試論知識產權的法律保護[關鍵詞]知識產權，愛護范疇，侵權，法律愛護序論：世界經濟差不多進入知識經濟的時代，假如說農業(yè)社會的最大資源是土地、工業(yè)社會的最大資源是有形資本的話，那么當今社會的最大資源確實是知識產權這一無形資產。作為世界經濟組成部分之一的中國經濟同樣也不可能背離那個規(guī)律。在當前我國多層次全方位進展的經濟活動過程中，產生、激化了大量的有關愛護知識產權及開展知識產權戰(zhàn)略的問題。一、知識產權的特點及愛護范疇關于“知識產權”的定義，迄今為止，世界上多數國家的法理專著、法律以及國際條約，都只是從劃定范疇動身去明確知識產權的定義。我國在《中華人民共和國民法通則》中明文規(guī)定了知識產權的范疇，包括著作權、專利權、商標權、發(fā)覺權以及其他科技成果權。知識產權是一種無形財產權，是一種專門的民事權益，它與物權、債權等其他民事權益相比，具有以下幾個特點：（一）無形性也確實是說知識產權的客體是一種無形的財產，它既不是物，也不是行為，而是一種智力成果。（二）雙重性即知識產權具有雙重的內容，也確實是有人身權，又有財產權。（三）專有性即知識產權專屬于作者、發(fā)明人、設計人、發(fā)覺人等權益主體；對某一項智力成果的專有權，國家只能授予一次，它排除了他人享有同樣權益的可能性。（四）地域性即知識產權只在授予其權益的國家或者確認其權益的國家產生，同時只能在該國范疇內發(fā)生法律效力受法律愛護，而其他國家對其沒有必須給予法律愛護的義務。（五）時刻性即知識產權的愛護是有一定期限的，一旦超過法律規(guī)定的有效期這一權益就自行消逝，任何人都能夠自由使用，且無需支付任何酬勞。愛護知識產權，第一要明確各類權益的效力范疇。知識產權客體是一種非物資形狀的專門財產，它的愛護范疇無法依其本身來確定，而要求相關法律給予專門的規(guī)定。著作權的愛護范疇與創(chuàng)作者的思想或情感的表現形式[1]相聯系而存在。專利權的愛護范疇以專利申請中權益要求的內容為準。商標權的愛護范疇與核準注冊的商標和核定使用的商品有關，其效力在法律中有著明確的規(guī)定。二、侵犯知識產權行為的概念與特點凡違反法律規(guī)定而損害知識產品所有人專有權益的行為，均為侵犯知識產權。在那個地點需要說明的是，侵權行為要緊表現為對享有專有權益的知識產品的擅自使用，但對該知識產品的擅自使用并不包容所有的侵權行為。因此，就侵害對象而言，將侵權行為表述為“擅自行使或利用知識產品所有人專有權益”，較之“擅自使用受法律愛護的知識產品”這一說法更為確切。侵犯知識產權行為屬于非法事實行為。侵犯知識產權行為，與一樣侵權行為有著相同的法律性質，又有著相似的法律后果。但由于其侵害對象不同，侵犯知識產權行為表現出自己獨有的差不多特點：（一）侵害形式的專門性。在侵權行為中，關于財產所有權的侵犯要緊表現為侵占、妨害和毀損。這些行為往往是直截了當作用于客體物的本身，與客體物之間的聯系是直截了當的、緊密的；侵權行為的具體表現內容，涉及到占有、使用、收益和處分各個方面。關于知識產權的侵犯則要緊表現為剽竊、篡改和仿制。這種侵權行為作用于作者、制造者的思想內容或思想表現形式，與知識產品的物化載體無關。例如，非法將他人創(chuàng)作的字畫據為己有，它涉及的是物體本身，即創(chuàng)作的物化載體，該行為應視為侵犯財產所有權的行為；假如行為人雖未占有這一字畫，但擅自將其翻印出售，則該行為涉及的是無形財產，即作者的思想表現形式，應以侵犯知識產權認定。與有形財產的侵權行為不同，對知識產品的侵權行為在形式上看起來并不阻礙作者的權益行使。這種行為之因此構成侵權，要緊在于它是對知識產品所有人“專有”、“專用”權益的侵犯，是對知識產權絕對性和排他性的違反。（二）侵權行為的高度技術性。由于科學技術的不斷進展，生產方式的不斷革新，使公眾消費能力大大提高，社會生活內容出現出科技化、現代化的趨勢。在這種情形下，顯現了一些新型的侵權行為。侵害知識產權的行為與具有智力制造性特點的知識產品的利用相聯系，往往有相當程度的技術含量，因而在侵權行為之防范、侵權責任構成之認定、侵害后果之幸免等方面帶來相當的困難。第一，新信息技術、新傳播媒介的進展，對著作權、專利權等帶來直截了當的威逼。運用電子新技術，印刷品、音像制品和圖表資料等能夠進行許多次掃描、取樣、復制。隨著信息高速公路熱潮的興起，互聯網絡與電腦黑客相伴而生，借助于電腦和高新技術工具的侵權者，將會輕而易舉地將他人的專利技術和經營隱秘送上“高速公路”；其次，涉及知識產品的侵權行為大都技術手段高超，較之一樣財產權侵害有著更大的隱藏性和欺詐性。當前，因特網的迅猛進展，使人類信息一體化成為現實，其社會效益與經濟效益不言而喻。然而，“網絡是一個虛擬的社會，網絡犯罪應是高科技給人類帶來的一個新的苦惱”，網絡侵權、網絡竊密、網絡破壞等造成知識產權的流失，使人們措手不及，防不勝防；再次，侵犯知識產權行為，其因果關系十分復雜。由于知識產品的非物質性特點，權益人無法操縱他人的非法使用。本來在傳統環(huán)境中，無形的精神制造尚可“固化”為商標標識、專利產品、圖書資料、唱片樂譜等物質載體，侵權責任的舉證就有相當難度；而在網絡空間中，一切知識產品都表現為數字化的電子信號，人們感知的只是運算機終端屏幕上瞬時生滅的數據和影像，從而使侵害行為認定帶來更多疑難。（三）侵害范疇的廣泛性。由于知識產品的非物質性和公布性特點，對同一知識產品的合法使用與侵權使用通常會在同一時空條件下發(fā)生，數個甚至數十個侵權使用可能會在不同地域同時發(fā)生。在知識產品利用極為便利的條件下，使用行為極有可能構成侵權行為，且受侵害的對象往往不是某一單項權益。由于現代信息技術、傳播技術的顯現，侵犯知識產權的行為顯現兩個重要的趨勢：一是個體侵權行為“普及化”。靜電復印技術的推行，使得大規(guī)模復印文字作品變得極為便利，并對社會公眾購買復印作品的適應產生龐大阻礙。而電子錄制技術的普及，使得私人復制音樂和電視節(jié)目成為億萬家庭的嗜好。二是高科技侵權行為“國際化”。在國際互聯網絡廣泛的空間中，知識產品能夠以極快的速度、極方便地在全球范疇傳播，從而為不同國家的不同主體所接收和使用（包括合法使用與非法使用）；由于信息流跨空間、跨區(qū)域的大規(guī)模、高速度的運動，使得跨國侵權也就成為一件容易的情況。侵權人足不出戶，即可能充當“網絡黑客”進入他國國民的數據庫，以獵取所需要經營信息和技術隱秘，或是在運算機上輸入、貯存、顯示他人的網絡作品。即使是針對本國國民的侵權，也能夠利用網絡從國外迂回以其他身份進入本國。在上述情形下，每一項知識產品都可能處于“國際化”侵權的威逼之中。（四）侵害類型的多樣性。在立法上，侵害知識產權有直截了當侵權行為與間接侵權行為之分，法律對此規(guī)定了不同的過錯條件及處罰標準。所謂間接侵權行為有兩種含義：一是指行為的行為本身并不構成侵權，但其行為關心和導致了直截了當侵權行為的發(fā)生，因而對權益人造成了損害，亦稱為“二次侵權”。例如，在著作權領域中，有意出售、出租、進口侵權品的行為；在專利權領域中，有意制造、銷售只能用于專利產品的關鍵部件的行為；在商標權領域中，有意為他人侵犯商標權的活動提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的行為。二是指“行為人”并沒有從事任何侵權行為，但由于特定社會關系的存在，依法須對他人的侵權行為承擔一定的責任。例如法定代理人對無行為能力人實施的侵權行為、雇主對雇員因完成本職工作而實施的侵權行為、托付人對受托人因履行托付合同而實施的侵權行為等，均為間接侵權行為人。上述間接侵權行為與直截了當侵權行為人應承擔共同侵權責任。三、當前，社會上尚存在以下一些現象，阻礙著知識產權愛護（一）沒有充分認識到知識產權是重要的資產知識產權現今已成為重要資產，是知識產權人最值錢的財寶，越來越多的知識產權人把技術開發(fā)、創(chuàng)新和知識產權愛護作為有機的核心來對待。圍繞知識創(chuàng)新所取得的知識進行開發(fā)生產、傳播及成果轉化，并在這之中獵取市場經濟價值和社會價值，從那個意義而言，知識產權是知識產權人的重要資產及核心資產。當前，一些知識產權人還停留在過去治理模式下，成果第一考慮的是鑒定，發(fā)表，申報獎勵，盲目爭取專利申請量，造成成果沒有獲得專利愛護并沒有采取必要的技術保密措施，或者獵取了專利后不加強治理，聽之任之，致使成果流失或產生不了應有的價值。樹立知識產權是知識產權人的核心資產的觀念并加強愛護，是加強知識產權愛護的必須選擇。（二）沒有樹立社會主義市場經濟觀念、法制觀念、國際競爭觀念一些人沒有樹立在市場經濟中知識產權確實是商品的觀念，沒有認識到知識產權在市場競爭中的地位，沒有樹立企業(yè)自身愛護權益的觀念，沒有按照商品經濟的規(guī)律認識和治理知識產權，一方面是我國長期處于打算治理的緣故，另一方面也有我們尚缺乏市場經濟的體會的緣故。在此思想的阻礙下，對知識產權的市場價值和運行規(guī)律認識不足，缺乏必要的法律和經濟常識，缺乏科學的可行性論證分析和法律風險分析，盲目下海轉化或者進行各種概念式的合作研發(fā)，致使成果被合法化吞并并可能招致各種經濟違約責任。（三）過于重視鑒定和忽視專利后治理及技術隱秘的制度治理目前存在三種狹隘的錯誤愛護觀念，一種認識是通過鑒定的科技成果差不多明確了權益主體還怕別人侵權嗎？一種認識是我差不多申報并取得了專利權有國家的強制性愛護我還愛護什么呢？最后還有一種認識確實是，技術隱秘我差不多通過合同違約金和單位規(guī)章的形式進行了約束我還能夠如何愛護呢？實際上“科技成果”、“科技論文”都屬于非專利愛護范疇，即屬于技術隱秘狀態(tài)，鑒定“科技成果”沒有嚴格的法律概念，在國際上也沒有通行性，即使通過了鑒定明確了法律權益主體，也因為其屬于技術隱秘沒有通過專利愛護而不能獲得強制性愛護，相反在鑒定過程中因技術資料的公布和鑒定人員的有意，往往會造成成果的流失。優(yōu)先采納鑒定或者發(fā)表論文的方式來公布自己的創(chuàng)新技術，存在一定的法律風險。如一項發(fā)明制造完成后，第一發(fā)表論文，它的內容就無償地公布于社會，為大伙兒所公用，假如再失去了優(yōu)先權的愛護，再想申請專利也專門難；再如采納“科技成果”形式來愛護也達不到好的成效。例如一項發(fā)明制造，沒有知識產權專利法律愛護，只要科技成果以各種形式進入市場，別人能夠任意仿制。如一項生物技術與成分工藝有關，通過反推工程分析、運算也能夠把發(fā)明制造的內容差不多推導出來進行仿制，而反推工程往往只需研究開發(fā)投資的幾十分之一，甚至更少。這些非專利愛護，不能阻止第三者并非不正當行為作出相同的發(fā)明制造申請專利愛護，或者公布發(fā)明制造的內容，如此關于前者而言，其無形資產就會受到缺失。因此，關于技術隱秘而言，認為通過了鑒定或者認為有協議或規(guī)章制度治理就萬事大吉了，是錯誤的認識。認為差不多取得了專利權就視為成果差不多獲得了愛護的認識，也是不全面的，獲得了專利權，也會顯現各種侵犯專利權的行為，科研院所應當及時對侵犯專利權的行為進行處理但往往是有心無力；還有專門多情形，專利法也是不能進行全面有效愛護的，如因為專利權公布了專利技術資料內容，別人能夠輕易的在此基礎上進行再研發(fā)創(chuàng)新獵取新的專利，通過全新的新的專利涵蓋，又比如假如申請了產品發(fā)明專利但別人能夠在此基礎上申請產品生產方法專利產生法律沖突，這差不多上法律所承諾的但科研單位所不能達到申請專利的目的的。因此，申請取得了專利，并不意味著就獲得了充分有效的愛護，應當進一步加強專利后治理，如圍繞已取得的專利申請愛護性的專利，通過進一步的研發(fā)保持技術上的優(yōu)勢，通過制度治理和法律機制及時處理侵權專利權行為。實現專利的公布愛護和技術訣竅的隱秘愛護有機地結合起來，即在不斷制造中來愛護自己，走在同行者前頭，這是愛護知識產權的全然。（四）知識產權訴訟程序過于復雜。有專門多被侵權者感到與侵權者打官司費勁費時不值得，這說明在知識產權訴訟制度設計上有問題。知識產權案件糾紛的訴訟程序過于復雜，規(guī)定要由指定的高級、中級法院管轄，一些法院沒設知識產權庭，專門多案件要到北京來打，成本太高。這種制度設計沒有把知識產權案件當成一般案件，看似是對知識產權案件審理的重視，實際對權益人設置了過高的門檻。這種專門程序事實上卡住了權益人對愛護自己權益的積極性，使人們要專門費勁才能行使這項權益。例如對一些情節(jié)輕微的案件能夠考慮設置簡易程序，如我的三千字被別人抄襲發(fā)表了，我就能夠通過簡易程序，對他發(fā)出警告，如此權益人的權益更容易得到愛護?，F在復雜的程序設置沒有達到所追求的成效。（五）不重視產權制度合理化，權益人未能充分利用法律手段有效愛護知識產權。一些企業(yè)或科技人員在成功開發(fā)一項技術后，由于對有關知識產權的法律制度不甚了解，或者思想上不重視對知識產權的愛護，未能及時向專利局申請專利或向版權登記機關申請登記，因此當該項技術公布使用時，容易被他人仿照利用。權益人對知識創(chuàng)新成果產權往往理所因此的認為其所有權全部屬于自己，往往不重視或者不敢擅自改變成果產權取得方式。產權制度的合理化是知識創(chuàng)新所導致科學技術進步的關鍵，因為科研人員是否情愿進行知識創(chuàng)新與創(chuàng)新成果有關，而知識創(chuàng)新成果則專門大程度上取決于創(chuàng)新者即科研人員與創(chuàng)新成果權的產權關系。因此產權制度成為鼓舞知識創(chuàng)新的全然制度。知識創(chuàng)新工程也應該依照實際情形和新的特點，依照我國產權制度改革的進展，為了在知識產權愛護工作中充分調動寬敞科研人員的發(fā)明制造積極性，應不僅僅采納對科研人員享有署名權并獵取轉化獎勵酬勞等簡單方式，還能夠依照合同法和專利法的規(guī)定，通過約定單位與科研人員個人知識產權權屬比例，通過股權獎勵等各種方式調動其聰慧才智，不斷進行知識創(chuàng)新，這能夠防止科研人員對分配方式的不中意所造成的成果流失，產權合理化改制同時也是對知識產權愛護方式的新的探究。四、建立完整的知識產權法律愛護立體防線，提高全社會的知識產權意識知識產權，國家通過立法使其地位得到確認，同時通過知識產權法律的施行而使其取得現實的法律保證。知識產權對法律和法律的施行依靠程度較其他有形財產的民事權益要高得多。然而知識產權的愛護決不僅僅是行政執(zhí)法和打“官司”，而是一項系統工程。關于一個歷史上封建制度強盛、又慣以行政手段來治理國家的社會來說，要真正做到依法行政、司法公平，還需要作出更多努力。知識產權法律愛護起碼包含5個方面的內容，即立法愛護、司法愛護、社會集體治理組織愛護、當事人的自我救濟愛護和行政愛護。這5個方面必須相互配合，形成社會綜合治理的立體防線，才能保證知識產權的進展更加健康有序。如此才能實現知識產權全面愛護。（一）立法愛護立法愛護，即指國家通過立法給予民事主體對其知識財產和相關的精神利益享有知識產權，并予以法律拘謹力的一種愛護。其他財物（產）還能夠通過儲藏、占有等手段進行愛護，但知識財產的特性決定假如其脫離、失去國家法律的保證，其制造者或其他所有人就會一無所有、喪失一切。即使他保有了知識財產的物質載體，但其知識財產并未因此獲得愛護。假冒、盜版、未經許可使用等將會成為不受法律追究的行為，權益人的知識財產被完全剝奪。有學者將知識產權稱為“訴訟上的權益”，意指知識產權通常要通過訴訟等執(zhí)法活動才能得以實現和愛護。而實現訴訟上的權益，前提就要有立法對其進行愛護。一個科學、先進、完備的知識產權立法，是知識產權愛護的法律基礎，是知識產權執(zhí)法的前提和準繩。因此，建立和不斷完善知識產權立法是知識產權愛護的首要任務。（二）司法愛護對知識產權的司法愛護是重要的知識產權法律實施活動。我國對知識產權的司法愛護，是在人民法院深入進行司法改革，強調嚴肅、公平和公平執(zhí)法，為我國改革開放、進行社會主義市場經濟建設提供可靠司法保證的背景下開展的。也是在我國加入世界貿易組織，對知識產權的愛護按照世界貿易組織Trips協議規(guī)定不斷提高執(zhí)法水平的情形下開展的。對知識產權的司法愛護，是指對知識產權通過司法途徑進行愛護，即由享有知識產權的權益人或國家公訴人向法院對侵權人提起刑事、民事訴訟，以追究侵權人的刑事、民事法律責任，以及通過不服知識產權行政機關處罰的當事人向法院提起行政訴訟，進行對行政執(zhí)法的司法審查，以支持正確的行政處罰或糾正錯誤的處罰，使各方當事人的合法權益都得到切實的愛護。我國知識產權司法愛護的范疇包括對專利、商標、著作權（版權）、鄰接權以及防止不正當競爭權等涉及人類智力成果的一切無形財產的財產權和人身權的愛護。我國法律規(guī)定的愛護范疇和水平差不多與知識產權國際條約規(guī)定的范疇和水平相同，同時將會受到《與貿易有關的知識產權協議》等國際公約的積極阻礙。此外，人民法院的知識產權審判庭還將有關技術轉讓、技術合作等各類技術合同糾紛案件作為自己的收案范疇。（三）知識產權集體治理組織愛護集體治理組織是知識產權制造者或其他權益人自身權益予以愛護的社會組織。在知識產權愛護機制形成的歷史中，較微小的知識產權人為愛護自身利益與勢力往往強大的使用者如出版商、廣播電視公司等相抗衡，為愛護權益起到專門大作用。各國法律一樣給予知識產權集體治理組織應有的法律地位，我國的音樂著作權協會確實是類似的組織。最高人民法院曾經發(fā)函承認其與成員間的信托法律關系，該組織能夠其名義作為原告為其成員進行訴訟。知識產權集體治理組織能夠協助政府作專門多的涉及知識產權愛護的情況，能夠自行處理涉及愛護他們自身權益的事務以及發(fā)揮服務于社會的功能性作用，如完成收轉作品等權益使用費、授權許可和轉讓、進行侵權交涉等許多事務。（四）知識產權人或其他利害關系人的自我救濟知識產權人與其他利害關系人對知識產權具有直截了當利害關系，對侵權、盜版往往有切膚之痛。他們本身的知識產權及其法律意識有無或高低，對知識產權愛護意義重大。發(fā)達國家的公司、企業(yè)等都十分重視自身知識產權的愛護，設有專門從事知識產權法律事務的部門，并制定了一系列如何愛護知識產權、如何在開展業(yè)務中幸免對他人侵權等的具體措施和手段，以完善地愛護自己的權益。我國的企業(yè)相對來說知識產權愛護意識淡薄，不明白得利用多種知識產權愛護和進展自己的知識財產，對屢屢發(fā)生權益被侵犯、域名被強注、誤將公知技術當“專有技術”受讓當“冤大頭”等，有的將發(fā)明專利的專利號等僅起到包裝裝潢作用等。知識產權人的自我救濟范疇專門廣，在主張權益時期，就包括向侵權人提出警告、交涉，各類要求權的行使等等。（五）行政愛護行政愛護，即指國家行政機關對當事人