂民族感情損害賠償關(guān)系不是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系，所以法院只就案件中顧客有沒有權(quán)利進人這個花園做出判決。二、廣義的民法和狹義的民法從調(diào)整內(nèi)容來看，民法可以分為廣義的民法和狹義的民法。廣義的民法是指所有調(diào)整民事關(guān)系的民事普通法和民事特別法的總和。凡調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范，不論其以何種形式表現(xiàn)出來，均屬于民法的范疇。狹義的民法僅指調(diào)整特定范圍內(nèi)的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，不包括屬于商法內(nèi)容的法律、法規(guī)。

二

民法的性質(zhì)全面了解民法的性質(zhì)，需要從不同角度進行分析，而不能只局限于某一方面。(一)、民法是私法關(guān)于公法和私法的分類標(biāo)準(zhǔn)極不統(tǒng)一。一般認為,私法即指民法或民商法,公法則包括憲法、刑法、行政法、各種訴訟法等。私法是關(guān)于私權(quán)利與私人利益之法,私法所保護的法律秩序,主要是該關(guān)系當(dāng)事人的個人利益。(二)、民法是權(quán)利法民法以充分創(chuàng)設(shè)權(quán)利和保障權(quán)利為己任，民事法律的制度設(shè)計與施行都以權(quán)利為線索和中心。民法為權(quán)利的實現(xiàn)提供有效的保護。(三)民法是市民社會法

民法是政治國家的產(chǎn)物,為了達到國家與市民社會的良性互動,市民社會的基本法只能是民法。確立了民法是市民社會基本法的地位具有重大的理論和實踐意義。案例

某外國人甲，居住在北京市朝陽區(qū)。2005年8月1日，甲與李某簽訂房屋租賃合同，承租李某所有的位于北京市海淀區(qū)的房屋用于辦公，租期為3年，每月租金為20000元，每三個月交納一次房租。甲由于經(jīng)營不善，欲停止辦公，遂于2007年8月1日在沒有通知李某的情況下停止?fàn)I業(yè)，搬出該房屋。李某得知，協(xié)商未果后，于2007年12月1日起訴至人民法院。問：李某對外國人甲的起訴能否適用我國法律？

三

民法的適用范圍民法的適用范圍，是指民法在哪些范圍內(nèi)發(fā)生效力的問題，即民法在什么地方，對什么人，在什么時間內(nèi)發(fā)生效力。一、民法在空間上的適用范圍民法在空間上的適用范圍，是指民事法律規(guī)范發(fā)生效力的地域范圍。主要有兩種情況：1適用于我國全部領(lǐng)域內(nèi)的民事法律法規(guī)2適用于局部地區(qū)的地方性民事法規(guī)二、民法在時間上的適用范圍民法在時間上的適用范圍，是指民事法律規(guī)范在何種時間范圍內(nèi)具有法律效力，包括生效、失效的時間，以及生效后的民法規(guī)范對其生效之前所發(fā)生的民事法律關(guān)系是否有溯及力的問題。1民法的生效時間一般來說，民法的生效時間根據(jù)民事法律規(guī)范的性質(zhì)和實際需要而定，主要有幾種方式：從公布之日起開始生效；自公布后一段時間再生效；由民法規(guī)范規(guī)定具體的生效時間。2民法的失效時間民法的失效時間，指的是民事法律規(guī)范效力終止的時間。主要有以下幾種情況：新法直接廢除舊法；新法通過規(guī)定與舊法相抵觸的條款使舊法失效；也有少數(shù)的法律規(guī)范在公布之時即規(guī)定了失效日期。

三、民法對人的適用范圍民法對人的適用范圍，就是指民事法律規(guī)范對于哪些人具有法律效力。我國民法對人的效力采用了許多國家所采用的原則，即以屬地主義為主，屬人主義、保護主義為輔的原則。我國民法對人的適用范圍主要表現(xiàn)：于居住在中國境內(nèi)的中國公民和設(shè)立在中國境內(nèi)的中國法人，具有法律效力；對居留在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人和設(shè)立在中國境內(nèi)的外國法人，原則上具有法律效力，但是根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約、雙邊協(xié)定的規(guī)定或經(jīng)我國認可的國際慣例有不同規(guī)定的除外。我國民法中某些專門由中國公民、法人享有的權(quán)利，外國人、無國籍人或外國法人不能享有。案例分析

本案例主要考察民法的適用范圍，即空間范圍、時間范圍以及對人的效力范圍?！睹穹ㄍ▌t》第8條第1款規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。”本案發(fā)生在中國領(lǐng)域內(nèi)，且沒有排除適用的情況，因此應(yīng)當(dāng)適用我國法律。

四民法基本原則一、民法基本原則的概念及發(fā)展（一）民法基本原則的概念和特征

民法的基本原則，是民法的基本價值的體現(xiàn)，貫穿于整個民事法律制度和民事規(guī)范始終，是指導(dǎo)民事立法、司法、守法和民事活動的基本行為準(zhǔn)則。民法的基本原則具有統(tǒng)率性、抽象性和非規(guī)范性。（二）民法基本原則的發(fā)展1804年的《法國民法典》明確確定了民法的三大基本原則，即：所有權(quán)絕對原則、契約自由原則和過失責(zé)任原則。但是民法的基本原則是社會歷史條件的產(chǎn)物，隨著社會的變化與發(fā)展，民法的基本原則也隨之發(fā)展。

二、民法基本原則的作用民法的基本原則作為民法的精神和靈魂，具有如下作用：體現(xiàn)民法的立法宗旨和基本精神民法基本原則是民事立法與司法的準(zhǔn)則民法基本原則是民事主體從事民事活動應(yīng)遵循的行為準(zhǔn)則填補法律漏洞的作用

三、民法的原則

（一）、平等原則我國《民法通則》第3條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中的地位平等?！?.平等原則的概念、平等原則是指民事主體資格完全平等，法律地位相同，不存在任何差異，其合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律的平等保護。2.平等原則的意義、平等原則是意思自治的前提和基礎(chǔ)，如果沒有民事主體之間的平等，意思自治就無從談起，以意思自治為核心的法律行為制度也就無法存在。同時，民法的產(chǎn)生與發(fā)展是以市民社會為基礎(chǔ)的，平等是市民社會的根本存在，因此，平等原則是民法的基本原則之一，民法的所有規(guī)范都是建立在平等原則的基礎(chǔ)之上的。3、平等原則的內(nèi)容（1）民事主體的權(quán)利能力主體資格平等任何自然人，不論其民族、性別、年齡、宗教信仰，文化程度等存在何種差別，他們都平等地享有民事權(quán)利能力，即使被剝奪了政治權(quán)利的人，也不喪失其民事權(quán)利能力。法人等社會組織只要符合成立的要件，自成立之日起，就具有民事主體資格，享有平等的民事權(quán)利能力。（2）在具體民事法律關(guān)系中的法律地位平等

在具體的民事法律關(guān)系中，民法的平等原則體現(xiàn)為民事主體的法律地位一律平等。（3）民事主體的合法權(quán)益受平等的法律保護

民事主體的合法權(quán)益包括法律直接規(guī)定的，也包括當(dāng)事人約定的。例題、下列現(xiàn)象中，違反民法平等原則的是：（）

A、甲公民（年滿25周歲）可以結(jié)婚，而乙公民（13周歲）不能結(jié)婚。B、甲公司（經(jīng)登記為綜合證券公司）可以從事證券業(yè)務(wù)，而乙公司（登記為房地產(chǎn)公司）則不可以從事證券業(yè)務(wù)。C、國家稅務(wù)機關(guān)可以在征收法律關(guān)系中使用強制措施，無視納稅人的意志而依法征稅。D、某市合同管理干部認為，在本市建筑工程的招投標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先訂立合同的權(quán)利。

分析：本題涉及對民法平等原則的理解問題。根據(jù)民法通則第三條的規(guī)定，當(dāng)事人在民事活動中地位平等。具體內(nèi)容主要是指自然人民事權(quán)利能力平等，當(dāng)事人在法律關(guān)系中法律地位平等，民事主體受法律保護地位平等。本題選項A中，乙公民（13周歲）不能結(jié)婚是法律對自然人行為能力的規(guī)定，非權(quán)利能力的規(guī)定。選項B中，乙公司（登記為房地產(chǎn)公司）則不可以從事證券業(yè)務(wù)的道理同A選項是一樣的，是屬于法人的行為能力的限制，而非權(quán)利能力的限制。選項C中的稅收關(guān)系不是民事法律關(guān)系，屬于行政關(guān)系中的一種，故不受民法調(diào)整，也不存在民法原則適用的問題。故只能選D.不管你是誰，訂立合同的權(quán)利都是一樣的，不能因為他是領(lǐng)導(dǎo)而有所不同。（二）

自愿原則

是指民事主體依法享有在法定范圍內(nèi)的行為自由，可以根據(jù)自己的意志產(chǎn)生、變更、終止民事法律關(guān)系，原則上國家不予干預(yù)。自愿原則，最早由《法國民法典》確立，由于當(dāng)時處于自由競爭的資本主義發(fā)展時期，個人主義盛行，意思自治原則曾一度被奉為民法的最高原則。隨著社會的發(fā)展，逐漸對意思自治原則加以適當(dāng)?shù)南拗?，使意思自治從一種絕對的意思自治發(fā)展為需要顧及社會公益和公正的意思自治。自愿在整個以意思為核心的法律行為支配的民法領(lǐng)域內(nèi)普遍適用。體現(xiàn)在物權(quán)法上叫“所有權(quán)自由”，在合同法上，叫“契約自由”，繼承法上的“遺囑自由”、親屬法上的“婚姻自由”、商事法上的“營業(yè)自由”等都是自愿原則的體現(xiàn)。自愿原則主要包括以下內(nèi)容：1賦予民事主體廣泛的行為自由；2民事行為的內(nèi)容和形式由當(dāng)事人協(xié)商；3意思自治不受法律任意性規(guī)范約束。（三）

公平原則公平原則，是指民事主體應(yīng)本著公平、正義的觀念實施民事行為，司法機關(guān)亦應(yīng)根據(jù)公平的觀念處理民事糾紛，民事立法也應(yīng)該充分體現(xiàn)公平的觀念。我國《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平原則?！惫皆瓌t的基本內(nèi)容包括：1立法機關(guān)在民事立法時，應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)民事主體之間的公平性；2民事主體享有平等的機會參與民事活動，與他人公平競爭，行使自己的權(quán)利，實現(xiàn)自己的利益；3法院在處理民事案件時，法律有明確規(guī)定的，適用法律規(guī)定；法律沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確，而且當(dāng)事人之間沒有約定的，法院在作出裁判時不能違反公平原則。（四）等價有償原則《民法通則》第四條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循等價有償?shù)脑瓌t。所謂等價有償原則，是指民事主體在從事民事活動中，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定以外，應(yīng)當(dāng)按照價值規(guī)律的要求，取得他人財產(chǎn)利益或者得到他人勞務(wù)，均應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)的代價。這一原則是平等原則在經(jīng)濟利益上的反映，是價值規(guī)律在民法上的集中體現(xiàn)，主要適用于財產(chǎn)關(guān)系。這一原則的具體要求是：1、民事主體從其他民事主體處取得利益，除法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定以外，均應(yīng)當(dāng)支付一定的代價。2、雙方的利益和負擔(dān)應(yīng)當(dāng)大體相當(dāng)，即等價。當(dāng)然，等價不是絕對的相等，而只是說，不應(yīng)當(dāng)顯失公平。3、民事主體的權(quán)益受到損害，致害方應(yīng)當(dāng)給予相當(dāng)?shù)难a償。（五）誠實信用原則

一、誠實信用原則概述誠實信用原則簡稱為“誠信原則”，是一項古老的道德戒律和法律原則，起源于羅馬法，后期的民法典中多有對誠信原則的規(guī)定。一般認為，誠實信用原則的基本含義是，民事主體應(yīng)講信用，恪守諾言，誠實不欺，在追求自己利益的同時不損害他人和社會利益，要求民事主體在民事活動中維持雙方的利益以及當(dāng)事人利益與社會利益的平衡。二、誠信原則的功能指導(dǎo)當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)評價、補充法律行為制度解釋、彌補法律的漏洞和不足例題、甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知道，將房屋售于乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋受不到陽光照射。此例中，甲違反了民法的哪一項原則？（）A、平等原則B、自愿原則C、公平原則D、誠實信用原則分析：甲知道其房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知道，存在不履行本應(yīng)告知而未告知的義務(wù)，故違反誠實信用原則，而非其他原則。（六）公序良俗原則1、公序良俗的含義公序良俗是現(xiàn)代民法的一項重要法律概念和法律原則，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會中，有維護國家社會一般利益以及一般道德觀念的重要功能。公序良俗，是由“公共秩序”和“善良風(fēng)俗”兩個概念組成的。對于公共秩序的概念，學(xué)者之間沒有達成統(tǒng)一的觀點。對公共秩序的維護，在法律上大都有明確的規(guī)定。善良風(fēng)俗，也稱為社會公共道德，它是指由社會成員普遍認可、遵循的道德準(zhǔn)則。2、我國采納公序良俗原則的意義彌補強行法規(guī)定的不足，公序良俗具有一種調(diào)節(jié)性的功能，如果在法與現(xiàn)實之間，或者法與道德之間出現(xiàn)缺口，則公序良俗原則可以填補這一缺口。對私法自治進行必要的限制，公序良俗原則對于人們的民事活動提出了基本的要求，民事主體從事民事活動必須遵循公序良俗原則，這在一定程度上對私法自治進行了必要的限制。有助于弘揚社會公共道德，建立穩(wěn)定的社會秩序。能夠協(xié)調(diào)個人利益和社會公共利益、國家利益之間的沖突，維護正常的社會經(jīng)濟和生活秩序。3、公序良俗原則的功能公序良俗原則在民法中的功能主要通過兩方面表現(xiàn)：一是對于習(xí)慣的調(diào)控；二是判斷法律行為的效力。

（七）禁止權(quán)利濫用原則

《民法通則》第五條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯?！彼^禁止權(quán)利濫用原則，指一切民事權(quán)利的行使，均不得超過其正當(dāng)界限，否則即構(gòu)成權(quán)利的濫用，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。權(quán)利的行使，原則上應(yīng)當(dāng)依照權(quán)利人的自由意思，不受他人干涉。但是，任何權(quán)利的行使都應(yīng)當(dāng)有一定程度和范圍。如果權(quán)利的行使完全無視他人和社會利益，則違反了權(quán)利存在的宗旨。禁止權(quán)利濫用原則是誠信原則的當(dāng)然內(nèi)容。這一原則具體表現(xiàn)為兩個方面：（1）公民、法人可以充分自主地行使自己的各項民事權(quán)利，實現(xiàn)并享受自己的利益，同時不得侵犯其他民事主體的合法利益。（2）公民、法人的民事權(quán)益受到侵犯，依法可以進行自力救濟或者公力救濟。五民法的基本制度一、債權(quán)制度1、債的概念債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系。2、債的發(fā)生根據(jù)合同：是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。當(dāng)事人之間通過合同設(shè)立的一債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系，稱為合同之債。不當(dāng)?shù)美翰划?dāng)?shù)美侵笡]有合同依據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失。這種因不當(dāng)?shù)美袨槎a(chǎn)生的債稱為不當(dāng)?shù)美畟o因管理：無因管理是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理或者服務(wù)的行為。這種因無因管理而產(chǎn)生的債稱為無因管理之債。侵權(quán)行為：侵權(quán)行為是指侵害他人財產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為。這種因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債稱為侵權(quán)行為之債。案例

原告劉強某日在電影院里看電影，散場后，將一小皮包遺忘在電影院內(nèi)，被被告王明拾到。小皮包內(nèi)裝有人民幣500元、身份證、電話號碼簿等物。當(dāng)劉強知悉小皮包被王明拾到后，遂前往王明處索要，王明僅歸還了身份證、電話號碼薄，拒絕歸還500元人民幣。劉強遂起訴至某市人民法院，請求法院判令王明歸還人民幣500元，賠償經(jīng)濟損失100元。案例分析

案為典型的不當(dāng)?shù)美?。《最高法院關(guān)于適用《民法通則》若干法律問題的解釋》94條：拾得物滅失、毀損，拾得人沒有故意的，不承擔(dān)民事責(zé)任。拾得人將拾得物據(jù)為己有，拒不返還而引起訴訟的，按照侵權(quán)之訴處理。

第131條：返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳。

所以，劉強不僅可以要求王明歸還500元，還可以要求歸還法定孳息，即利息。例題甲乙都是建筑工地分包商技術(shù)負責(zé)人。乙的現(xiàn)場辦公用房著火，甲為防止火勢蔓延而去撲火，結(jié)果被燒傷，花去醫(yī)療費1000元，則以下敘述正確的是：A、甲乙之間構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美畟鵅、甲乙之間構(gòu)成了無因管理之債C、甲乙之間構(gòu)成了合同之債D、甲乙之間沒有形成債的關(guān)系二、物權(quán)制度1、物權(quán)的概念物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。2、用益物權(quán)是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定，用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)