第四章

董事會治理董事會治理董事會：公司治理的樞紐董事的聘任及其權利與義務董事會的規(guī)模與結構董事會會議運作機制董事會治理模式學習要點：1.掌握董事會的職能、構成和在公司治理中的地位；2.理解董事的權利和義務；3.掌握董事會的規(guī)模、結構及董事會獨立性與公司治理的關系；4.了解董事會會議的運作機制；5.掌握股東會中心主義和董事會中心主義的區(qū)別。引例：公司需要什么樣的董事會？2019年7月，寶馬集團宣布時任董事長HaraldKrueger退出公司董事會，自8月16日起由OliverZipse擔任寶馬集團董事長。Krueger的“下課”在不少業(yè)內人士看來是因為寶馬的利潤縮水及在電動汽車業(yè)務上的緩慢進展。在豪華車市場領跑10年之后，寶馬的勢頭在2016年逐漸減弱。尤其是在2018年，寶馬全年營業(yè)利潤下降7.9%至91.2億歐元；而進入2019年后，寶馬在一季度再次經歷大跌，集團營業(yè)利潤較上年同期下降78%至5.89億歐元。與其他豪華汽車制造商一樣，寶馬迫切需要向電動化、智能化、網聯化轉型。按照寶馬的發(fā)展規(guī)劃，公司要在2023年之前推出25款電動汽車，其中超過一半的是純電動汽車，其余的是插電式混動汽車，通過推出新的電動車型來恢復寶馬的利潤率；同時，公司要大力推進在電動化、智能化等新興技術領域的研發(fā)。寶馬集團任命Zipse為新任董事長很顯然是為了更好地進軍電動汽車市場。Zipse在上任后很快組建了新的董事會班子。2019年10月，寶馬質量總監(jiān)MilanNedeljkovi’c被任命為新的董事會成員，負責產品質量問題；2019年11月，寶馬丁格芬工廠負責人IlkaHorstmeier被任命為人事董事；2020年3月，德國工程師FrankWeber加入寶馬董事會，負責集團的研發(fā)工作，他曾就職于歐寶、勞斯萊斯等公司，擁有豐富的電動車整車開發(fā)經驗。寶馬集團董事會共有8位董事成員，為了促進業(yè)績提升和戰(zhàn)略轉型，公司在短期內密集調整了包括董事長在內的4位董事成員，堪稱“董事會大換血”。由此可見，一個結構合理的董事會在公司經營及公司治理中具有重要的地位和作用。引例：公司需要什么樣的董事會？然而，現實中的許多公司可能建立了符合法律法規(guī)要求的董事會制度，卻未能收到理想的治理效果。根據畢馬威2016年針對全球46個國家的2300多名董事及高管人員的調查，只有36%的受訪者認為其所在董事會的成員完全具備適當的知識、背景及經驗組合以發(fā)揮有效的監(jiān)督和決策作用；69%的受訪者認為尋找同時擁有日常業(yè)務經驗和公司所需專門技能的董事是非常困難的；75%的受訪者認為在挑選董事會成員時，尋找與公司未來3～5年的戰(zhàn)略匹配的董事人才是最大的挑戰(zhàn)。第一節(jié)董事會：公司治理的樞紐公司治理為什么需要董事會？董事會是由董事組成的，對內掌管公司事務、對外代表公司的經營決策和業(yè)務執(zhí)行機構。董事會由股東(大)會選舉，是股東(大)會這一權力機關的業(yè)務執(zhí)行機關，負責對公司的經營活動進行指揮與管理，向公司股東(大)會負責并報告工作，執(zhí)行股東(大)會的決議。董事會是聯結股東與經理層的紐帶，也是公司治理機制的重要組成部分。股東控制管理者并確保公司根據股東利益行事的首要途徑便是董事會，因而董事會也被認為是公司最主要的內部治理機制，其運行效率直接關系到公司業(yè)績和股東財富。延伸閱讀：我們?yōu)槭裁葱枰聲?？公司制企業(yè)為什么需要董事會?針對這一問題，學術界進行了許多討論，形成了法學界的“管家理論”、經濟學界的“委托代理理論”和管理學界的“團隊決策理論”等諸多解釋。這些理論各自基于一定的事實而各有道理，但其背后最基本的邏輯均基于以下三點：有限責任制是公司獲得永續(xù)生命和無限擴張的前提；董事會制度防止了有限責任制被股東濫用于過度冒險、掠奪等有損企業(yè)發(fā)展的行為；董事和董事會制度進一步擴展了公司制企業(yè)的合作邊界。案例：毀于頻繁控制權爭奪與董事會變更的云大科技云大科技股份有限公司(以下簡稱云大科技)成立于1998年，同年在A股上市，是一家從事農藥、生物制品、農業(yè)機械及農業(yè)技術的開發(fā)，以及農藥、生物制品、農業(yè)機械的生產和經營的公司。在1998—2000年，云大科技始終保持主營業(yè)務收入和凈利潤的同步快速增長，公司的銷售利潤率之高十分罕見，每年的每股收益均保持在0.3元以上。然而，2001年之后，云大科技逐漸陷入惡劣的經營環(huán)境，其發(fā)展戰(zhàn)略及管理體制在數年內反復變化。2006年，公司因連續(xù)三年虧損而被暫停上市。2007年，因云大科技連續(xù)四年虧損，且已經不可能通過資產重組扭虧為盈，上海證券交易所對其作出終止上市的決定。回顧整個過程，云大科技的數次控制權爭奪所導致的公司董事會頻繁變更應是其從輝煌到隕落的主要原因。案例：毀于頻繁控制權爭奪與董事會變更的云大科技董事長來源任職期間付文明云大控股1998年9月—2001年12月戴曉暢云大控股2002年12月—2003年12月馬亞教臨時召集人2003年12月—2004年1月付文明兩位股東共同舉薦2004年1月—2004年5月黎志明北京和平2004年5月—2004年11月馮兆一泰達控股2004年11月—2005年10月方瑞斌云大控股2005年10月—2007年6月案例：毀于頻繁控制權爭奪與董事會變更的云大科技董事會是公司的重要決策機構，有確定公司發(fā)展戰(zhàn)略和重大投資方向的職責。而云大科技董事會成員的頻繁變更不僅使得公司內部人心浮動，更是對公司經營戰(zhàn)略、管理體制和投資方向的持續(xù)性產生了嚴重的負面影響。例如，云大科技是憑借“云大-120”植物生長調節(jié)劑起家的，這是公司的核心利潤增長點。2002年董事會換屆之后，公司加大了對醫(yī)保產業(yè)的投入，重點發(fā)展生物制藥及功能產品，以求形成新的利潤增長點，卻導致對核心產品的投入不足，使其銷量和收入下降。2003年，公司又介入了房地產業(yè)務，在云南境內啟動多個建設項目。2004年，新一屆董事會上臺，根據云大科技在戰(zhàn)略投資方面的積弊制定了一系列優(yōu)化資源配置、調整產業(yè)結構的政策措施，但受限于公司資金緊張等因素，這些措施最終未能有效執(zhí)行。自2004年起，云大科技連年虧損。面對日益嚴峻的局勢，盡管公司董事會努力協調債權人、股東等各方力量，試圖借助資產重組來幫助公司走出困境，但由于公司經營環(huán)境非常惡劣、重組難度過大，最終未能實現預期。2007年，云大科技不得不黯然終止上市。董事會的職能董事會主要行使兩方面的職能：監(jiān)督職能和咨詢職能。監(jiān)督職能監(jiān)督職能包括雇傭、考核以及在必要的時候解聘高管，以確保股東財富的最大化。實現監(jiān)督職能有三種途徑：董事會負責CEO和管理層的雇傭和選任，可以決定其任期長短，當企業(yè)經營業(yè)績不佳時，董事會有權將其解聘，以此對管理者行為產生約束作用；董事會負責高管薪酬的制定與監(jiān)督，防范管理層利用自身權力提升個人薪資待遇；董事會有權對管理層提出的經營決策、發(fā)展規(guī)劃、企業(yè)戰(zhàn)略等進行審議，若其有損股東利益，董事會可發(fā)表反對意見。董事會的職能監(jiān)督職能理論來源于委托代理理論：現代公司制企業(yè)中所有權和經營權相分離，導致管理者可能會追求與股東利益相悖的個人目標。董事會作為重要的內部控制機制，利用法律和公司章程賦予的合法權利對管理層的行為進行有效監(jiān)，能夠減少管理層與股東之間的利益分歧，確保管理團隊稱職，是解決代理沖突問題的有效途徑之一，并通過監(jiān)督職能提升企業(yè)價值。同時，在第二類代理問題嚴重的公司，董事會也可以抑制大股東的資源侵占行為，從而降低大股東對中小投資者的侵害。董事會的職能咨詢職能咨詢職能指董事會成員根據其從業(yè)經驗、專業(yè)特長等自身優(yōu)勢給予CEO或管理層公司戰(zhàn)略決策及執(zhí)行方面的建議或咨詢。在20世紀90年代之前，西方公司董事會的職能主要是咨詢和建議，公司董事更多是對CEO友好型的，在監(jiān)督管理層方面非常消極董事會負責高管薪酬的制定與監(jiān)督，防范管理層利用自身權力提升個人薪資待遇。在20世紀90年代之后，公司治理的目標開始由管理層主義向純粹的股東利益最大化轉變，企業(yè)業(yè)績和管理層變更的敏感性趨勢有所增強，董事會的主要職能也逐漸向監(jiān)督管理層轉變。2000年以后，有84%的受訪董事認為其主要工作是監(jiān)督管理層而非制定企業(yè)戰(zhàn)略。董事會的職能咨詢職能理論來源于資源依賴理論：董事會就是一種使公司對外界環(huán)境依賴程度或資源獲取成本最小化的機制。董事不僅能為管理層提供建議，還能通過與其他組織的聯系為公司帶來獨特的資源。董事所提供的資源包括人力資本和社會資本：人力資本指董事在之前的經歷中積累的可以應用于公司決策的知識、經驗和專業(yè)技能。社會資本是董事與其他人或組織之間的社會關系，這種社會關系促進了相關信息、資源等從公司外部流向公司內部，從而提高決策質量以及公司價值。董事會的職能董事會職能一般授權給各個專業(yè)委員會：戰(zhàn)略委員會：負責對公司中長期發(fā)展戰(zhàn)略和重大投資決策進行研究并提出建議；審計委員會：審查財務報告和內部控制系統；薪酬委員會：管理并審查所有的高管薪酬方案；提名委員會：對候選董事進行評估、評價獨立董事的表現并評定公司的治理結構等。除此之外，一些公司的董事會還會建立專門的委員會以發(fā)揮董事的咨詢功能，例如財務委員會、投資委員會等。案例：中國農業(yè)銀行的董事會專門委員會中國農業(yè)銀行的董事會除了設有戰(zhàn)略規(guī)劃與可持續(xù)發(fā)展委員會、提名與薪酬委員會、審計與合規(guī)管理委員會等基本的專門委員會之外，還根據金融行業(yè)的特殊性設置了風險管理與消費者權益保護委員會、關聯交易控制委員會，并結合自身的經營實際額外設置了“三農”金融與普惠金融發(fā)展委員會、美國區(qū)域機構風險委員會等。各個專門委員會的成員構成及運行情況如下：戰(zhàn)略規(guī)劃與可持續(xù)發(fā)展委員會：由9名董事構成，設委員會主席1名。該委員會的主要職責是審議本行總體發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃、各專項發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃、重大投資和融資方案、企業(yè)兼并收購方案和其他影響本行發(fā)展的重大事項，制定本行可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略和目標，定期評估可持續(xù)發(fā)展相關風險及戰(zhàn)略執(zhí)行情況并向董事會提出建議。案例：中國農業(yè)銀行的董事會專門委員會提名與薪酬委員會：由7名董事構成，設委員會主席1名。提名與薪酬委員會的主要職責是擬定本行董事、董事會各專門委員會主席及委員和高級管理人員的選任標準和程序，就董事、高級管理人員的人選及任職資格條件向董事會提出建議，擬定董事及高級管理人員薪酬辦法，提出薪酬分配方案，提交董事會審議。審計與合規(guī)管理委員會：由4名董事構成，設委員會主席1名，。審計與合規(guī)管理委員會的主要職責是審議本行內部控制管理制度、重大財務會計政策、審計基本管理制度及規(guī)章、中長期審計規(guī)劃、年度工作計劃等，并向董事會提出建議；審議批準本行案件防控工作的總體政策，對本行案件防控工作進行有效審查和監(jiān)督。案例：中國農業(yè)銀行的董事會專門委員會風險管理與消費者權益保護委員會：由8名董事構成，設委員會主席1名。風險管理與消費者權益保護委員會的主要職責是審議本行的風險戰(zhàn)略，審議風險管理政策、程序和內部控制流程，以及對相關高級管理人員和風險管理部門在風險管理方面的工作進行監(jiān)督和評價；審議本行消費者權益保護工作戰(zhàn)略、政策和目標，監(jiān)督和評價消費者權益保護工作，定期聽取消費者權益保護工作開展情況的報告，并向董事會提出建議。關聯交易控制委員會：由3名董事組成，設委員會主席1名。關聯交易控制委員會的主要職責是對本行的關聯方進行確認，審議關聯交易基本管理制度，以及對關聯交易進行審核和備案，并向董事會提出建議。案例：中國農業(yè)銀行的董事會專門委員會“三農”金融與普惠金融發(fā)展委員會：由7名董事構成，設委員會主席1名。該委員會的主要職責是審議本行“三農”/普惠金融業(yè)務發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃、“三農”/普惠金融業(yè)務的政策和基本管理制度、“三農”/普惠金融業(yè)務風險戰(zhàn)略規(guī)劃和其他有關“三農”/普惠金融業(yè)務發(fā)展的重大事項，監(jiān)督本行“三農”/普惠金融業(yè)務發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃、政策和基本管理制度的落實，并向董事會提出建議。美國區(qū)域機構風險委員會：美國區(qū)域機構風險委員會的職責由風險管理與消費者權益保護委員會兼任。美國區(qū)域機構風險委員會的主要職責是審議批準美國業(yè)務的風險管理政策并監(jiān)督實施，審議在美機構內外部檢查發(fā)現問題及整改情況的報告，以及董事會授權的其他事宜。董事會的成員類型董事會是由公司董事組成的公司內部常設機構。董事是由股東(大)會選舉產生的具有實際權利和權威的管理公司事務的人員，是公司內部治理的主要力量，對內管理公司事務，對外代表公司進行經濟活動。董事任職不以出資為條件，而是由于其個人的素質、能力和信譽得到了股東的信任。董事既可以由自然人擔任，也可以由法人擔任，但法人董事須指定一名自然人作為其代理人。董事會成員主要可以劃分為：執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事職工董事與非職工董事董事會的成員類型——執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事按照董事是否在公司內部擔任管理職務，可以將董事劃分為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事：執(zhí)行董事又稱為內部董事，他們通常擔任公司的管理層，有行政上或管理上的職務，不獨立于公司管理層，例如總經理、常務副總經理、財務總監(jiān)或銷售總監(jiān)等。非執(zhí)行董事又可分為兩種：獨立董事外部非獨立董事董事會的成員類型——執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事獨立董事獨立董事是指不在公司擔任除獨立董事以外的其他職務，并且與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事應按照相關法律、法規(guī)及公司章程的要求，忠實履行職責，以公司可持續(xù)發(fā)展和公司長期價值為導向，維護公司整體利益，尤其是關注社會公眾股東以及其他公司利益相關者的合法權益不受損害。獨立董事亦主要發(fā)揮咨詢和監(jiān)督作用。獨立董事由于不在公司內部擔任職務，且與各方股東沒有關聯，因此能夠獨立思考并作出判斷。同時，獨立董事通常具有財務、法律、資本市場運作等方面的職業(yè)背景和專業(yè)能力，可以促使董事會作出更為科學、合理的決策。

中國上市公司獨立董事占比與專業(yè)背景統計董事會的成員類型——執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事影響獨立董事發(fā)揮其職能的因素：聲譽機制觀點：獨立董事的表現會影響其在社會上的聲譽，從而影響其未來獲得潛在職位的機會；在聲譽機制的驅使下，獨立董事會認真履行其監(jiān)督與咨詢職能，以求積累良好的聲譽。報酬機制觀點：獨立董事的工資、獎金、股票期權激勵等報酬是激勵其發(fā)揮監(jiān)督和咨詢作用的重要工具。董事會的成員類型——執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事外部董事外部董事通常指外部非獨立董事，指由公司股東提名但不在公司擔任管理層職務的董事，通常由公司的大股東提名。外部董事可以是與股東單位相關的人員，所代表的股東與公司之間存在經濟或者股權關系，這是外部董事與獨立董事的不同之處。外部董事與獨立董事的相同之處在于，二者都非公司員工，都不能負責該公司的具體執(zhí)行性事務，因而都是非執(zhí)行董事。董事會的成員類型——執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事根據職業(yè)背景的不同，一般將外部董事分為CEO型、學術型和政府背景型外部董事：CEO型：具有CEO任職經歷的外部董事擁有特定的專業(yè)技能、管理經驗和敏銳的商業(yè)嗅覺與頭腦，有利于改善公司業(yè)績；學術型外部董事：主要發(fā)揮咨詢職能，改善企業(yè)在研發(fā)、創(chuàng)新等專業(yè)領域的表現；政府背景型外部董事：能夠為企業(yè)帶來政治資源以及隱形福利，甚至代表公司游說政府部門，使公司享受稅收優(yōu)惠、融資優(yōu)惠等政策紅利。

延伸閱讀：非執(zhí)行董事影響管理層的五種途徑在董事會會議前向董事會秘書提出所關注的問題，并要求進一步解釋；在不影響表決的前提下，于董事會會議中提出意見；在董事會會議中提出意見，要求補充材料并將議案延期到下次會議表決；缺席董事會；對表決議案投反對票或棄權票。

董事會的成員類型——職工董事與非職工董事職工董事：是指具有公司職工身份并由職工大會、職工代表大會或其他形式選舉產生的董事，職工董事不能由股東(大)會選舉產生。我國《公司法》第四十四條第二款規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。職工董事是勞動者參與公司民主管理的主要方式之一，有利于對職工利益的維護。非職工董事：由股東(大)會選舉產生且不具有普通職工身份的董事。

中央企業(yè)董事會試點改革我國大多數國有獨資公司在成立時并未設置董事會，少部分設置了董事會的國有獨資公司在公司治理層面也存在較大問題，比如，董事會成員與管理層不分彼此，無法發(fā)揮董事會與管理層各自應有的職能。為了對這一問題進行改革，2004年6月，國務院國資委向中央企業(yè)下發(fā)了《關于中央企業(yè)建立和完善國有獨資公司董事會試點工作的通知》(國資發(fā)改革〔2004〕229號)，指出要“建立外部董事制度，使董事會能夠作出獨立于經理層的客觀判斷”，以中央企業(yè)為抓手，試圖厘清董事會的決策職能和經理層的執(zhí)行職能，由此啟動了董事會試點改革工作。首批進行改革的中央企業(yè)有寶鋼、神華、誠通、國旅、國藥和鐵通。2009年3月，國資委又印發(fā)了《董事會試點中央企業(yè)董事會規(guī)范運作暫行辦法》(國資發(fā)改革〔2009〕45號)，深入推進中央企業(yè)的董事會試點改革。

中央企業(yè)董事會試點改革在董事會試點改革中，大多數試點中央企業(yè)引進的外部董事為退休的中央企業(yè)高管以及行業(yè)專家。退休中央企業(yè)高管：具有大型企業(yè)的管理經驗，深入了解企業(yè)生產、管理和營銷等日常經營活動。行業(yè)專家：多是會計、金融或者法律方面的專業(yè)人士，具備專業(yè)領域的豐富經驗與閱歷。這樣的外部董事組合在管理、建議和決策功能上互補，能幫助企業(yè)規(guī)避風險和進行重大決策，逐步增強中央企業(yè)的核心競爭力。

案例：新興際華的董事會改革我國的中央企業(yè)大多可溯源于原來的行業(yè)部門，在2004年之前，許多中央企業(yè)存在下屬企業(yè)紛雜、主業(yè)不明、“集而不團”的問題。董事會建設恰是提高集團管控能力的一個良好契機。新興際華集團的董事會改革便是利用董事會建設扭轉公司“集而不團”困境的案例之一。新興際華集團前身為新興鑄管集團有限公司，2000年由解放軍原總后勤部的生產部及所轄的78戶軍需企事業(yè)整編重組脫鉤而來，2011年更名為新興際華集團有限公司，現為國資委監(jiān)管的中央企業(yè)之一。在集團公司組建之初，新興際華集團尚未建立完善的管控體系，集團公司僅60名員工，卻要直接管理50多家下屬企業(yè)，下屬企業(yè)之間缺乏資源和業(yè)務上的協同整合，在市場上多頭作戰(zhàn)，同業(yè)競爭，導致經營業(yè)績很差。2005年，國資委擴大中央企業(yè)董事會試點，剛接任新興際華董事長的劉明忠主動向國資委申請成為董事會試點企業(yè)。在劉明忠看來，推進規(guī)范的董事會建設是扭轉“集而不團”局面的一個制度契機。案例：新興際華的董事會改革新組建的集團董事會決策通過將旗下70多家企業(yè)整合為冶金鑄造、輕工紡織、機械制造、商貿物流四大業(yè)務板塊，建立了集團公司—業(yè)務板塊—下屬企業(yè)的三級法人體制。集團公司定位于戰(zhàn)略投資中心，二級板塊定位于經營管理中心，三級子公司定位于成本利潤中心，從而實現集權和分權的有效平衡。集團董事會分別聘用了四位具有行業(yè)經驗的外部董事，對口分管督導四大業(yè)務板塊。新興際華實行外部董事“一票緩決制”，所有議案只要有一名外部董事反對就暫時不上會表決。具有專業(yè)背景的外部董事的介入使得新興際華近年來的重大決策無一失誤。在董事會試點工作中，董事長劉明忠主動把國資委倡導的董事會制度模式延伸到所屬二級板塊和三級子公司的建設中，完成二級公司產權多元化改造和三級企業(yè)由工廠制向公司制的轉變。二、三級公司逐級建立董事會制度后，各級公司的定位更加明晰。為避免公司管控松散，劉明忠把核心的戰(zhàn)略決策和投資權集中于集團公司董事會，明確三級子公司沒有對外投資權，二級板塊沒有對外非主業(yè)投資權。除集團公司的高管由國資委任命之外，二級板塊和三級子公司的高管團隊均由同級董事會任命，這使得董事會和經營層的權責更為明晰。此外，新興際華還通過公司內部《權責手冊》對子公司董事會的39類權責作了詳細界定。案例：新興際華的董事會改革新興際華的董事會建設取得了良好成效。其近年來決策的52個投資項目無一失敗，已建成的23個項目均見成效。2013年，該集團核心企業(yè)新興鑄管股份公司利潤總額位居全國鋼鐵行業(yè)前三，其他業(yè)務板塊利潤同比增長29.8%。該集團在2012年和2013年連續(xù)兩年入選《財富》世界500強企業(yè)。經改革后，截至2021年6月，國資委下轄的96家中央企業(yè)基本都建立了董事會。其中，大多數中央企業(yè)的董事會以外部董事為主導，且普遍設置了戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬等專業(yè)委員會，供外部董事履職。在董事會建設上，中央企業(yè)基本做到了合規(guī)。目前，中央企業(yè)的董事會建設仍存在一些亟待解決的問題。為了解決這些問題，中央企業(yè)仍需要從如下一些方面進行努力：拓寬外部董事選聘視野，從源頭上確保外部董事隊伍的素質和質量；搭建堅實的制度平臺，完善履職保障，為外部董事履職創(chuàng)造良好的環(huán)境；物質激勵與非物質激勵相結合，解決外部董事的履職動機問題；注重發(fā)揮市場在外部董事隊伍建設和管理中的作用。第二節(jié)董事的聘任及其權利與義務董事的聘任董事的任職資格董事的任期董事的選聘方式董事職務的解除董事的任職資格公司董事是代表股東行使權利的人員，在公司治理中具有重要地位。公司董事既可以是股東，也可以不是股東；既可以是自然人，也可以是法人，但法人董事必須指定自然人代表其行使職務，并可依據其職務關系隨時改派。擔任董事的自然人和法人既可以是國內的個人和機構，也可以是國外的個人和機構。雖然法律并未明確規(guī)定具備什么樣的條件才能擔任公司董事，但我國現行《公司法》第一百四十六條對董事的任職資格作出了禁止性規(guī)定，還需要符合中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司獨立董事規(guī)則》所規(guī)定的條件。董事的任期根據我國《公司法》第四十五條規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，經選舉可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同。獨立董事可以連任，但連任時間不得超過6年。每位獨立董事同時履職的公司數量最多不能超過5家。董事的選聘方式我國《公司法》對公司董事的選聘方式有硬性規(guī)定，股東不可在公司章程中對董事的選聘方式另作規(guī)定。有限責任公司的董事應由公司股東會選舉和更換，董事會成員中可以有職工代表，職工董事由公司職工經過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。鑒于國有獨資公司出資人的特殊性，國有獨資公司的董事會成員由國有資產監(jiān)督管理機構委派，成員中應當有公司職工代表，由公司職工代表大會選舉產生。股份有限公司的董事由股東大會選舉產生，成員中可以有公司職工代表，由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。上市公司應在其公司章程中規(guī)定規(guī)范、透明的董事選聘程序，保證董事選聘公開、公平、公正、獨立。上市公司應和董事簽訂聘任合同，明確公司和董事之間的權利義務、董事的任期、董事違反法律法規(guī)和公司章程的責任以及公司因故提前解除合同的補償等內容。對于獨立董事的選聘，《上市公司獨立董事規(guī)則》作出了更為詳細的規(guī)定。董事職務的解除董事職務的解除包括被動解除和主動解除。被動解除的原因有任期屆滿自然解除，出現公司法規(guī)定的不得擔任董事的情形、違反股東(大)會決議或公司章程規(guī)定，以及董事死亡、公司破產等其他原因。主動解除的原因指董事辭職；董事可在任期內提出辭職，一經提出不可撤回。根據我國《公司法》第三十七條的規(guī)定，股東(大)會有更換非職工董事的職權。職工董事的職務解除需要經過職工大會。《上市公司獨立董事規(guī)則》規(guī)定獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。獨立董事任期屆滿前，上市公司可以經法定程序解除其職務。提前解除職務的，上市公司應將其作為特別披露事項予以披露。獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。若獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。公司章程可在遵守法律法規(guī)的前提下自行規(guī)定解除董事職務的條件和程序。案例：*ST海潤董事長“彈劾”案2017年7月10日晚間，*ST海潤突發(fā)公告稱，獨立董事徐小平提請該公司董事會召開臨時股東大會，罷免現任董事長孟廣寶。徐小平在《關于解除孟廣寶先生公司董事職務的議案》中給出了罷免緣由。其一，公司2016年財務報告被出具了無法表示意見的審計報告，2016年內部控制報告被出具了否定意見。導致否定意見的事項主要是公司和與董事長孟廣寶存在實質關聯的多家“華君系”公司之間有大額的股權轉讓交易、購銷業(yè)務和資金往來。這些交易事項部分繞開公司董事會和股東大會的審批而直接實施，不受正常的管理體系控制。孟廣寶作為公司董事長，對此負有直接和主要責任。其二，孟廣寶作為公司的董事，長期未深入公司主營業(yè)務基本面及日常經營管理，同時公司大部分的董事會和股東大會孟廣寶都沒有現場出席，僅通過通訊方式參加。徐小平及其他董事會成員認為，孟廣寶沒有履行作為董事長應當盡到的責任和義務，故而提請罷免董事長孟廣寶，并向“華君系”發(fā)起資產保衛(wèi)戰(zhàn)。案例：*ST海潤董事長“彈劾”案7月12日，*ST海潤組織召開了董事會臨時會議，就關于解除孟廣寶的總裁、董事長、董事職務等幾項議案進行了審議。孟廣寶是該議案的唯一反對者。他認為，自己在擔任*ST海潤董事長兼總裁期間，積極推進了公司在高郵、營口等地生產及應用基地的建設，在公司2016年被出具非標意見的內控報告和審計報告后，其本人以及實際控制的公司均積極配合上市公司開展相關事項的整改工作，因而不應被罷免。由于其他董事意見一致，罷免孟廣寶的議案最終獲得通過，棄權票為0票。在7月12日的董事會臨時會議上還審議了新的董事長和總裁人選的議案。原公司副總裁邱新被聘任為公司新任總裁，原董事李延人被選舉為新董事長。延伸閱讀：華夏幸福獨立董事辭職華夏幸?；鶚I(yè)股份有限公司(以下簡稱華夏幸福)于近日收到獨立董事王京偉的辭職報告。該辭職報告稱，王京偉同時擔任新疆浩源天然氣股份有限公司的獨立董事，由于該公司信息披露違法違規(guī)，王京偉于2018年11月受到中國證監(jiān)會的行政處罰。根據《上海證券交易所上市公司獨立董事備案及培訓工作指引》的規(guī)定，王京偉須辭去其所擔任的華夏幸福獨立董事、董事會提名委員會委員和薪酬與考核委員會主任委員等職務。然而，王京偉的辭職將導致華夏幸福的獨立董事占董事會全體成員的比例低于1/3，無法滿足《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》及《華夏幸?；鶚I(yè)股份有限公司章程》的相關規(guī)定。因此，王京偉的辭職將自華夏幸福股東大會選舉產生新任獨立董事后生效。董事的權利與義務董事的權利：董事為履行職責必須享有的權利董事獲得服務報酬的權利獨立董事的權利董事的義務：董事的勤勉義務董事的忠實義務董事的權利董事為履行職責必須享有的權利：知情權：董事有權知悉、了解公司的經營信息，包括查閱公司賬簿和記錄、審查公司財務報告以及檢查公司財產。董事會會議出席權：董事會會議應由董事本人出席，董事因故不能出席，可以書面委托他人代為出席，這既是董事的權利，也是其義務。表決權：我國《公司法》規(guī)定，董事會會議表決實行一人一票，董事未參加會議，也未委托他人代為出席會議的，視為放棄表決權。臨時股東會議提議權：《公司法》規(guī)定，有限責任公司1/3以上董事有權提請召開臨時股東會議，該權利屬于董事的集體權利。董事的權利董事獲得服務報酬的權利：董事獲取報酬的數額和方式應先由董事會提出方案，再報請股東會決定。在董事會對董事個人報酬進行評估和討論時，該董事應該回避。獨立董事的權利：獨立董事的職權及行權途徑是獨立董事發(fā)揮作用的基石。獨立董事的職權包括一般職權和特別職權。其中，一般職權指全體董事都享有的職權，包括知情權、董事會會議出席權、表決權等。除了上述職權，獨立董事還應當就提名、任免董事、聘任或解聘高級管理人員、公司董事、高級管理人員薪酬等事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見，意見包括同意、保留意見及其理由、反對意見及其理由、無法表示意見及其障礙，并對需要披露的事項進行披露。延伸閱讀：陜西堅瑞沃能股份有限公司獨立董事聲明董事的義務董事在管理公司事務和執(zhí)行公司業(yè)務時，應當對公司承擔民事義務。根據我國《公司法》規(guī)定，董事、監(jiān)事和高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠誠義務和勤勉義務；給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。董事的勤勉義務董事的忠實義務董事的勤勉義務勤勉義務是指董事要認真履行董事的職責，要盡可能多地將時間和精力投入在公司事務的管理上，要加強對其他董事和公司高級行政管理人員的控制和監(jiān)督，并且要盡可能多地參加董事會會議。主要有兩層含義：一是積極的要求，即公司董事要勤勉盡責二是消極的抗辯，這是對公司董事的一種保護，即在董事已經勤勉盡責的情況下，不能因為決策中潛藏的商業(yè)風險而追究其責任?！豆痉ā穼τ谇诿懔x務的規(guī)定也只能采用原則化的方式，指出董事對公司負有勤勉義務；同時，《公司法》補充規(guī)定董事違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。延伸閱讀：海馬汽車公司章程對董事勤勉義務的規(guī)定《海馬汽車集團股份有限公司章程》第一百零一條規(guī)定，董事應當遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對公司負有下列勤勉義務：(一)應謹慎、認真、勤勉地行使公司賦予的權利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項經濟政策的要求，商業(yè)活動不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務范圍；(二)應公平對待所有股東；(三)及時了解公司業(yè)務經營管理狀況；(四)應當對公司定期報告簽署書面確認意見，保證公司所披露的信息真實、準確、完整；(五)應當如實向監(jiān)事會提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權；(六)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他勤勉義務。《海馬汽車集團股份有限公司章程》第一百零二條規(guī)定，董事連續(xù)兩次未能親自出席，也不委托其他董事出席董事會會議，視為不能履行職責，董事會應當建議股東大會予以撤換。董事的忠實義務忠實義務又稱為誠信義務，指董事在執(zhí)行公司業(yè)務時或在擔任公司董事職位期間必須全心全意為公司服務，應當以公司或者全體股東的利益最大化為目標，不得損害公司或者全體股東的利益，更不得在自身利益與公司利益或者股東整體利益相沖突時偏向自身利益。忠實義務又稱為誠信義務，指董事在執(zhí)行公司業(yè)務時或在擔任公司董事職位期間必須全心全意為公司服務，應當以公司或者全體股東的利益最大化為目標，不得損害公司或者全體股東的利益，更不得在自身利益與公司利益或者股東整體利益相沖突時偏向自身利益。延伸閱讀：關于提請罷免王石先生公司董事職務的議案延伸閱讀：關于提請罷免王石先生公司董事職務的議案第三節(jié)董事會的規(guī)模與結構董事會的規(guī)模與結構董事會的規(guī)模董事會結構董事會獨立性董事會的機構設置董事會的規(guī)模董事會的規(guī)模是指董事會成員的多少。董事會成員人數不得低于法定最低限額，因為人數太少不利于集思廣益和充分集中股東意見，但人數也不宜過多，以避免機構臃腫而降低辦事效率。我國《公司法》第四十四條第一款規(guī)定，有限責任公司董事會的成員為3～13人。第五十條規(guī)定，股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。第一百零八條第一款規(guī)定，股份有限公司董事會的成員為5～19人。在法定的董事會成員人數范圍內，董事會的規(guī)模究竟應該保持多大?針對這一問題，學者們從不同的理論和視角出發(fā)進行了研究：董事會規(guī)模較大有利觀董事會規(guī)模較小有利觀董事會規(guī)模權衡觀董事會的規(guī)模董事規(guī)模較大有利觀：董事會規(guī)模相對較大有利觀的理論基礎是資源依賴理論，認為較大的董事會規(guī)模能夠為公司帶來更多的人力和社會資本，提升公司從外部環(huán)境中獲取關鍵資源的能力，降低公司經營過程中的不確定性，進而幫助公司提升決策質量。因此，董事會規(guī)模并不是隨機確定的，而是組織對其所處外部環(huán)境的理性反應；當公司對外界環(huán)境依賴程度較高時，需要更大規(guī)模的董事會。另外，較大的董事會規(guī)模還有助于在董事會成員之間營造良好的競爭環(huán)境，更可能產生足以制約CEO權力和對公司施加控制的政治聯盟，從而有助于治理效率的提升。董事會的規(guī)模董事規(guī)模較小有利觀：董事會規(guī)模相對較小有利觀的理論基礎主要是代理理論和組織行為學理論，認為較大的董事會規(guī)模將會導致“搭便車”問題，使董事參與監(jiān)督、決策的積極性減弱，從而降低治理效率(Jensen，1993)，而且隨著董事數量的增加，董事會成員的溝通與協調會變得越來越困難，導致決策效率低下，影響董事會功能的發(fā)揮(HermalinandWeisbach，2003)。相反，小規(guī)模的董事會更有凝聚力，成員之間的溝通協調成本較低，因而決策效率和公司治理效率更高。來自北美、西歐、芬蘭等地區(qū)和國家的研究證據也表明較大規(guī)模的董事會與公司績效和公司價值呈負相關，一些公司的董事會規(guī)模隨時間推移呈現出逐步縮小的趨勢。董事會的規(guī)模董事規(guī)模權衡觀：現實中，大規(guī)模和小規(guī)模董事會同時存在，董事會規(guī)模是公司在收益和成本之間權衡的結果。公司選擇一定規(guī)模的董事會來適應其自身需求，對處于不同的外部環(huán)境、具有不同特征的公司而言，其最優(yōu)的董事會規(guī)模存在差異。影響最優(yōu)董事會規(guī)模的因素包括公司規(guī)模、業(yè)務復雜性、負債率等。規(guī)模越大、業(yè)務越復雜、負債率越高的公司越需要引入更多的董事會成員，以便獲取更多信息來滿足監(jiān)督管理層的需要，并為管理層的戰(zhàn)略決策提供咨詢。董事會結構董事會結構包含正式結構與非正式結構兩個層面。正式結構：指有意設計的顯性特征，比如董事會的規(guī)模、獨立性、領導權安排、委員會制度安排等；也可以表現為董事個體層面的人口統計學特征和認知特征，比如董事的年齡、性別、種族、國籍、學歷、職業(yè)背景、教育水平等。非正式結構：指存在于組織、團體內部的隱性關系，比如董事會內部的非正式層級、董事所擁有的社會資源特征等。下面將從董事會多元化、董事會專業(yè)性、連鎖董事等三個方面對董事會結構進行介紹，并介紹董事會結構與公司治理效率的關系。董事會結構——多元化與公司治理董事會多元化的支持者認為，團隊人員背景多樣性有助于拓寬觀點的廣度，進而提高群體決策的合理性；缺少異質性背景的董事會成員往往具有相近的觀點和偏好，不利于在決策時集思廣益，這可能會降低決策的合理性。董事會多元化的反對者則認為，董事會多元化會降低群體凝聚力，增加董事會內部的摩擦，使達成共識更加困難，從而降低決策效率，對需要迅速作出決策的企業(yè)不利。在實踐中，面對越來越多變的內外部環(huán)境，董事會多元化的浪潮已不可阻擋，這種多元化包括性別、年齡、海外背景、專業(yè)經驗等多個維度。董事會性別多元化董事會海外背景多元化董事會結構——多元化與公司治理董事會性別多元化：女性在信仰、規(guī)范標準、風險偏好等方面均顯著不同于男性。公司財務領域的研究表明，女性高管在企業(yè)融資、投資、并購和上市等決策上的表現顯著不同于男性。在公司治理領域，研究發(fā)現女性董事能夠發(fā)揮更強的監(jiān)督作用且女性董事擁有不同于男性董事的規(guī)范標準、信仰、專業(yè)知識及資源，有利于董事會咨詢職能的發(fā)揮和提高公司對復雜問題的處理能力。目前，許多國家已采取強制的女性董事配額制度以提高女性董事會成員比例。我國法律和監(jiān)管政策對于內地上市公司的董事會性別多元化并無明確要求。我國香港地區(qū)對上市公司董事會的性別比例也未作明確規(guī)定，但要求上市公司披露董事會的多元化情況。在我國，盡管越來越多的女性董事不斷走上舞臺，但上市公司董事會性別多元化程度仍然較低。董事會結構——多元化與公司治理如圖4-3比較了中國與其他主要國家的女性董事比例。中國上市公司中董事會女董事占比僅為10.14%。相比西方資本市場，中國的這一比例偏低。我國是否需要進一步促進董事會性別多元化還需要實踐檢驗，促進董事會性別多元化還有很長的路要走。延伸閱讀：特斯拉董事長變更事件2018年11月7日，美國電動汽車制造商特斯拉宣布，羅賓·丹霍姆(RobynDenholm)代替埃隆·馬斯克(ElonMusk)成為特斯拉的新董事長，馬斯克仍繼續(xù)擔任首席執(zhí)行官和總裁職位，任命即刻生效。丹霍姆時年55歲，是特斯拉董事會9位成員中的兩名女性之一。特斯拉在聲明中稱，丹霍姆女士現任澳大利亞最大的通信公司Telstra的首席財務官和戰(zhàn)略總監(jiān)，在6個月的公示期之后，她將離開原職位，全職出任特斯拉的董事長一職。丹霍姆在聲明中表示：“我相信這家公司，我相信它的使命，并期待能幫助埃隆和特斯拉團隊達成可持續(xù)盈利、追求長遠股東價值的目標?！毖由扉喿x：特斯拉董事長變更事件丹霍姆能拿下這個職位并不讓人太過意外。她是特斯拉董事會中唯一一位擁有在其他大型汽車集團工作經驗的高管，在2014年出任特斯拉獨立董事之前，她還曾擔任過豐田的財務主管。馬斯克稱：“羅賓在科技和汽車行業(yè)都擁有豐富的經驗，在過去的四年里，她在幫助我們成為一家盈利公司上作出了顯著的貢獻?！钡せ裟吩诖笮推嚰瘓F的豐富管理經驗將給特斯拉帶來幫助。丹霍姆能拿下董事長職位的另一個原因或許是出于改善公司治理的考慮。特斯拉的董事會主要由忠于馬斯克的人構成，八位現任非執(zhí)行董事中有五位與馬斯克有專業(yè)或個人關系，其中包括馬斯克的兄弟Kimbal。董事會因缺乏獨立性而長期受到公司治理專家的抨擊。據《華爾街日報》2018年11月8日的報道，丹霍姆自2014年起擔任特斯拉董事會成員，但她與馬斯克的關聯比公司其他董事要少。此次她能成為董事長，或許有公司治理方面的考慮。董事會結構——多元化與公司治理董事會海外背景多元化：擁有海外背景的董事，其海外學習或工作經歷有助于提升董事的履職能力。董事的海外背景主要通過三條途經來影響公司治理：第一，在新興市場中，有國外企業(yè)運作經驗的董事會成員會采用更優(yōu)越的管理實踐方法，提升公司業(yè)績和生產率；第二，具有海外背景的董事往往與海外企業(yè)有聯系，有助于國際收購和國際融資活動的順利進行；第三，具有海外背景的董事與當地表現為更弱的聯系，因此更有動機監(jiān)督管理者，追求股東利益最大化的目標。研究表明，在投資者法律保護相對較弱的國家，例如中國，董事會中引入來自發(fā)達國家的董事可以有效提升公司治理水平。董事會結構——多元化與公司治理董事會海外背景多元化：董事會結構——專業(yè)性與公司治理董事的教育和專業(yè)背景會影響董事會監(jiān)督和咨詢職能的發(fā)揮，其中最主要的是董事的金融背景和財務背景。董事的金融背景：董事的金融背景主要指其在商業(yè)銀行、投資銀行、證券公司、風險投資機構、資產管理公司等金融機構的任職經歷。其中，商業(yè)銀行背景的董事最為普遍。董事的投資銀行背景主要幫助企業(yè)進行投融資決策，包括在并購中確定合適的并購標的、降低投資-現金流敏感性等。董事的風險投資背景可以有效提升企業(yè)的創(chuàng)新意識和并購績效?？偠灾鹑诒尘岸峦ǔ８哂酗L險意識，可對公司管理層進行更謹慎的監(jiān)督，維護股東利益，并且他們更熟悉資本市場運作，可為企業(yè)的投融資決策提供更具有可行性的建議。董事會結構——專業(yè)性與公司治理董事的財務背景：我國《上市公司治理準則》規(guī)定，董事會審計委員會的召集人應當為會計專業(yè)人士。美國《薩班斯-奧克斯利法案》規(guī)定，審計委員會的所有成員都要熟悉財務知識，審計委員會主席必須是財務專家。最初，《薩班斯-奧克斯利法案》對“財務專家”的定義非常嚴格，只限于注冊會計師和有直接會計經驗的人；；后來該法案吸取了來自商界的意見，擴大了對“財務專家”的定義，以避免財務專家的人才池規(guī)模過小。上述規(guī)定均隱含了一個假設：熟悉會計準則和財務報表的董事可以更好地實現董事會的監(jiān)督功能，更好地服務于股東的利益。研究表明具有財務背景的董事能夠減少企業(yè)的盈余管理活動，提升企業(yè)盈余質量；在審計委員會任命財務背景的董事時，股票市場會給予顯著的積極反應。董事會結構——專業(yè)性與公司治理如圖展示了2020年中國上市公司董事的專業(yè)背景分布董事會結構——連鎖董事當某一董事同時在兩家或兩家以上的上市公司擔任董事時，該董事被稱為連鎖董事。董事在不同公司兼任的現象在我國和西方國家都十分普遍。董事兼任的原因可能包括如下幾個：一是激勵因素，董事通過在多家公司兼任來獲得更多薪酬；二是業(yè)績因素，績效良好公司的董事往往具有良好聲譽，其監(jiān)督與咨詢能力得到市場認可，因而能夠獲得更多其他公司的董事職位；三是IPO因素，剛上市的公司缺乏資本市場相關經驗，需要能同時處理多種復雜關系的董事為其提供幫助，故而主動聘用那些在多家公司兼職的董事。董事會結構——連鎖董事那么，董事兼職究竟會如何影響公司業(yè)績和公司治理呢?圍繞這一問題形成了兩種觀點：一是董事的時間和精力是有限的，在多家公司兼職可能會分散其工作精力，降低其履職效率，從而對公司業(yè)績和治理產生負面影響，這稱為“忙碌董事效應”；二是董事同時在兩家或兩家以上的公司董事會任職有助于連接所任職公司的資源，形成公司間的關系網絡，從而給企業(yè)帶來資源，降低環(huán)境不確定性對企業(yè)的影響，這稱為“連鎖董事效應”。董事會結構——連鎖董事在實踐中，有關“忙碌董事效應”和“連鎖董事效應”的證據同時存在，至于哪種效應會占據主導地位，可能取決于其他一些公司特征以及外部環(huán)境特征。美國公司董事協會(NACD)建議對董事的兼職數量予以限制，從而保證董事會能充分發(fā)揮其職能。我國雖然未對董事總體兼職數量予以限制，但是證監(jiān)會在2022年1月發(fā)布的《上市公司獨立董事規(guī)則》中指出，獨立董事原則上最多同時兼任5家上市公司的獨立董事，以確保其可以有效履職。延伸閱讀：連鎖董事的禁止情形美國《克萊頓反托拉斯法》禁止業(yè)務上相互競爭的公司之間存在連鎖董事關系，即不允許同一個體或法人同時擔任兩個或以上相互競爭的企業(yè)的董事?！犊巳R頓反托拉斯法》第八條(15U.S.C.§19)明令禁止連鎖董事行為，避免競爭公司的高管或董事之間在建立連鎖關系后進行不當協作或敏感競爭信息共享，從而損害雙方或其中一方股東的利益并構成壟斷。若出現了連鎖董事現象，通常需要由董事提出辭任，僅保留其中一家公司的董事職位。董事會的獨立性董事會獨立性與公司治理：擔任獨立董事的通常是其他企業(yè)的前任或現任經理人、財務專家、法務專家、大學教授以及前政府官員等。獨立董事不參與企業(yè)經營活動，其主要職責是監(jiān)督合約的執(zhí)行和重新締約。因此，獨立董事占公司董事會成員的比例被稱為“董事會的獨立性”，成為考核董事會的治理有效性的最重要的指標。董事會的獨立性中國證監(jiān)會于2001年發(fā)布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》首次引入了獨立董事制度，并且明確規(guī)定，在2003年6月30日之前，上市公司獨立董事的比例不得低于1/3。2013年，中共中央組織部發(fā)布了《關于進一步規(guī)范黨政領導干部在企業(yè)兼職(任職)問題的意見》(中組發(fā)〔2013〕18號文件)，明確規(guī)定：現職和不擔任現職但未辦理退(離)休手續(xù)的黨政領導干部不得在企業(yè)兼職(任職)；辭去公職或者退(離)休后三年內，不得到本人原任職務管轄的地區(qū)和業(yè)務范圍內的企業(yè)兼職(任職)。自此之后，有政府任職背景的人士便極少擔任上市公司獨立董事?！蛾P于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》已被《上市公司獨立董事規(guī)則》代替。《上市公司獨立董事規(guī)則》第四條第一款也規(guī)定了上市公司董事會成員中應當至少包括1/3獨立董事。董事會的獨立性獨立董事制度的有效性：雖然獨立董事制度是解決代理問題的重要機制，但對其有效性仍存在一定的質疑。這些質疑部分出于獨立董事制度自帶的缺陷，部分出于獨立董事制度與各國公司治理實踐的適配程度。在我國的上市公司中，獨立董事的治理有效性長期遭受質疑，這是因為我國的獨立董事制度有不同于西方的運行環(huán)境。我國上市公司中獨立董事的咨詢和監(jiān)督對象更多的是公司大股東而非CEO，負責提名獨立董事的也是大股東；我國尚未建立起能夠促使獨立董事進行有效監(jiān)督的聲譽機制；我國的獨立董事更多是在發(fā)揮咨詢作用而非監(jiān)督作用。延伸閱讀：萬科董事會的獨立性與有效性2015年6月17日，萬科召開了董事會，就引入深圳地鐵作為戰(zhàn)略股東的議案進行投票表決，表決結果將決定誰會是萬科的第一大股東。深圳地鐵是一家持有大量優(yōu)質土地資源與獨特軌道開發(fā)資質的深圳市地方國有企業(yè)。萬科擬購買深圳地鐵持有的深圳地鐵前海國際發(fā)展有限公司100%的股權，初步交易價格為456.13億元。萬科將以發(fā)行股份的方式支付全部交易對價，初步確定的股份發(fā)行價格為每股15.88元，為定價基準日前60個交易日萬科股票交易均價的93.61%，萬科將向深圳地鐵發(fā)行2872355163股A股股份。延伸閱讀：萬科董事會的獨立性與有效性此前，萬科的第一大股東一直是中央企業(yè)華潤集團。但在2015年，寶能系數度舉牌萬科，其股份增加至24.26%，超過華潤集團成為第一大股東；第二大股東華潤集團持股15.29%。萬科管理層之所以想要緊急引入深圳地鐵，是為了從寶能系手中奪回第一大股東的位置。若按照上述議案增發(fā)股票，那么深圳地鐵將持有萬科增發(fā)后的A股股份20.65%；而寶能系的持股比例將被稀釋為19.27%，失去第一大股東地位；華潤集團的持股比例將被稀釋為12.15%。由于萬科計劃的增發(fā)股價折讓較大，股東權益被稀釋較多，而且對萬科未來幾年的每股盈利的攤薄程度較大，這對華潤集團以及萬科的中小股東的利益造成了損害，因而遭到華潤集團的強烈反對，來自華潤集團的三名董事皆投出反對票。延伸閱讀：萬科董事會的獨立性與有效性但萬科的幾位獨立董事似乎傾向于支持管理層。萬科共有四位獨立董事。獨立董事1表示“我親自去考察了深圳地鐵，也看了兩個項目所在地塊，覺得真的是很好，我覺得這次買的不是資產，而是萬科的未來”，并投出贊成票。獨立董事2在會議過程中指出，自己對議案的很多信息完全不知情，但最終也投了贊成票，原因是“如果不通過，會損害萬科品牌形象”。獨立董事3缺席此次董事會，委托另一位獨立董事代為投票，并未說明自己贊成還是反對；從結果看，代理投票的那位獨立董事可能根據自己的判斷投出了贊成票。最后一位獨立董事張某由華潤集團提名，并擔任黑石集團大中華區(qū)主席，而黑石集團一直與萬科存在業(yè)務往來。張某表示“黑石集團與萬科為利益關聯者，作為黑石集團的高層，我不太合適參與董事會的表決”，并回避表決。因此，四名獨立董事中有三票贊成、一票回避表決。延伸閱讀：萬科董事會的獨立性與有效性這一結果引發(fā)了社會各界對于“獨立董事的獨立性”的廣泛討論。分析人士認為，萬科本次董事會有效性之爭，問題的關鍵并不在于獨立董事張某是否在“形式上獨立”，而是包括張某在內的所有萬科獨立董事均未能做到“實質上獨立”。從萬科已披露的會議信息來看，沒有任何一位獨立董事提供了決策的可行性報告，也沒有任何一位獨立董事在決策前與其他獨立董事以及內部董事進行了充分溝通和交流，甚至在嚴重缺乏信息的情況下無條件支持萬科管理層的決策。如此草率，怎么能保證獨立董事的決策是科學的呢?又如何能夠保障公司和股東，特別是廣大中小股東的利益呢?事實上，目前大多數公司的董事會都能夠做到形式上的獨立性，但實質上的獨立性是更為重要也更難以判斷的。忽略實質上的獨立性的后果是非常嚴重的，萬科本次董事會會議很好地說明了這一點。董事會的機構設置董事長專門委員會董事會秘書董事長：根據我國《公司法》第一百零九條規(guī)定，股份有限公司董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。董事長有權召集董事會會議和主持召集股東大會、檢查董事會決議的實施情況，除此之外的其他權力與普通董事相同。在董事會閉會期間，董事會可以授權董事長行使董事會部分職權。公司應在公司章程中明確規(guī)定對董事長的授權原則和授權內容，授權內容應當明確、具體。凡是涉及公司重大利益的事項，還是應當由董事會集體決策。董事會的機構設置在公司領導權設置中，一個非常重要且廣為討論的問題便是公司的CEO是否應該兼任董事長。圍繞著“兩職合一”還是“兩職分離”，主要形成了委托代理理論和現代管家理論這兩種針鋒相對的觀點：委托代理理論：人是自利且有限理性的，天然地具有偷懶動機和機會主義傾向，因而公司需要采取監(jiān)督權和執(zhí)行權相分離的方式來提高對公司管理者的監(jiān)督效果，避免兩職合一現代管家理論：高管會主動履行受托責任；而兩職合一賦予了管理者更大的自主決策權，為管理者提供了激勵，使其更有動力完成工作從公司治理實踐來看，最初，西方國家的公司大多采用兩職合一的領導權設置。但是在過去30年，許多國家陸續(xù)以法律形式對公司的兩職分離進行了規(guī)定，要求符合一定條件的公司必須實現兩職分離。我國目前尚未對兩職合一或兩職分離進行強制規(guī)定，但總體來說，我國公司兩職合一的比例要低于美國和其他發(fā)達國家。董事會的機構設置專門委員會：在我國，董事會專門委員會是公司依據《公司法》《上市公司治理準則》和公司章程等設立的專門工作機構，旨在將相關的專業(yè)人士聚集到相應的領域進行決策，提高董事會決策效率和體現董事會的專業(yè)性。一些特殊的專門委員會可以規(guī)定獨立董事在其中所占的比例，以體現決策的獨立性。在金融等特殊行業(yè)中，因為行業(yè)監(jiān)管的需要，會要求上市公司設立除審計、戰(zhàn)略、提名以及薪酬與考核委員會之外的其他專門委員會。董事會的機構設置董事會秘書：董事會秘書是上市公司與證券交易所之間的指定聯絡人，由董事會聘任并對董事會負責。董事會秘書是上市公司的高級管理人員。董事會秘書在上市公司內部治理與資本市場中發(fā)揮著舉足輕重的作用。從內部來看，董事會秘書是“三會一層”之間的黏合劑，起著促進股東大會、董事會、監(jiān)事會和經理層之間信息溝通與交流的作用；是公司規(guī)范運作的“吹哨人”，保證公司運營的合法性；也是公司信息披露的負責人，督促上市公司依法履行信息披露義務。從外部來看，董事會秘書連接著上市公司與資本市場，是上市公司的對外發(fā)言人，是監(jiān)管部門、投資者、券商、新聞媒體等了解上市公司的一個窗口，負責與社會各界溝通。延伸閱讀：董事會秘書的職業(yè)風險董事會秘書(以下簡稱董秘)最大的風險是監(jiān)管風險，一旦因為違反監(jiān)管規(guī)定而被公開譴責處分，就意味著要暫時告別董秘崗位。據統計，2018年A股市場共有19位董秘被公開譴責處分，被譴責的重災區(qū)主要是定期報告違規(guī)、關聯方(主要是控股股東)披露不清、公司內部控制存在缺陷、環(huán)保信息披露違規(guī)等。1.未在規(guī)定時間內披露定期報告在19位被公開譴責的董秘中，有11位董秘所在上市公司出現了定期報告的披露違規(guī)，其中又包括未在規(guī)定時間內披露定期報告、定期報告虛假記載、定期報告出現會計差錯等具體情況。延伸閱讀：董事會秘書的職業(yè)風險美都能源時任董秘沈某于2018年8月23日被上交所公開譴責，違規(guī)原因就是“公司未在規(guī)定時間內披露年報、季報”，上交所認為公司的行為擾亂了投資者全面獲取上市公司年度和季度信息的預期，嚴重損害了投資者的知情權。沈某申辯稱“公司延期披露定期報告是因審計機構對公司下屬控股子公司上海德朗能動力電池有限公司未能完成業(yè)績承諾而進行的業(yè)績補償、商譽減值的會計處理提出不同意見，導致無法按期提交審計報告”，并稱公司延期披露時間較短、影響較小，且其本人已勤勉盡責、積極配合審計工作，因而請求減輕處分。盡管確實是審計機構的問題導致了定期報告的延期，但是董秘并未能免責，最終仍被給予了公開譴責處分。延伸閱讀：董事會秘書的職業(yè)風險2.定期報告虛假記載*ST眾和時任董秘詹某于2018年11月29日被深交所公開譴責，指出其所在公司共存在五點違規(guī)：2017年年度報告被出具無法表示意見；重大會計差錯更正；2016年、2017年部分定期報告存在虛假記載；未及時對業(yè)績快報進行修正；多項重大事項未及時披露。新力金融時任董秘桂某于2018年4月24日被上交所公開譴責，其中一項違規(guī)就是“公司虛增收入和利潤，導致2015年年報披露不真實、不準確”。董秘有督促上市公司依法履行信息披露義務的職責，若定期報告未能合規(guī)披露，上市公司通常難逃行政處罰，而董秘也難逃被公開譴責。延伸閱讀：董事會秘書的職業(yè)風險3.環(huán)保信息披露2018年出現了三個因為環(huán)保信息披露違規(guī)問題董秘被交易所公開譴責的案例。ST輝豐時任董秘孫某被譴責的原因是：2016年定期報告社會責任情況披露不真實、不完整；未及時如實披露高管人員無法履職事項。山西路橋時任董秘梁某被譴責的原因是：公司2016—2017年陸續(xù)被環(huán)保局作出行政處罰，責令其改正環(huán)境污染行為，并處以相應罰款，但公司在此期間披露的年報和半年報中對此都沒有作任何披露。羅平鋅電時任董秘喻某被譴責的原因是：定期報告未完整披露重點排污單位環(huán)境信息；未及時披露公司重大環(huán)境污染問題。第四節(jié)董事會會議運作機制董事會會議運作機制董事會會議的類型董事會會議的議事規(guī)則董事會會議的類型董事會會議的類型：定期會議與臨時會議董事會是通過集體決議的形式來行使職權的，集體決議是通過召開董事會會議的方式實現的。董事會會議分為定期會議和臨時會議。現場會議與通訊表決董事會會議的類型定期會議和臨時會議：定期會議：我國現行《公司法》對有限責任公司的定期會議沒有作出明確規(guī)定，有限責任公司按照公司章程的規(guī)定按時召開即可。對于股份有限公司，現行《公司法》第一百一十條第一款規(guī)定，董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時會議：是指在兩次定期會議之間于必要時召開的、不定期的董事會會議。對于股份有限公司而言，代表1/10以上表決權的股東、1/3以上的董事、公司監(jiān)事會等均可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另行決定召集董事會的通知方式和通知時限。董事會會議的類型現場會議和通訊表決：現場會議：是指面對面召開的會議。在現場會議上，董事可以針對公司重大事項和問題進行充分的互動交流，最后得出一致意見。通訊表決：是指董事通過各種通信工具，例如電話、視頻、傳真、電子郵件等，就公司的程序性事項進行表決。通訊表決的優(yōu)點是高效、便捷和低成本，缺點是不便于進行深入溝通，決策可能偏于草率延伸閱讀：董事會通訊表決的利弊調查公司一般在什么情況下會采取通訊表決的方式?關于這一問題，中遠航的董事會秘書薛某表示：雖然公司章程以及董事會議事規(guī)則未就使用通訊表決方式的情形作出規(guī)定，但董事會秘書會根據議題的重要性來判斷是否適合通訊表決。當董事會審議的議題不多且議題比較簡單，或者有較多的董事無法到場而委托他人參會時，一般會采用通訊表決方式；而涉及重大事件、有不同意見或法律上有規(guī)定的，則不會采用通訊表決形式。中化國際的董事會秘書劉某表示：公司章程有明確規(guī)定，當有突發(fā)事項須董事會決策或董事人數無法湊齊的情況下才可使用通訊表決。當上市公司異地董事會成員較多時如何開會表決?針對這一問題，南京銀行董事會秘書湯某表示：通訊表決范圍嵌入在南京銀行的章程條款中，一般對于單項、偶然、緊急且符合通訊表決形式的董事會議題，或者上次董事會會議期間已議未決事項，可以采取通訊表決方式；外地董事多的董事會可能會經常使用此方式。延伸閱讀：董事會通訊表決的利弊調查現場會議表決與通訊會議表決各有何利弊?對此，中遠航的董事會秘書薛某表示：通訊表決的優(yōu)勢對有些簡單議題(比如季度報告)來說很明顯，因為議題簡單，召開現場會議不僅沒有增量的效果，還會大大增加交通、時間成本；同時，公司有必要明確什么樣的議題可以通訊表決，什么樣的議題必須現場表決，從完善公司治理的角度寫進董事會的議事規(guī)則中。南京銀行董事會秘書湯某則更傾向于傳統方式。他表示：經過面對面討論并決策的現場會議是溝通最直接、最充分的，可以提高決策效率，缺點是可能帶來議題松散、會議拖沓冗長的現象；通訊表決的優(yōu)勢是可以緊扣議事主題，其劣勢是會議氣氛不如現場會議，董事與提案人交流不充分，不利于董事們之間的情感交流，支撐決議議題的寬度也可能受限；然而，若會前董事會辦公室能提供更翔實的資料、董事們之間能保持良好有效的溝通，則可能彌補通訊表決的上述缺陷。董事會會議的議事規(guī)則董事會會議的召集董事會的法定人數董事會的表決董事會的會議記錄董事會會議的召集對于有限責任公司，我國現行《公司法》第四十七條規(guī)定，董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。對于股份有限公司，我國現行《公司法》第一百零九條第二款規(guī)定，董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協助董事長工作，董事長不能或者不履行職務的，由副董事長履行職務；副董事長不能或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務。董事會的法定人數根據我國現行《公司法》第一百一十一條第一款規(guī)定，對于股份有限公司，董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議必須經全體董事半數通過。《公司法》第一百一十二條第一款規(guī)定，董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。代為出席會議的董事應當在授權范圍內行使董事的權利。董事未出席董事會會議，亦未委托代表出席的，視為放棄在該次會議上的投票權。對于有限責任公司，現行《公司法》沒有明確規(guī)定出席董事會會議的法定人數，說明其可由公司章程自行規(guī)定。這雖然賦予了有限責任公司更多的自治空間，但難免存在一定的隱患，給少數董事運用自身優(yōu)勢來控制董事會進而控制公司提供了可乘之機。董事會的表決與股東(大)會的表決規(guī)則不同，董事會會議的議事規(guī)則是按董事人數確定表決的票數，董事會決議的表決實行一人一票。在上市公司中，額外增設了關聯關系董事的表決權排除制度，即董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯關系時，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權，該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯董事人數不足3人的，應將該事項提交股東(大)會審議。我國現行《公司法》第一百一十二條第三款規(guī)定，董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負擔賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。延伸閱讀：董事會的“一票否決權”對于有限責任公司，我國現行《公司法》第四十八條第一款規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。有限責任公司可在章程中自主約定董事會的議事規(guī)則，可以通過公司章程賦予投資人委派的董事在董事會上享有“一票否決權”。董事會“一票否決權”一般指股東在公司章程中約定，某一個或者數個董事對董事會決議的事項享有一票否決權，其本質是強調董事會決議必須經過某一個或者數個董事的一致同意，方可有效通過。一票否決權對于董事會傳統的一人一票的表決機制產生了沖擊，使得擁有較少股權比例的投資人在公司重大事項的表決方面擁有了“黃金一票”，極大地掌握了公司決策的“主動權”。有限責任公司的這一表決權配置方式有其合理性。有限責任公司是封閉式公司，高度的人合性賦予了股東更多的自治權，允許股東在公司的議事規(guī)則和表決程序上作出自主約定符合有限責任公司的“人合”的特征。然而，