第五單元合同法律制度

一、易錯(cuò)易混辨析

1.要約VS要約邀請(qǐng)

基本含義要點(diǎn)

內(nèi)容具體明確（當(dāng)事人、標(biāo)的、數(shù)

希望和他人訂立量）

要約

合同的意思表示表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受

該意思表示的約束

商品價(jià)目表、招標(biāo)公告、拍賣公告、

招股說明書都是要約邀請(qǐng)

商業(yè)廣告一般是要約邀請(qǐng),符合要

約條件的構(gòu)成要約。如懸賞廣告，

邀請(qǐng)他人向自己則視為要約

要約邀請(qǐng)

發(fā)出要約商品房的銷售廣告和宣傳資料為

“要約邀請(qǐng)”。但是出賣人就商品

房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)

設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，

并對(duì)合同的訂立以及房屋價(jià)格的

確定有重大影響的，視為“要約”

【例題1?單選題】甲公司7月1日通過報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨

到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購(gòu)

買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，

下列表述正確的是（）。

A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任

B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

【答案】B

【解析】商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。本題中，乙公司的行為構(gòu)成承諾，合同成立。甲公司

無法履行合同，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

【例題2?單選題】2017年10月8日，甲廠向乙廠發(fā)函稱其可提供X型號(hào)設(shè)備，請(qǐng)乙廠報(bào)價(jià)。10月10日

乙廠復(fù)函表示愿以5萬元購(gòu)買一臺(tái)，甲廠10月12日復(fù)函稱每臺(tái)價(jià)格6萬元，10月30日前回復(fù)有效。乙廠于

10月19日復(fù)函稱愿以5.5萬元購(gòu)買一臺(tái)，甲廠收到后未作回復(fù)。后乙廠反悔，于10月26日發(fā)函稱同意甲廠

當(dāng)初6萬元的報(bào)價(jià)。下列關(guān)于雙方往來函件法律性質(zhì)的表述中，不符合合同法律制度規(guī)定的是（）。

A.甲廠10月8日的發(fā)函為要約邀請(qǐng)

B.乙廠10月10日的復(fù)函為要約

C.甲廠10月12日的復(fù)函為新要約

D.乙廠10月26日的發(fā)函為承諾

【答案】D

【解析】乙廠10月26日的發(fā)函是對(duì)原要約內(nèi)容的“實(shí)質(zhì)性變更”，應(yīng)視為“新要約”。

2.締約過失責(zé)任VS違約責(zé)任

締約過失責(zé)任指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因故意或者過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給

他人造成損失而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

締約過失責(zé)任違約責(zé)任

責(zé)任產(chǎn)生時(shí)間不同合同成立之前合同生效之后

合同未成立、未生效、

適用范圍不同生效合同

合同無效

賠償范圍不同信賴?yán)鎿p失可期待利益損失

【提示】可期待利益的損失要大于或等于信賴?yán)娴膿p失。

【例題?多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于違約責(zé)任的表述中，不正確的有（）。

A.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況，可成立違約責(zé)任

B.違約責(zé)任適用于合同未成立、未生效或無效等情形

C.違約責(zé)任賠償?shù)氖强善诖鎿p失

D.違約責(zé)任的賠償額通常大于締約過失責(zé)任

【答案】AB

【解析】（1）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況，可成立締約過失責(zé)任；（2）選項(xiàng)B：

違約責(zé)任適用于生效合同。

3.后履行抗辯權(quán)VS不安抗辯權(quán)

后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)

主體后履行一方先履行一方

有先后履行順序，先履行有確切證據(jù)證明相對(duì)人

情形一方未履行或履行不符合財(cái)產(chǎn)明顯減少或欠缺信

約定用，不能保證對(duì)待給付的

中止履行合同

后履行可拒絕履行或拒絕

權(quán)利必要時(shí)（未恢復(fù)+未提供

其相應(yīng)的履行要求

擔(dān)保）可解除合同

【例題1?單選題】甲、乙雙方簽訂一份煤炭買賣合同，約定甲向乙購(gòu)買煤炭1000噸，甲于4月1日向乙

支付全部煤款，乙于收到煤款半個(gè)月后裝車發(fā)煤。3月31日，甲調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙的煤炭經(jīng)營(yíng)許可證將于4月15

日到期，目前煤炭庫(kù)存僅剩700余噸，且正加緊將庫(kù)存煤炭發(fā)往別處。甲遂決定暫不向乙付款，并于4月1日

將暫不付款的決定及理由通知了乙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。

A.甲無權(quán)暫不付款，因?yàn)樵谝业穆男衅趯弥林?，無法確知乙將來是否會(huì)違約

B.甲無權(quán)暫不付款，因?yàn)榧兹魬岩梢覍脮r(shí)不能履行合同義務(wù)，應(yīng)先通知乙提供擔(dān)保，只有在乙不能提供擔(dān)

保時(shí)，甲方可中止履行合同

C.甲有權(quán)暫不付款，因?yàn)榧紫碛泻舐男锌罐q權(quán)

D.甲有權(quán)暫不付款，因?yàn)榧紫碛胁话部罐q權(quán)

【答案】D

【解析】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有“喪失或者可能喪失"履行債務(wù)能力的情形時(shí)，

可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

【例題2?單選題】甲與乙簽訂一份買賣合同，雙方約定，甲提供一批貨物給乙，貨到后一個(gè)月內(nèi)付款。合

同簽訂后甲遲遲沒有發(fā)貨，乙催問甲，甲稱由于資金緊張，暫無法購(gòu)買生產(chǎn)該批貨物的原材料，要求乙先付貨

款，乙拒絕了甲的要求。乙拒絕先付貨款的行為在法律上稱為（）。

A.不安抗辯權(quán)

B.先訴抗辯權(quán)

C.同時(shí)履行抗辯權(quán)

D.后履行抗辯權(quán)

【答案】D

【解析】后履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行（甲）一方未履行的，

后履行（乙）一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履

行要求。

4.代位權(quán)VS撤銷權(quán)

代位權(quán)撤銷權(quán)

適用情形債務(wù)人消極行為債務(wù)人積極行為

債權(quán)是否到期已經(jīng)到期是否到期均可

被告次債務(wù)人債務(wù)人

債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次所支付的律師代理費(fèi)、差

費(fèi)用承擔(dān)債務(wù)人負(fù)擔(dān)，其他必要費(fèi)用則旅費(fèi)等必要費(fèi)用由債務(wù)

由債務(wù)人承擔(dān)人負(fù)擔(dān)

【例題1?多選題】甲對(duì)乙享有50000元債權(quán)，已到清償期限，但乙一直宣稱無能力清償欠款。甲經(jīng)調(diào)查發(fā)

現(xiàn)，乙對(duì)丁享有3個(gè)月后到期的7000元債權(quán)，戊因賭博欠乙8000元；另外，乙在半年前發(fā)生交通事故，因事

故中的人身傷害對(duì)丙享有10000元債權(quán)，因事故中的財(cái)產(chǎn)損失對(duì)丙享有5000元債權(quán)。乙無其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),

乙對(duì)其享有的債權(quán)都怠于行使。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，甲不可以代位行使的債權(quán)有（）。

A.乙對(duì)丁的7000元債權(quán)

B.乙對(duì)戊的8000元債權(quán)

C.乙對(duì)丙的10000元債權(quán)

D.乙對(duì)丙的5000元債權(quán)

【答案】ABC

【解析】根據(jù)規(guī)定，代位權(quán)行使條件中：債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的

債權(quán)包括人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利，因此乙對(duì)丙的10000元債權(quán)甲不能行使代位權(quán)；代位權(quán)行使的債權(quán)必須

是已經(jīng)到期的債權(quán)，這里丁欠乙的債權(quán)未到期，不能行使代位權(quán)；債務(wù)人對(duì)第三人享有合法債權(quán)才可以代位行

使，因此戊欠乙的賭博債務(wù)甲是不能行使代位權(quán)。

【例題2?單選題】2016年，甲公司向乙銀行借款20萬元，借款期限為2年。借款期滿后，甲公司無力償

還借款本息，此時(shí)甲公司對(duì)丙公司享有到期債權(quán)10萬元，卻不積極主張，乙銀行擬行使代位權(quán)，下列關(guān)于乙銀

行行使代位權(quán)的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是（）。

A.乙銀行可以直接以甲公司的名義行使對(duì)丙公司的債權(quán)

B乙銀行行使代位權(quán)應(yīng)取得甲公司的同意

C.乙銀行應(yīng)自行承擔(dān)行使代位權(quán)所支出的必要費(fèi)用

D.乙銀行必須通過訴訟方式行使代位權(quán)

【答案】D

【解析】（1）選項(xiàng)A：債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以自己的名義行使代位權(quán)；（2）選項(xiàng)B：代位權(quán)的行使不需要債務(wù)人同

意；（3）選項(xiàng)C：在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)；債權(quán)人行使代位權(quán)的其他必要

費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

【例題3?多選題】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，2018年1與10日，甲公司將設(shè)備以低于市場(chǎng)

交易價(jià)的70%轉(zhuǎn)讓給丙公司，對(duì)甲公司的這一行為，乙公司可以采取的措施有（）。

A.如果丙公司知道甲公司所欠乙公司30萬無力清償?shù)那樾?，則乙公司行使撤銷權(quán)

B.不管丙公司是否知情，乙公司均有權(quán)行使撤銷權(quán)

C.如果乙公司有權(quán)撤銷，則應(yīng)當(dāng)在2023年1月10日之前行使撤銷權(quán)

D.乙公司對(duì)撤銷權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償權(quán)利

【答案】AC

【解析】（1）選項(xiàng)AB：債務(wù)人以明顯不合理的價(jià)格與第三人進(jìn)行交易的，且受讓人知道該情形的，債權(quán)人

可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的處分行為；（2）選項(xiàng)C：撤銷權(quán)自債權(quán)人”知道或者應(yīng)當(dāng)知道”撤銷事由之日

起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的“行為發(fā)生之日”起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅；（3）選項(xiàng)D：撤銷

權(quán)行使的目的是恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。

5.抵押權(quán)VS質(zhì)權(quán)VS留置權(quán)

抵押權(quán)質(zhì)權(quán)留置權(quán)

性質(zhì)意定擔(dān)保物權(quán)意定擔(dān)保物權(quán)法定擔(dān)保物權(quán)

擔(dān)保物動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)動(dòng)產(chǎn)、權(quán)利動(dòng)產(chǎn)

動(dòng)產(chǎn)一-合同生效時(shí)動(dòng)產(chǎn)一-交付具備法定條件即可成立，

設(shè)立

不動(dòng)產(chǎn)一登記權(quán)利—交付、登記當(dāng)事人可以特約排除

自抵押物被扣押之日起抵質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)押

留置權(quán)人有權(quán)收取留置財(cái)

孳息物收取押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財(cái)財(cái)產(chǎn)的孳息，合同另有

產(chǎn)的孳息

產(chǎn)的孳息約定的除外

約定一主債權(quán)及其利

約定一主債權(quán)及其利息、違主債權(quán)及其利息、違約金、

息、違約金、損害賠償

擔(dān)保范圍約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)擔(dān)損害賠償金、留置物保管

金、保管質(zhì)押財(cái)產(chǎn)和實(shí)

保物權(quán)的費(fèi)用費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用

現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用

效力等級(jí)留置權(quán)＞登記的抵押權(quán)〉質(zhì)權(quán)》未登記的抵押權(quán)

【例題1?多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，以下列權(quán)利出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自交付權(quán)利憑證時(shí)設(shè)立的有（）。

A.基金份額

B.注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)

C.倉(cāng)單

D.存款單

【答案】CD

【解析】（1）選項(xiàng)A：以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理

出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；（2）選項(xiàng)B：以注冊(cè)商

標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；（3）選

項(xiàng)D：以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付之日起設(shè)立；沒有權(quán)利

憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。

【例題2哆選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，債務(wù)人或第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利中，可以出質(zhì)的有（）。

A.支票

B.土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)

C.可以轉(zhuǎn)讓的基金份額

D.應(yīng)收賬款

【答案】ACD

【解析】選項(xiàng)B：以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以設(shè)定抵押，但不能設(shè)定

質(zhì)押。

【例題3?多選題】根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列情形中，債權(quán)人甲企業(yè)享有留置權(quán)的有（）。

A.甲企業(yè)為乙修理汽車，乙拒付修理費(fèi)，待乙前來提車時(shí)，甲企業(yè)將該汽車扣留

B.甲企業(yè)為了迫使丙償還欠款，強(qiáng)行將丙的一輛汽車?yán)?/p>

C.甲企業(yè)為丁建造房屋，丁未支付到期工程款，甲企業(yè)不向丁交付房屋

D.甲企業(yè)因戊企業(yè)未支付到期貨款而扣留其保管的設(shè)備

【答案】AD

【解析】（1）選項(xiàng)B：債權(quán)人非法占有（強(qiáng)行拉走，騙回）債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，不適用留置；（2）選項(xiàng)C：不

動(dòng)產(chǎn)不適用留置。（3）選項(xiàng)D：企業(yè)間留置權(quán)行使不受同一法律關(guān)系限制。

6.保證期間VS保證訴訟時(shí)效

（1）保證期間為保證責(zé)任的存續(xù)期間，是債權(quán)人向保證人行使追索權(quán)的期間。債權(quán)人沒有在保證期間主張

權(quán)利的，保證人免除保證責(zé)任。

【提示1】主張權(quán)利：在一般保證中表現(xiàn)為對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁，在連帶責(zé)任保證中表現(xiàn)為向保

證人要求承擔(dān)保證責(zé)任。

【提示2】當(dāng)事人可以在合同中約定保證期間。如果沒有約定的，保證期間為6個(gè)月。約定不明，保證期間

為主債務(wù)履行期限屆滿之日起2年。

（2）在保證期間中，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責(zé)任確定。連帶保證，從確定保證責(zé)任時(shí)起，開始起算保證

的訴訟時(shí)效。一般保證，則在對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時(shí)

效。

【例題1?單選題】上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買賣合同，合同簽訂后，甲公司以其辦公用房

作抵押向丙銀行借款200萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。由于辦公用房的價(jià)值僅為100萬元，甲公司又請(qǐng)求丁

公司為該筆借款提供了保證擔(dān)保。丙銀行與丁公司的保證合同沒有約定保證方式及保證范圍，也未約定債權(quán)實(shí)

現(xiàn)的順位，但約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期限至借款本息還清時(shí)為止。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，

正確的是（）。

A.丁公司的保證方式為一般保證

B.丁公司的保證范圍為200萬元

C.丁公司的保證期間為2年

D.如果甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，丙銀行可以直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任

【答案】C

【解析】（1）選項(xiàng)A：在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照“連帶責(zé)任保證”承擔(dān)

保證責(zé)任；（2）選項(xiàng)B：保證范圍未約定的，保證責(zé)任包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的

費(fèi)用；（3）選項(xiàng)C：承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等的，視為約定不明，約定不明，保證期間為主

債務(wù)履行期限屆滿之日起2年；（4）選項(xiàng)D：實(shí)現(xiàn)債權(quán)沒有約定或約定不明確，“債務(wù)人”提供的物的擔(dān)保，

債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔(dān)保求償。保證在物的擔(dān)保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

【例題2?單選題】甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司向乙公司購(gòu)買機(jī)床一臺(tái)，價(jià)格為300萬元。

同時(shí)，丙公司向乙公司出具一份內(nèi)容為“丙公司愿為甲公司應(yīng)付乙公司300萬元機(jī)床貨款承擔(dān)保證責(zé)任”的保

函，并加蓋了該公司公章。之后，由于市場(chǎng)變化，甲公司、乙公司雙方協(xié)商同意將機(jī)床價(jià)格變更為350萬元，

但未通知丙公司。乙公司向甲公司交付機(jī)床后，甲公司無力按期支付貨款，乙公司遂要求丙公司代為清償。根

據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。

A.丙公司出具保函是其單方行為，因此保證不成立

B.丙公司應(yīng)在300萬元范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任

C.在乙公司未就甲公司財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行用于清償債務(wù)之前，丙公司有權(quán)拒絕乙公司代為清償?shù)囊?/p>

D.丙公司應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間適用6個(gè)月的短期訴訟時(shí)效期間，自主債務(wù)履行期屆滿之日起計(jì)算

【答案】B

【解析】（1）選項(xiàng)A：第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合

同成立；（2）選項(xiàng)B：未經(jīng)保證人同意的主合同的變更，如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承

擔(dān)保證責(zé)任；（3）選項(xiàng)C：乙公司和丙公司未對(duì)保證方式進(jìn)行約定，丙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，不享有先

訴抗辯權(quán)；（4）選項(xiàng)D：保證期間與保證的訴訟時(shí)效是兩回事兒，選項(xiàng)D的表述將二者混為一談。

7.無權(quán)處分VS無權(quán)代理

（1）無權(quán)處分是指無處分權(quán)人以自己的名義實(shí)施的民事行為

當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

出賣人因未取得所有權(quán)或處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或要求解除合同

并主張損害賠償，人民法院應(yīng)予支持。

（2）無權(quán)代理是無代理權(quán)人以被代理人的名義實(shí)施的民事行為

無權(quán)代理人訂立的合同（屬于效力待定合同），未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承

擔(dān)責(zé)任。

【例題1?多選題】2017年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于8000

元。乙的好友丙欲以6000元的價(jià)格購(gòu)買。乙遂對(duì)丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8000元，但我想6000

元賣給你，他肯定也會(huì)同意的?！币宜煲约椎拿x以6000元將筆記本電腦賣給丙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，

下列說法中，正確的有（）。

A.該買賣行為無效B.乙是無權(quán)代理行為

C.丙可以撤銷該行為D.甲可以追認(rèn)該行為

【答案】BD

【解析】（1）選項(xiàng)AB：乙的行為屬于越權(quán)代理，所訂立的買賣合同效力待定；（2）選項(xiàng)C：合同被追認(rèn)之

前，“善意”相對(duì)人有撤銷的權(quán)利，但丙對(duì)乙不具有代理權(quán)一事是知情的；（3）選項(xiàng)D：無權(quán)代理人訂立的合

同，被代理人享有追認(rèn)權(quán)（應(yīng)當(dāng)在善意第三人撤銷合同之前行使）。

【例題2?多選題】2019年3月18日，甲公司與乙融資租賃公司（簡(jiǎn)稱乙公司）達(dá)成融資租賃某型號(hào)數(shù)控

機(jī)床事宜。2019年5月8日，甲公司在未告知乙公司的情況下，以所有權(quán)人身份將機(jī)床以市場(chǎng)價(jià)格出售給丙公

司。乙公司得知要求甲公司不得向丙公司交付機(jī)床。根據(jù)物權(quán)法與合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的

有（）。

A.甲公司與丙公司買賣機(jī)床合同效力待定

B.甲公司與丙公司買賣機(jī)床合同有效

C.丙公司有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

D.丙公司有權(quán)解除買賣合同并主張損害賠償

【答案】BCD

【解析】當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予

支持（選項(xiàng)AB）o出賣人因未取得所有權(quán)或處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)

任或要求解除合同并主張損害賠償，人民法院應(yīng)予支持（選項(xiàng)CD）。

8.商品房買賣合同適用懲罰性賠償金的情形

在下列情形下，出賣人行為構(gòu)成欺詐，買受人可以在解除合同并賠償損失的前提下，要求出賣人承擔(dān)不超

過已付房款1倍的懲罰性賠償金。

商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該

先售后抵

抵押房屋抵押給第三人

先抵后售故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)

故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)

先售他人

償安置房屋的事實(shí)

一房二賣

商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給

后售他人

第三人

故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品

銷售許可

房預(yù)售許可證明

【例題?多選題】甲房地產(chǎn)開發(fā)公司在預(yù)售某住宅小區(qū)的廣告中，宣稱其“容積率不高于L2”、“綠地面

積超過50%”，引起購(gòu)房者的熱烈關(guān)注，所預(yù)售的商品房一售而空，價(jià)格也比周邊小區(qū)高出20%。但是，該小

區(qū)商品房的預(yù)售合同中未對(duì)容積率和公共綠地面積問題作約定。甲公司交房后，購(gòu)房者乙卻發(fā)現(xiàn)小區(qū)的容積率

超過2.0,綠地面積只有20%,并且在調(diào)查后得知，甲公司報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的規(guī)劃就是如此。下列關(guān)于甲公司和乙之

間的房屋預(yù)售合同的表述中，正確的有（）。

A.合同無效

B.乙有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同并請(qǐng)求甲公司賠償損失

C.乙有權(quán)請(qǐng)求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

D.乙有權(quán)請(qǐng)求甲公司支付不超過已付房款一倍的懲罰性賠償金

【答案】BC

【解析】（1）選項(xiàng)AB：開發(fā)商的行為構(gòu)成欺詐，該合同可撤銷（而非直接無效）。（2）選項(xiàng)C：開發(fā)商就

商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的具體確定、對(duì)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的說

明和允諾，視為要約。（3）選項(xiàng)D：該情形未在可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付房款1倍的懲罰性賠償金的范

圍內(nèi)。

二、經(jīng)典主觀題強(qiáng)化

【命題特點(diǎn)】考生注意三個(gè)結(jié)合：

1.合同法總貝代擔(dān)保（保證、抵押、留置）

2.合同法總則+合同法分則

3.合同法分則+合同法分則（如買賣合同與租賃合同）

【考題1】（2004年綜合題）

【考點(diǎn)鏈接】留置權(quán)+抵押物的轉(zhuǎn)讓+不安抗辯權(quán)

2003年6月，甲公司將一臺(tái)價(jià)值900萬元的機(jī)床委托乙倉(cāng)庫(kù)保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從

6月21日至10月20日，保管費(fèi)用2萬元，由甲公司在保管到期提取機(jī)床時(shí)一次付清。

8月，甲公司急需向丙公司購(gòu)進(jìn)一批原材料，但因資金緊張，暫時(shí)無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司以機(jī)

床做抵押，購(gòu)入丙公司原料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機(jī)床變

賣，以其價(jià)款抵償原材料款。

10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同（丙公司已經(jīng)同意），雙方約定：甲公司將該機(jī)床作價(jià)

860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。

10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司中止交貨并要求丁公司提供

擔(dān)保，丁公司沒有給予任何答復(fù)。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是向丁公司提出解除

合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉(cāng)庫(kù)可以行使什么權(quán)利？

【解答】乙倉(cāng)庫(kù)可以行使留置權(quán)。

（2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機(jī)床，甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為是否有效？為什么？

【解答】甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為有效。根據(jù)規(guī)定，抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)

將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。在本題中，該轉(zhuǎn)讓已經(jīng)得到抵押權(quán)人丙公司的同意，因

此甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為有效。

（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？

【解答】甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)

重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，作為應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，甲公司有確切證

據(jù)證明丁公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同。

（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？

【解答】甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能

力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔(dān)保，且經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，因

此甲公司可以解除合同。

【考題2】（2012年簡(jiǎn)答題）

【考點(diǎn)鏈接】保證與物保并存+浮動(dòng)抵押+留置權(quán)

甲企業(yè)與乙銀行簽訂一借款合同。合同約定：甲企業(yè)向乙銀行借款500萬元，借款期限自2009年8月1

日至2011年7月31日，以及利息支付等事項(xiàng)。張某在借款合同保證人一欄簽字。甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有

的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。當(dāng)事人之間

未約定擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序。

借款期限屆滿后，甲企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善，虧損嚴(yán)重，無力清償?shù)狡诮杩?。乙銀行經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：（1）甲企業(yè)可

供償債的財(cái)產(chǎn)不足100萬元；（2）在借款期間，甲企業(yè)將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備以市價(jià)40萬元出賣給丙公司，并已交

付；（3）甲企業(yè)另有一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，價(jià)值50萬元，因操作失誤而嚴(yán)重受損，1個(gè)月前被送交丁公司修理，但

因甲企業(yè)未交付10萬元維修費(fèi)，該生產(chǎn)設(shè)備被丁公司留置。

查明情況后，乙銀行于2011年8月20日要求張某承擔(dān)保證責(zé)任。張某主張：借款債權(quán)既有保證擔(dān)保，又

有甲企業(yè)的抵押擔(dān)保，乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。同日，乙銀行分別向丙公司與丁公司主張，就丙公司所購(gòu)買的

生產(chǎn)設(shè)備及丁公司所留置的生產(chǎn)設(shè)備實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。丁公司則認(rèn)為自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）張某提出乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】張某提出乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的

擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；

沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

（2）乙銀行是否有權(quán)向丙公司就其購(gòu)買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】乙銀行無權(quán)向丙公司就其購(gòu)買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體

工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期

債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償；但不得對(duì)抗正常

經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。

（3）丁公司提出自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】丁公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置

權(quán)人優(yōu)先受償。

【考題3】(2014年簡(jiǎn)答題)

【考點(diǎn)鏈接】定金+債權(quán)轉(zhuǎn)讓+贈(zèng)與撤銷

甲有限責(zé)任公司2013年5月發(fā)生下列事實(shí)：

(1)5月8日，甲公司向乙公司購(gòu)買一批鋼材，雙方簽訂的合同約定：鋼材總價(jià)款100萬元；甲公司在合

同簽訂后10日內(nèi)支付定金20萬元作為履行合同的擔(dān)保；乙公司于合同簽訂后1個(gè)月內(nèi)交付全部貨物；甲公司

于乙公司交付貨物后10日內(nèi)支付全部貨款。5月16日，甲公司支付給乙公司10萬元定金，乙公司接受并未提

出異議。

(2)5月20日，甲公司與丙公司的租賃合同到期，但丙公司尚未支付50萬元到期租金。5月30日，因欠

丁公司的債務(wù)到期，甲公司將其對(duì)丙公司的50萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司，但未通知丙公司。

(3)5月26日，甲公司所在地發(fā)生自然災(zāi)害，當(dāng)?shù)卣M織救災(zāi)募捐活動(dòng)，甲公司當(dāng)場(chǎng)承諾捐款20萬元,

但一直未履行。其后甲公司因業(yè)務(wù)不景氣，欲撤銷該項(xiàng)贈(zèng)與。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)本案例中，支付的定金數(shù)額與約定的定金數(shù)額不符，有效定金數(shù)額應(yīng)為多少？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】有效定金數(shù)額應(yīng)為10萬元。根據(jù)規(guī)定，實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更

定金合同。在本題中，乙公司接受了10萬元定金并未提出異議，視為雙方當(dāng)事人對(duì)定金合同進(jìn)行了變更，故有

效的定金數(shù)額為10萬元。

(2)甲公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為對(duì)丙公司是否生效？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為對(duì)丙公司不生效。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)

通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。在本題中，甲公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)時(shí)未通知丙公司，故對(duì)丙公

司不發(fā)生效力。

(3)甲公司是否有權(quán)撤銷贈(zèng)與？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】甲公司無權(quán)撤銷贈(zèng)與。根據(jù)規(guī)定，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。但是，具有救

災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不得撤銷。

二、經(jīng)典主觀題強(qiáng)化

【考題4】(2015年簡(jiǎn)答題)

【考點(diǎn)鏈接】租賃合同

2005年3月，甲公司與乙公司簽訂的租賃合同約定：甲公司將其面積為500平方米的辦公用房出租給乙公

司；租期25年；租金每月1萬元，以每年官方公布的通貨膨脹率為標(biāo)準(zhǔn)逐年調(diào)整；乙公司應(yīng)一次性支付兩年的

租金。合同簽訂后，乙公司依約支付租金，甲公司依約交付了該房屋。

2010年6月，乙公司為改善條件，未經(jīng)甲公司同意，在該房屋內(nèi)改建一間休息室，并安裝了整體櫥柜等設(shè)

施。甲公司得知后要求乙公司拆除該休息室及設(shè)施，乙公司拒絕。其后該地區(qū)房屋價(jià)格飆升，租金大漲，甲公

司要求提高租金，乙公司拒絕。甲公司遂欲出售該房屋，并通知了乙公司，乙公司表示不購(gòu)買。甲公司于2012

年9月將該房屋出售給丙公司，并辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。

要求：

根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

(1)租賃合同約定的25年租期效力如何？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】20年的部分有效，5年的部分無效。根據(jù)規(guī)定，租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。本

題中，租賃合同約定的25年租期中的20年的部分是符合規(guī)定的，5年的部分無效。

(2)甲公司是否有權(quán)要求乙公司拆除休息室及設(shè)施？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物，如未經(jīng)出租人同意,

出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。本題中，乙公司改建休息室、安裝整體櫥柜等設(shè)施，未經(jīng)甲公

司同意，所以甲公司可以要求乙公司拆除休息室及設(shè)施。

(3)甲公司將房屋出售給丙公司后，租賃合同是否繼續(xù)有效？簡(jiǎn)要說明理由。

【解答】有效。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。本題中，丙公司

取得房屋所有權(quán)是在乙公司的租期內(nèi)，所以不影響乙公司的租賃合同。

【考題5】(2016年綜合題)

【考點(diǎn)鏈接】仲裁+抵押+保證+股東抽逃出資責(zé)任

2012年1月，李某設(shè)立了甲一人有限責(zé)任公司（下稱甲公司），注冊(cè)資本為550萬元。

2013年1月，甲公司向乙銀行借款500萬元，雙方簽訂了借款合同，借款期限為2年。陳某在借款合同中

以保證人身份簽字。借款合同包含如下仲裁條款：凡是與本借款債務(wù)清償有關(guān)的糾紛，應(yīng)提交A市仲裁委員會(huì)

仲裁。甲公司以其價(jià)值350萬元的公司廠房為該筆借款提供了抵押。抵押合同中約定：甲公司不償還到期借款

本息，該廠房歸乙銀行所有。

2015年1月，借款期滿，甲公司無力償還到期借款本息。乙銀行調(diào)查發(fā)現(xiàn)，李某在繳納出資后，通過虛構(gòu)

債權(quán)債務(wù)關(guān)系等方式抽逃了100萬元出資。為實(shí)現(xiàn)借款債權(quán)，乙銀行以甲公司、李某、陳某為被告向法院提起

了訴訟，要求取得甲公司廠房的所有權(quán)；要求李某在抽逃的100萬元出資的本息范圍內(nèi)向乙銀行承擔(dān)清償責(zé)任;

要求陳某承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

在庭審中，甲公司抗辯：（1）抵押合同中約定了“甲公司不償還到期借款本息，該廠房歸乙銀行所有”，

該條款違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以，抵押合同全部無效；（2）借款合同約定了仲裁條款，本案應(yīng)由A市仲

裁委員會(huì)仲裁。

陳某抗辯：（1）自己未與乙銀行簽訂保證合同，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任；（2）因自己只是工薪階層，不具

有代償能力，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任；（3）即使自己承擔(dān)保證責(zé)任，乙銀行也應(yīng)當(dāng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。

李某抗辯，借款債務(wù)人是甲公司，自己不應(yīng)當(dāng)向乙銀行承擔(dān)借款清償責(zé)任。經(jīng)查，甲公司、陳某向法院提

交仲裁協(xié)議；甲公司、陳某與乙銀行之間未對(duì)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)利的順序作出特別約定。

要求：

根據(jù)上述資料和合同、物權(quán)、公司以及仲裁法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

（1）甲公司主張抵押合同全部無效是否成立？說明理由。

【解答】甲公司主張抵押合同全部無效不成立。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約

定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。如果當(dāng)事人在抵押合同中有這樣的條款，該條款無效。該

條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。

（2）甲公司主張本案應(yīng)由A市仲裁委員會(huì)仲裁是否成立？說明理由。

【解答】公司主張本案應(yīng)由A市仲裁委員會(huì)仲裁不成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院

起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對(duì)人民法院受理該起訴提出異議的，視為放

棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本題中，甲公司主張應(yīng)由A市仲裁委員會(huì)仲裁是在首次開庭之后提出的，

視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

（3）陳某的抗辯（1）是否成立？說明理由。

【解答】陳某的抗辯（1）不成立。根據(jù)規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保

證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同也成立。本題中，陳某在借款合同中以保證人身份簽字，因此，保證合

同成立。

（4）陳某的抗辯（2）是否成立？說明理由。

【解答】陳某的抗辯（2）不成立。根據(jù)規(guī)定，不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證

人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。

（5）陳某的抗辯（3）是否成立？說明理由。

【解答】陳某的抗辯（3）成立。根據(jù)規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，屬于共同擔(dān)保。根據(jù)《物

權(quán)法》的規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)

保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)

人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

（6）李某的抗辯是否成立？說明理由。

【解答】李某的抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)

不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)

連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

【考題6】（2016年綜合題）

【考點(diǎn)鏈接】借款合同+抵押+保證

2014年7月10日，甲公司與A銀行簽訂借款合同，約定：借款金額550萬，年利率6.5%；借款期限1

年。同日，甲公司將其一宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)抵押給A銀行，雙方簽訂了書面抵押合同，并于7月11日辦

理了抵押登記。A銀行還要求甲公司提供其他擔(dān)保，于是甲公司請(qǐng)求其關(guān)聯(lián)企業(yè)乙公司為該筆借款提供保證擔(dān)

保。

2014年7月15日，A銀行與乙公司簽訂了保證合同，約定乙公司對(duì)甲公司的借款債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。抵押

合同和保證合同對(duì)于A銀行實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)的順序均未作約定。

2014年7月25日，A銀行在向甲公司發(fā)放貸款時(shí)預(yù)扣了該筆貸款的利息35.75萬元。

2014年8月，甲公司在已設(shè)立抵押權(quán)的建設(shè)用地上，開始建造建筑物M。

2015年7月，因甲公司無法歸還到期借款的本息，A銀行要求乙公司承擔(dān)保證責(zé)任，但乙公司主張，A銀

行應(yīng)先行使抵押權(quán)。

經(jīng)評(píng)估，抵押的建設(shè)用地使用權(quán)連同建筑物M價(jià)值為800萬元，其中建筑物M的價(jià)值為300萬元。不考慮

評(píng)估、拍賣的稅費(fèi)。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)A銀行的抵押權(quán)何時(shí)設(shè)立？并說明理由。

【解答】A銀行的抵押權(quán)于2014年7月H日設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，以建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵

押登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。

(2)甲公司向A銀行實(shí)際借款的本金是多少？并說明理由。

【解答】甲公司向A銀行實(shí)際借款的本金是514.25萬元。根據(jù)規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，

利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。在本題中，實(shí)際借款的本金=550—

35.75=514.25(萬元)。

(3)乙公司主張A銀行應(yīng)先行使抵押權(quán)是否合法？并說明理由。

【解答】乙公司的主張合法。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，債務(wù)人不履行到期債務(wù)

或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)

人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；物的擔(dān)保不足以清償?shù)牟糠?，債?quán)人有權(quán)要求

保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

在本題中，當(dāng)事人對(duì)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)的順序未作約定，而物的擔(dān)保(建設(shè)用地使用權(quán)抵押)由主債務(wù)人甲公司

自己提供，債權(quán)人A銀行應(yīng)當(dāng)先就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

(4)建筑物M是否為抵押物？并說明理由。

【解答】建筑物M不是抵押物。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。

(5)乙公司是否需要承擔(dān)保證責(zé)任？并說明理由。

【解答】乙公司需要承擔(dān)保證責(zé)任。因?yàn)閭鶛?quán)人A銀行就建設(shè)用地使用權(quán)可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~為500萬元(800

萬元―300萬元)，明顯不足以清償全部借款本息，不足清償?shù)牟糠?，A銀行有權(quán)要求乙公司承擔(dān)保證責(zé)任。

【考題7】(2017年簡(jiǎn)答題)

【考點(diǎn)鏈接】民間借款+保證

2016年1月，甲個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(下稱甲企業(yè))向陳某借款50萬元，雙方簽訂了借款合同。合同約定：借

款期限為6個(gè)月；年利率24%；利息在返還借款時(shí)一并支付。合同未約定逾期利率。王某、李某為該筆借款提

供了保證擔(dān)保。在王某、李某與陳某簽訂的保證合同中，當(dāng)事人未約定保證方式。

借款期限屆滿，甲企業(yè)無力償還借款本息，陳某要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。因在保證責(zé)任承擔(dān)上存在分歧,

陳某以甲企業(yè)、王某、李某為被告，向法院提起了訴訟，要求甲企業(yè)償還借款本息，包括按年利率24%計(jì)算的

逾期利息；王某、李某為該債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

庭審中，保證人王某、李某答辯如下：

(1)本案中借款年利率高達(dá)24%,明顯屬于不合法的高利貸，貸款利息應(yīng)按照銀行同期貸款年利率6%計(jì)算;

(2)借款合同未約定逾期利率，逾期利息應(yīng)按照銀行同期貸款年利率6%計(jì)算；

(3)本案中，保證人享有先訴抗辯權(quán)，陳某應(yīng)先就甲企業(yè)財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，不足部分再請(qǐng)求保證人

承擔(dān)保證責(zé)任。

要求：

根據(jù)上述資料和擔(dān)保、合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

(1)王某、李某的答辯(1)是否成立？簡(jiǎn)要說明理由。

【答案】王某、李某的答辯(1)不成立。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過年利率24%(W24Q,出

借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。本題中，約定的借期內(nèi)利率未超過年利率24%,

陳某有權(quán)要求按照24%計(jì)算利息。

(2)王某、李某的答辯(2)是否成立？簡(jiǎn)要說明理由。

【答案】王某、李某的答辯（2）不成立。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出

借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。本題中，

約定了借期內(nèi)的利率為24%,陳某有權(quán)要求按照借期內(nèi)的利率24%計(jì)算逾期利息。

（3）王某、李某的答辯（3）是否成立？簡(jiǎn)要說明理由。

【答案】王某、李某的答辯（3）不成立。根據(jù)規(guī)定，如果當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約

定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，保證合同未約定保證方式，王某和李某承擔(dān)連帶保證

責(zé)任，不享有先訴抗辯權(quán)。

【考題8】（2017年簡(jiǎn)答題）

【考點(diǎn)鏈接】撤銷權(quán)+保證

2015年9月1日，周某向梁某借款50萬元，雙方簽訂了借款合同，借款期限1年，年利率為24%,甲公司

財(cái)務(wù)部門經(jīng)理關(guān)某以財(cái)務(wù)部門名義為周某的該借款提供擔(dān)保，與梁某簽訂了一份加蓋甲公司財(cái)務(wù)部門章的保證

合同，借款期限屆滿后，周某無力清償借款本息。

2016年10月10日，梁某請(qǐng)求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任，甲公司以保證合同無效為由拒絕。

2016年12月1日，梁某調(diào)查發(fā)現(xiàn)，周某于2016年1月1日將一輛價(jià)值10萬元的轎車贈(zèng)送給親戚鄭某。

2017年1月20日，梁某提起訴訟請(qǐng)求撤銷贈(zèng)與行為，鄭某抗辯。

（1）自己不知道周某無力清償欠款，屬于善意第三人，梁某無權(quán)請(qǐng)求撤銷；

（2）自2016年1月1H贈(zèng)與行為發(fā)生至梁某起訴，已經(jīng)超過可以行使撤銷權(quán)的1年法定期間，梁某無權(quán)請(qǐng)

求撤銷。

要求：

根據(jù)上述資料和合同法律制度的規(guī)定。回答下列問題：

（1）甲公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任是否合法？簡(jiǎn)要說明理由。

【答案】甲公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任合法。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。本題

中，甲公司財(cái)務(wù)部門經(jīng)理關(guān)某以財(cái)務(wù)部門名義與梁某簽訂的保證合同無效，所以甲公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任合法。

（2）鄭某抗辯理由（1）是否成立？簡(jiǎn)要說明理由。

【答案】鄭某抗辯理由（1）不成立。根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，（不論第

三人善意還是惡意）債權(quán)人均可依法請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。（P239）

（3）鄭某抗辯理由（2）是否成立？簡(jiǎn)要