(A)理論法學與行政法分類模擬30一、單項選擇題1.

人民法院應當裁定駁回起訴的情形是：______A.起訴被告不作為理由不成立的B.被訴行（江南博哥）政行為合法但存在輕微不合理問題的C.不具有原告資格的D.被訴行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或廢止的正確答案：C[考點]行政訴訟駁回起訴的情形[解析]《行政訴訟法》第69條規(guī)定：“行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，或者原告申請被告履行法定職責或者給付義務理由不成立的，人民法院判決駁回原告的訴訟請求?！睋?jù)此，被訴行政行為(不管是作為還是不作為)合法的，法院應當作出駁回判決。選項A、B、D情形，法院應當判決駁回，而非裁定駁回起訴，均應不選。

根據(jù)《行政訴訟法》第49條第1項，起訴人具備原告訴訟主體資格，是起訴的法定條件。根據(jù)《適用行訴法解釋》第3條第1款，不符合法定起訴條件，已經(jīng)立案的，應當裁定駁回起訴。故本題應選C項。

2.

某縣人社局責令甲企業(yè)支付給劉某1萬元經(jīng)濟補償金。甲企業(yè)不服起訴?？h法院判決改為支付給劉某8000元。甲企業(yè)上訴。中級法院判決維持原判，但甲企業(yè)拒不向劉某支付。下列說法錯誤的是：______A.劉某對一審判決不服也可上訴B.縣人社局可向縣法院申請執(zhí)行C.劉某可向縣法院申請執(zhí)行D.縣法院無權(quán)作出變更判決正確答案：D[考點]第三人上訴權(quán)、行政訴訟執(zhí)行的申請人、變更判決[解析]本題為選非題。根據(jù)《行政訴訟法》第29條第2款，人民法院判決第三人承擔義務或者減損第三人權(quán)益的，第三人有權(quán)依法提起上訴。一審判決減損了劉某的權(quán)益，故A項正確。

該法第95條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定、調(diào)解書的，行政機關(guān)或者第三人可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者由行政機關(guān)依法強制執(zhí)行。”據(jù)此，B、C項均正確。

該法第77條第1款規(guī)定：“行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。”本案涉及款額的確定，故法院可以判決變更，D項無權(quán)二字錯誤，應選。

3.

根據(jù)行政訴訟法及最高人民法院相關(guān)司法解釋，下列說法錯誤的是：______A.行政機關(guān)拒絕履行生效行政判決書的，法院可對其直接責任人員予以罰款或拘留B.在行政訴訟過程中，被告申請執(zhí)行，法院認為不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補的損失的，可以裁定先予執(zhí)行被訴行政行為C.法律規(guī)定既可以由行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，也可以申請人民法院強制執(zhí)行，行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行的，法院可以依法受理D.在行政訴訟中，對不予立案、駁回起訴、管轄異議的裁定，當事人才可提起上訴正確答案：A[考點]行政訴訟執(zhí)行措施、先予執(zhí)行、非訴行政執(zhí)行案件的范圍、可上訴的裁定[解析]根據(jù)《行政訴訟法》第96條，行政機關(guān)拒絕履行判決、裁定、調(diào)解書的，法院采取的罰款措施針對的是行政機關(guān)負責人，采取的拘留措施針對的是該行政機關(guān)直接負責的主管人員和其他直接責任人員。罰款措施針對的并非直接責任人員。故A項錯誤。

根據(jù)《行訴法解釋》第94條，在訴訟過程中，被告或者行政裁決確定的權(quán)利人申請人民法院強制執(zhí)行被訴行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。故B項正確。

根據(jù)《行訴法解釋》第87條，法律沒有賦予行政機關(guān)強制執(zhí)行權(quán)，行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行的，人民法院應當依法受理；法律規(guī)定既可以由行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，也可以申請人民法院強制執(zhí)行，行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理。故C項正確。根據(jù)《行訴法解釋》第63條，D項正確。

4.

下列關(guān)于非訴行政案件執(zhí)行申請人的表述中正確的是：______A.非訴行政案件執(zhí)行的申請人只能是行政機關(guān)B.非訴行政案件執(zhí)行的申請人只能是行政行為確立的權(quán)利人C.非訴行政案件執(zhí)行的申請人一般是行政機關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織，但在特定情形下也可以是行政裁決確定的權(quán)利人D.行政裁決確定的權(quán)利人提出非訴案件的執(zhí)行申請必須經(jīng)行政機關(guān)同意正確答案：C[考點]非訴行政案件的執(zhí)行[解析]《行訴法解釋》第90條規(guī)定，行政機關(guān)根據(jù)法律的授權(quán)對平等主體之間民事爭議作出裁決后，當事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行，作出裁決的行政機關(guān)在申請執(zhí)行的期限內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行的，生效行政行為確定的權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人在90日內(nèi)可以申請人民法院強制執(zhí)行。享有權(quán)利的公民、法人或者其他組織申請人民法院強制執(zhí)行行政行為，參照行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行行政行為的規(guī)定。據(jù)此，一般情形下，非訴行政案件執(zhí)行的申請人是作出該行政行為的行政機關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織，被執(zhí)行人只能為公民、法人或者其他組織，但在特定情況下，非訴行政案件的申請人也可能是生效行政裁決確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人，故C項為本題正確答案。

5.

李某對工商局所作的查封決定不服提起訴訟，法院經(jīng)審查認為被訴查封行為存在明顯不當問題，應作出下列哪個判決?______A.維持判決B.駁回原告訴訟請求判決C.撤銷判決D.確認合法判決正確答案：C[考點]撤銷判決[解析]根據(jù)《行政訴訟法》第70條第6項，被訴行政行為明顯不當?shù)模嗣穹ㄔ号袥Q撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為。故本案應選C項。

6.

某縣監(jiān)察局扣押某企業(yè)的產(chǎn)品。該企業(yè)不服提起行政訴訟。某縣法院裁定不予立案。該企業(yè)不服上訴。某市中級法院認為該企業(yè)的起訴符合立案條件。該中級法院應當如何處理?______A.判決撤銷縣法院裁定B.裁定維持縣法院裁定C.指令縣法院立案審理D.指令縣法院繼續(xù)審理正確答案：C[考點]不予立案錯誤的二審處理[解析]《行政訴訟法》第101條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，關(guān)于期間、送達、財產(chǎn)保全、開庭審理、調(diào)解、中止訴訟、終結(jié)訴訟、簡易程序、執(zhí)行等，以及人民檢察院對行政案件受理、審理、裁判、執(zhí)行的監(jiān)督，本法沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。”行政訴訟法未作明確規(guī)定的事項，只要不與行政訴訟性質(zhì)相抵觸，均應適用民事訴訟法。《民事訴訟法》第171條規(guī)定：“第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定?！北景甘菍δ晨h法院的不予立案裁定上訴案件，市中級法院必須以裁定處理，故A項錯誤。

根據(jù)題干信息，市中級法院應當受理，而縣法院不予受理，故B項錯誤。

《行訴法解釋》第68條規(guī)定：“第二審人民法院經(jīng)審理認為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤，且起訴符合法定條件的，應當裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案受理或者繼續(xù)審理?！蹦晨h法院裁定不予受理，既然案子還沒有立案，故當然沒法進行繼續(xù)立案，故排除D項，C項正確。

7.

甲省乙縣公安局以馬某屢次嫖娼為由收容教育1年。馬某被釋放后不服向其戶籍所在地丙省丁縣法院起訴。丁縣法院判決維持。馬某不服上訴至某市中級人民法院，并提出行政賠償請求。某市中級人民法院經(jīng)審理認為，乙縣公安局認定馬某屢次嫖娼的證據(jù)不足。下列說法正確的是：______A.丙省人大常委會制定的《丙省收容教育決定程序規(guī)定》是本案審理的依據(jù)之一B.市中級人民法院對馬某的賠償請求可以進行調(diào)解C.市中級人民法院對馬某的賠償請求可以發(fā)回重審D.丁縣法院無管轄權(quán)正確答案：B[考點]法律適用、二審中提出賠償請求的處理、管轄[解析]《行政訴訟法》第52條第1款規(guī)定：“人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件?！卑凑招姓ɡ碚摚辉V行政機關(guān)與受訴人民法院不在同一地區(qū)，人民法院審理行政案件適用地方性法規(guī)時，應當以作出行政行為的行政機關(guān)依法所適用的地方性法規(guī)為依據(jù)。甲省乙縣公安局對馬某收容教育。乙縣公安局依法應當適用的是甲省地方性法規(guī)，而非丙省地方性法規(guī)，故負責審理案件的丁縣法院在審查收容教育合法性時也應當適用甲省地方性法規(guī)，故A項錯誤。

《行訴法解釋》第71條第4款規(guī)定：“當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當告知當事人另行起訴?！北绢}中，馬某二審中才提出行政賠償請求，故B項正確，C項“發(fā)回重審”說法錯誤。

《行政訴訟法》第19條規(guī)定：“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”根據(jù)《行訴法解釋》第9條第1款規(guī)定，原告所在地包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。本題中的收容教育為限制人身自由的行政強制措施，故馬某戶籍所在地的丁縣法院有權(quán)管轄本案，D項錯誤。

8.

稻田公司向某市水利局申請在長江某地點采砂的許可，市水利局經(jīng)初審上報某省水利廳。省水利廳簽署意見后，報送長江水利委員會。后來，長江委員會向稻田公司頒發(fā)河道采砂許可證。稻田公司認為該許可證所定地點范圍遠小于申請的范圍，不服向水利部申請復議。水利部決定維持。稻田公司不服起訴。法院認定長江水利委員會頒發(fā)的許可證所依賴的事實不清，予以撤銷。當事人未上訴，一審判決生效。下列說法正確的是：______A.水利部為第三人B.某省水利廳為第三人C.某市水利局為第三人D.法院也應對水利部決定作出判決正確答案：D[考點]行政訴訟第三人、審理內(nèi)容[解析]根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款，復議維持的案件，原機關(guān)和復議機關(guān)為共同被告．故本案中長江委員會和水利部為共同被告，A項錯誤。根據(jù)該法第29條第1款，同被訴行政行為或案件審理結(jié)果有利害關(guān)系的人為第三人。本案中的市水利局、省水利廳，與被訴行政行為無關(guān)，也同案件審理結(jié)果無關(guān)，故B、C項錯誤。該法第79條規(guī)定：“復議機關(guān)與作出原行政行為的行政機關(guān)為共同被告的案件，人民法院應當對復議決定和原行政行為一并作出裁判?！北景甘菑妥h機關(guān)和原機關(guān)為共同被告的案件，故D項正確。

9.

某市環(huán)保局向海晶公司頒發(fā)向某河流排污的許可證。海晶公司所在地的某村村委會不服起訴。某市環(huán)保局不向法院提供證據(jù)。海晶公司向法院提供證據(jù)證明自己獲得的排污許可證合法。法院經(jīng)審理認定海晶公司的證據(jù)成立。法院應當作出下列何種判決?______A.維持B.撤銷C.確認違法D.駁回原告的訴訟請求正確答案：D[考點]被告怠于舉證案件的判決方式[解析]《行政許可案件規(guī)定》第8條規(guī)定：“被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的，與被訴行政許可行為有利害關(guān)系的第三人可以向人民法院提供；第三人對無法提供的證據(jù)，可以申請人民法院調(diào)取；人民法院在當事人無爭議，但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的情況下，也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。”“第三人提供或者人民法院調(diào)取的證據(jù)能夠證明行政許可行為合法的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求?！北景钢?，被告市環(huán)保局未舉證，但第三人海晶公司提供證據(jù)證明排污許可合法，故D項當選。

10.

下列哪個選項的情形，國家不承擔賠償責任?______A.某縣政府為挽救當?shù)匾粸l危倒閉的甲企業(yè)(國有企業(yè))，強令乙企業(yè)(私營企業(yè))與甲企業(yè)簽訂訂購合同，乙企業(yè)不從，縣政府將其銀行賬戶凍結(jié)B.某縣地稅局工作人員錢某與個體戶趙某素有嫌隙，以趙某偷稅為由，以縣地稅局名義沒收其價值5000元的商品C.某縣工商局工作人員張某騎自行車上班途中與劉某相撞，發(fā)生爭執(zhí)后，張某將劉某打傷D.某縣拘留所警察梁某的朋友祝某被陸某打傷。梁某指使孫某將陸某打傷。祝某、陸某、孫某均關(guān)押于該拘留所正確答案：C[考點]個人行為[解析]A項，縣政府凍結(jié)乙企業(yè)賬戶，是違法行使職權(quán)給乙企業(yè)造成損害，國家應當承擔賠償責任。B項，錢某以縣地稅局名義沒收，也是違法行使職權(quán)給趙某造成損害，國家應當承擔賠償責任。C項，張某將劉某打傷的行為，與行使職權(quán)無關(guān)，故應當由張某個人對劉某承擔民事賠償責任，不應由國家承擔賠償責任。本題應選C項。D項，梁某指使孫某將陸某打傷，其“指使”行為是與行使職權(quán)相關(guān)的行為，該指使行為違法且造成陸某傷害，故國家應當承擔賠償責任。

11.

某縣工商局工作人員鄭某與個體戶王某久有積怨，借執(zhí)行公務之機，以王某銷售偽劣商品為由扣押王某營業(yè)執(zhí)照，將其商品查封，查封期間遇暴雨商品淋濕。王某向某縣工商局提出賠償請求。下列說法正確的是：______A.鄭某濫用職權(quán)，王某的損失應由鄭某賠償B.工商局應當對王某的損失負責賠償C.工商局應當歸還王某的營業(yè)執(zhí)照，解除對商品的查封，但對自然原因造成的商品損失不負責賠償D.鄭某行為純屬個人行為，與工商局無關(guān)，王某的損失應由鄭某負責賠償正確答案：B[考點]職務行為[解析]鄭某是借執(zhí)行公務之機，具有職務行為的外觀，故鄭某的扣押、查封行為應當認定為行使職權(quán)的行為。這些行為顯然違法，并造成王某損害。故國家應當承擔賠償責任。排除A、D項。本題應選B項，C項之所以不選，是因為C項表述“但對自然原因造成的商品損失不負責賠償”錯誤。根據(jù)《行政強制法》第26條，行政機關(guān)對查封物具有保管義務，因保管不善造成的損失，行政機關(guān)也有賠償義務。

12.

王某為某市交警支隊警察，李某為該市市民，二人系好友。李某與張某素有過節(jié)，便要求王某幫助其報復張某，王某答應。一日，王某執(zhí)勤中看到了張某駕駛一面包車，便以違章為由要求張某到崗樓中接受處理。王某趁機登上張某的面包車，將車內(nèi)放著的提貨單和介紹信拿走，交給李某。李某將貨提走。王某所在的某市交警支隊是否應當承擔賠償責任?______A.不應當承擔責任，因為王某的行為是行使職權(quán)的合法行為B.應當承擔責任，因為王某的行為給張某造成了損失C.不應當承擔責任，因為王某的行為不是行使職權(quán)的行為，而是他自己的個人行為D.應當承擔責任，因為王某的行為是行使職權(quán)的違法行為，且交警支隊是王某的所在單位正確答案：C[考點]個人行為[解析]執(zhí)行職務的行為通常是為了實現(xiàn)法定職責和義務而為的行為，其目的是維護公共利益，而非公務人員的個人利益或者他人的私利。“王某趁機登上張某的面包車，將車內(nèi)放著的提貨單和介紹信拿走，交給李某”。王某拿走提貨單和介紹信的行為，不是為了履行交通管理的職責，與其交通管理職權(quán)無關(guān)，故應當認定為個人行為。本題應選C項。

13.

2010年11月25日，某縣公安局以某甲毆打某乙為由，給予某甲15日行政拘留，并當天送到拘留所執(zhí)行。某甲被釋放后向某縣法院起訴，并要求賠償。某縣法院經(jīng)審理認定，某甲未毆打某乙。對某甲的賠償請求，應當適用何法處理?______A.全部適用2010年修正前的《國家賠償法》B.全部適用2010年修正后的《國家賠償法》C.屬于2010年11月30日以前應予賠償?shù)牟糠郑m用修正前的《國家賠償法》；屬于2010年11月1日以后應予賠償?shù)牟糠?，適用修正后的《國家賠償法》D.根據(jù)某縣公安局的選擇確定應適用的《國家賠償法》正確答案：B[考點]新舊國賠法的適用[解析]根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國國家賠償法〉若干問題的解釋(一)》第1條，國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的行為發(fā)生在2010年12月1日以后，或者發(fā)生在2010年12月1日以前、持續(xù)至2010年12月1日以后的，適用修正的國家賠償法。在本題，某縣公安局的拘留“發(fā)生在2010年12月1日以前、持續(xù)至2010年12月1日以后”，故B項正確。

14.

某縣城建局執(zhí)法人員要強制拆除張某的違法房屋。張某現(xiàn)場予以阻攔，并揚言如果拆除其房屋，他就自殺。執(zhí)法人員不予理會并強行拆除，張某當即撞墻身亡。后經(jīng)查實，被拆除的房屋是證件齊全的合法建筑。張某之子要求某縣城建局對張某的死亡承擔賠償義務。張某之子的主張是否應予支持?______A.支持，因為城建局的拆除行為導致了張某的死亡B.支持，因為城建局的行為是違法行使職權(quán)的行為C.不支持，因為城建局的行為是依法行使職權(quán)的行為D.不支持，因為張某的死亡是自己行為造成的，與行政機關(guān)的行為之間沒有直接因果關(guān)系正確答案：D[考點]國家賠償中的因果關(guān)系[解析]只有與損害結(jié)果有直接聯(lián)系的原因，才是賠償責任的因果關(guān)系中的原因。當然，直接的原因不一定就是損害的最近的原因，而是損害產(chǎn)生的主要原因和決定性原因。張某死亡是由其自己撞墻導致的，城建局執(zhí)法人員強拆并非張某死亡的主要原因和決定性原因，故D項正確。

15.

某縣工商局與縣物價局在聯(lián)合執(zhí)法檢查時共同扣押甲企業(yè)的貨物(價值20萬元左右)，并拍賣獲得18萬元。甲企業(yè)不服起訴，法院終審判決確認扣押違法。后，甲企業(yè)向縣工商局申請賠償。下列說法正確的是：______A.縣工商局有權(quán)拒絕賠償，要求甲企業(yè)先向縣物價局申請賠償B.縣工商局有權(quán)要求縣物價局同時賠償C.縣工商局應當先予賠償D.甲企業(yè)應當同時向縣工商局和物價局要求賠償正確答案：C[考點]共同賠償[解析]《國家賠償法》第7條第2款規(guī)定：“兩個以上行政機關(guān)共同行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，共同行使行政職權(quán)的行政機關(guān)為共同賠償義務機關(guān)。”本題中，某縣工商局與縣物價局共同扣押甲企業(yè)財物，故兩局為共同賠償義務機關(guān)?！秶屹r償法》第10條規(guī)定：“賠償請求人可以向共同賠償義務機關(guān)中的任何一個賠償義務機關(guān)要求賠償，該賠償義務機關(guān)應當先予賠償。”據(jù)此，C項正確。

16.

某縣環(huán)保局對友達公司作出罰款30萬元的決定。該公司逾期末交。某縣法院根據(jù)某縣環(huán)保局申請劃撥該公司存款30萬元。后來，某市環(huán)保局撤銷了縣環(huán)保局的罰款。友達公司要求返還存款30萬元及利息。本案的賠償義務機關(guān)是：______A.某縣環(huán)保局B.某市環(huán)保局C.某縣法院D.某縣法院和某縣環(huán)保局正確答案：A[考點]賠償義務機關(guān)[解析]《行政賠償案件規(guī)定》第19條，行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行行政行為，由于據(jù)以強制執(zhí)行的根據(jù)錯誤而發(fā)生行政賠償訴訟的，申請強制執(zhí)行的行政機關(guān)為被告。參照該條規(guī)定，應當由申請執(zhí)行的某縣環(huán)保局為賠償義務機關(guān)，故A項正確。

17.

曹某從王某處買了3個西瓜，沒給錢，卻讓王某找零。王某氣憤不過，與曹某廝打起來。曹某當警察的表兄顧某剛好路過。顧某以王某擾亂社會秩序為由給予500元罰款，并當場強行收繳了500元錢。下列說法正確的是：______A.王某提起行政賠償訴訟的時效為2年B.王某只能提起一項賠償請求C.王某可以直接提起行政賠償訴訟D.王某可以口頭提出賠償請求正確答案：D[考點]行政賠償程序[解析]“提起行政賠償訴訟的時效”即起訴期限，而非國家請求權(quán)時效。根據(jù)《國家賠償法》第14條，單獨提起行政賠償訴訟的起訴期限為3個月。故A項錯誤。該法第11條規(guī)定：“賠償請求人根據(jù)受到的不同損害，可以同時提出數(shù)項賠償要求。”王某對500元錢被收繳，除可以要求返回外，還可以要求支付利息。故B項錯誤。根據(jù)該法第13條、第14條，須先向行政賠償義務機關(guān)提出，經(jīng)其處理后才可單獨提起行政賠償訴訟，故C項錯誤。該法第12條第2款規(guī)定：“賠償請求人書寫申請書確有困難的，可以委托他人代書；也可以口頭申請，由賠償義務機關(guān)記入筆錄?！睋?jù)此，D項正確。

18.

退伍軍人蔡某多次到省城上訪，以求解決本村土地被征收但未獲任何補償?shù)膯栴}。某縣公安局認定蔡某冒充軍人騙錢騙色，以其構(gòu)成招搖撞騙為由對其繼續(xù)盤問達10日。接著又以蔡某涉嫌招搖撞騙罪將蔡某刑事拘留。在蔡某鄉(xiāng)親多方活動下，某市公安局認定某縣公安局違法，責令某縣公安局放人。蔡某被拘留25日后終于被釋放，向某縣公安局提出賠償請求。某縣公安局拒絕賠償。于是蔡某請求法院處理。法院如何處理?______A.按行政賠償案件立案受理B.按刑事賠償案件立案受理C.為方便蔡某，提高司法效率，可由蔡某任意選擇的程序立案受理D.對繼續(xù)盤問造成的損害賠償爭議，按行政賠償案件立案受理；對刑事拘留造成的損害賠償爭議，告知蔡某向某市公安局申請復議正確答案：D[考點]賠償程序確定[解析]《行政賠償案件規(guī)定》第26條規(guī)定：“當事人先后被采取限制人身自由的行政強制措施和刑事拘留等強制措施，因強制措施被確認為違法而請求賠償?shù)模嗣穹ㄔ喊雌湫袨樾再|(zhì)分別適用行政賠償程序和刑事賠償程序立案受理。”某縣公安局對蔡某的繼續(xù)盤問，是限制人身自由的行政強制措施，其造成的損害，應當給予行政賠償，故應當適用行政賠償程序。某縣公安局對蔡某的刑事拘留，是限制人身自由的刑事強制措施，其造成的損害，應給予刑事賠償，故應當適用刑事賠償程序。故不能籠統(tǒng)地適用行政賠償程序或刑事賠償程序，A、B項均錯誤；也不能由請求人任意選擇，故C項錯誤。

根據(jù)《國家賠償法》，刑事賠償義務機關(guān)是公安機關(guān)的，經(jīng)復議程序后才可向法院賠償委員會請求作出賠償決定。故D項“對刑事拘留造成的損害賠償爭議，告知蔡某向某市公安局申請復議”的說法也是正確的。本題應選D項。

19.

縣食藥局局長車某僅僅根據(jù)舉報，未經(jīng)過核實即以某公司生產(chǎn)偽劣食品為由吊銷其許可證。該公司不服向市食藥局申請復議，市食藥局經(jīng)調(diào)查并補充證據(jù)后決定維持吊銷決定。該公司不服起訴?？h法院判決撤銷吊銷決定。有關(guān)本案行政賠償事項的說法正確的是：______A.縣食藥局為賠償義務機關(guān)B.市食藥局為賠償義務機關(guān)C.賠償費用從省政府財政列支D.縣食藥局局長車某玩忽職守，故賠償費用由其個人支付給該公司正確答案：A[考點]賠償義務機關(guān)、賠償費用[解析]《國家賠償法》第8條規(guī)定：“經(jīng)復議機關(guān)復議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機關(guān)為賠償義務機關(guān)，但復議機關(guān)的復議決定加重損害的，復議機關(guān)對加重的部分履行賠償義務?！痹诒绢}，復議機關(guān)市食藥局仍維持，并未加重損害，故賠償義務機關(guān)仍是原機關(guān)某縣食藥局。A項正確，B項錯誤。

《國家賠償法》第37條第1款規(guī)定：“賠償費用列入各級財政預算?！薄秶屹r償費用管理條例》第3條第1款規(guī)定：“國家賠償費用由各級人民政府按照財政管理體制分級負擔?！奔热毁r償義務機關(guān)是某縣食藥局，故賠償費用要由該縣政府財政負擔，故C項錯誤。

《國家賠償法》第16條第1款規(guī)定：“賠償義務機關(guān)賠償損失后，應當責令有故意或者重大過失的工作人員或者受委托的組織或者個人承擔部分或者全部賠償費用。”據(jù)此，對受害人負責賠償?shù)氖琴r償義務機關(guān)，而非負有責任的公務人員；賠償義務機關(guān)賠償損失后才可向負有責任的公務人員追償，故D項錯誤。

20.

某縣工商局和質(zhì)監(jiān)局以某公司違法生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品為由共同扣押其產(chǎn)品。該公司不服起訴，并要求解除扣押、返還被扣產(chǎn)品。該公司所列被告僅有工商局。下列關(guān)于本案行政賠償訴訟當事人的說法正確的是：______A.法院通知該公司追加質(zhì)監(jiān)局為共同被告B.法院通知質(zhì)監(jiān)局為第三人C.該公司拒絕追加質(zhì)監(jiān)局為共同被告的，法院應通知質(zhì)監(jiān)局為第三人D.法院依職權(quán)追加質(zhì)監(jiān)局為共同被告正確答案：D[考點]共同侵權(quán)案件的行政賠償訴訟被告[解析]本題只關(guān)注行政賠償訴訟當事人，對本題中的行政訴訟當事人不予關(guān)注。《國家賠償法》第7條第2款規(guī)定：“兩個以上行政機關(guān)共同行使行政職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，共同行使行政職權(quán)的行政機關(guān)為共同賠償義務機關(guān)。”《行政賠償案件規(guī)定》第17條規(guī)定：“兩個以上行政機關(guān)共同侵權(quán)，賠償請求人對其中一個或者數(shù)個侵權(quán)機關(guān)提起行政賠償訴訟，若訴訟請求系可分之訴，被訴的一個或者數(shù)個侵權(quán)機關(guān)為被告：若訴訟請求系不可分之訴，由人民法院依法追加其他侵權(quán)機關(guān)為共同被告。”所謂“訴訟請求系不可分之訴”，是指行政賠償請求只針對其中部分侵權(quán)機關(guān)提出的，不能得到實現(xiàn)。該公司提出的賠償請求是解除扣押、返還被扣產(chǎn)品，此請求只針對工商局提出不能得到實現(xiàn)，因為扣押是工商局和質(zhì)監(jiān)局共同實施的，兩局均解除扣押才可返還。故D項正確，其他選項均錯誤。

二、多項選擇題1.

某省政府為修建國道，征收了夏糧村的大片耕地，夏糧村對此不服，向法院提出行政訴訟，法院經(jīng)審理查明：省政府征收耕地的行為違法，但是國道已經(jīng)修建完畢。對此，以下說法錯誤的有：______A.法院應當判決撤銷省政府的征地行為，要求其恢復原狀B.法院應當確認省政府的征地行為違法C.法院應當駁回原告的訴訟請求，因為事情已經(jīng)無法挽回D.法院應當判決責令省政府采取補救措施正確答案：AC[考點]確認判決的適用情形及附加裁判[解析]本題為選非題。根據(jù)《行政訴訟法》第74、76條的規(guī)定，被訴行政行為依法應當撤銷，但撤銷該行政行為將會給國家利益或者社會公共利益造成重大損害的，法院應當作出確認被訴行政行為違法的判決，并責令被訟行政機關(guān)采取相應的補救措施；造成損害的，依判決承擔賠償責任。本題中，撤銷省政府的行政行為，將已經(jīng)征用的耕地恢復原狀顯然會使國家利益受到重大損失。因此A、C項錯誤，應選。

2.

王某經(jīng)營一個加油站。市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在對其銷售的汽油進行抽樣檢查后發(fā)現(xiàn)不符合質(zhì)量標準，于是查封了其加油站。王某對此不服，向法院提起行政訴訟，要求法院撤銷質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局的查封決定，并判令其賠償查封期間造成的損失。縣法院認為質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局的查封決定合法，予以維持，但是沒有對其行政賠償請求作出判決。王某不服，上訴至市中級法院，市中級法院審理后認為質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局的查封決定違法，判決予以撤銷。市中級法院對縣法院遺漏的賠償請求應當如何處理?______A.若市中級法院認為應當賠償，可以先行調(diào)解，調(diào)解不成，可將賠償部分發(fā)回重審B.若市中級法院認為應當賠償，可以直接判決賠償C.若市中級法院認為不應當賠償，應當將賠償部分發(fā)回重審D.若市中級法院認為不應當賠償，應當直接判決駁回訴訟請求正確答案：AD[考點]二審對原審中遺漏行政賠償

求的處理[解析]根據(jù)《行訴法解釋》第71條第2款、第3款規(guī)定，原審判遺漏行政賠償請求，二審法院經(jīng)審查認為依法不應當予以賠償?shù)?，應當判決駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，二審法院經(jīng)審理認為依法應當予以賠償?shù)?，在確認被訴行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當就行政賠償部分發(fā)回重審。因此，A、D項為正確答案。

3.

人民法院審理上訴行政案件，在哪些情況下必須作出發(fā)回重審裁定?______A.原審判決遺漏被告的B.原審判決遺漏必須參加訴訟的第三人的C.原審判決遺漏訴訟請求的D.原審不予立案裁定確有錯誤的正確答案：ABC[考點]發(fā)回重審裁定的適用范圍[解析]《行訴法解釋》第71條第1款規(guī)定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發(fā)回重審。據(jù)此，A、B、C項應選。該解釋第68條規(guī)定，第二審人民法院經(jīng)審理認為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤，且起訴符合法定條件的，應當裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案受理或者繼續(xù)審理。據(jù)此，二審法院審理不予立案裁定案件，即使認為確有錯誤，也不需要發(fā)回重審，而是直接作出裁定，將案件交由一審法院立案審理(但此不是發(fā)回重審)。因此，D項錯誤。

4.

某公司申請設立幼兒園，區(qū)教育局逾期末作任何答復。該公司起訴，并要求法院判令該局頒發(fā)《辦學許可證》。一審法院經(jīng)審理后作出確認區(qū)教育局不答復違法的判決，但未就頒發(fā)《辦學許可證》的訴訟請求作出判決。該公司提起上訴。下列說法正確的有：______A.二審法院應當裁定撤銷一審判決B.二審法院應當維持一審判決C.二審法院可以裁定發(fā)回一審法院重審D.二審法院應當裁定發(fā)回一審法院重審，一審法院應當另行組成合議庭進行審理正確答案：AD[考點]一審遺漏訴訟請求的處理[解析]原審遺漏訴訟請求的，法院應當撤銷原判，發(fā)回重審，故A項對，B項錯，C項“可以”錯。發(fā)回重審的，不適用簡易程序，故D項對。

5.

某甲向縣工商局申請設立個人獨資企業(yè)?？h工商局不予答復。某甲不服起訴。某縣法院判決責令縣工商局予以辦理?？h工商局不服上訴。市中院維持原判?？h工商局仍拒不辦理。關(guān)于法院可采取的執(zhí)行措施，下列說法正確的有：______A.對縣工商局按日處80元罰款B.對縣工商局的直接負責的主管人員處以拘留C.向市工商局提出司法建議D.直接為某甲辦理個人獨資企業(yè)登記正確答案：BC[考點]行政訴訟執(zhí)行措施[解析]根據(jù)《行政訴訟法》第96條第2項，罰款的對象是行政機關(guān)負責人，而非行政機關(guān)，故A項錯。根據(jù)該條第5項，B項對。根據(jù)該條第4項，C項對。法院無辦理企業(yè)設立登記的權(quán)限，故D項錯。

6.

某縣環(huán)保局向藍天化工廠發(fā)出繳納30萬元排污費的通知。藍天化工廠認為計算有誤，不服向市環(huán)保局申請復議。市環(huán)保局經(jīng)審理后作出繳納25萬元排污費的決定。藍天化工廠仍不服起訴。法院經(jīng)審理后認定排污費計算仍有誤。法院可以如何判決?______A.撤銷市環(huán)保局的決定，責令其重作決定B.撤銷縣環(huán)保局的通知C.直接確定排污費的數(shù)額D.駁回化工廠的訴訟請求正確答案：AC[考點]撤銷判決、變更判決[解析]本案為復議改案件，被告為市環(huán)保局，被訴行政行為是市環(huán)保局的決定，法院的判決只能針對市環(huán)保局，故排除B項。既然市環(huán)保局的決定違法，故法院也可判決撤銷。根據(jù)《行訴法解釋》第53條第2款，復議決定改變原行政行為錯誤，人民法院判決撤銷復議決定時，應當責令復議機關(guān)重新作出復議決定。故A項對。根據(jù)《行政訴訟法》第77條第1款，行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，法院可以判決變更。故C項對。判決駁回原告訴訟請求的條件是被訴行政行為合法且合理，故D項錯誤。

7.

孫某等50名農(nóng)民向某縣工商局申請設立豐收果蔬專業(yè)合作社。某縣工商局決定不予登記。孫某等人不服起訴。縣法院經(jīng)審理認定孫某等人的申請確實不符合法定條件。法院無權(quán)作出的判決有：______A.維持不予登記的決定B.撤銷不予登記的決定C.責令縣工商局重新作出決定D.駁回原告的訴訟請求正確答案：ABC[考點]駁回判決[解析]本題為選非題?！缎姓V訟法》第69條規(guī)定：“行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，或者原告申請被告履行法定職責或者給付義務理由不成立的，人民法院判決駁回原告的訴訟請求。”據(jù)此本案應當作出駁回判決，故A、B、C項應選。

8.

某鎮(zhèn)人民政府公布關(guān)于本鎮(zhèn)有關(guān)集體企業(yè)的承包、租賃、拍賣等情況的信息。多良公司起訴，訴稱鎮(zhèn)政府公布的信息披露了其商業(yè)秘密，未經(jīng)其允許，且不存在公共利益等法定事由。訴訟過程中，該公司未提出賠償請求。法院經(jīng)審理認定該公司主張成立。法院可以如何判決?______A.確認鎮(zhèn)政府公開行為違法B.責令鎮(zhèn)政府采取相應的補救措施C.責令鎮(zhèn)政府承擔賠償責任D.責令鎮(zhèn)政府不得公開正確答案：AB[考點]侵私密案件的判決方式[解析]《最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第11條第1款規(guī)定：“被告公開政府信息涉及原告商業(yè)秘密、個人隱私且不存在公共利益等法定事由的，人民法院應當判決確認公開政府信息的行為違法，并可以責令被告采取相應的補救措施；造成損害的，根據(jù)原告請求依法判決被告承擔賠償責任。政府信息尚未公開的，應當判決行政機關(guān)不得公開。”根據(jù)題干信息“法院經(jīng)審理認定該公司主張成立”，故A、B項應選。判決被告承擔賠償責任，必須基于原告請求，題干中交代“訴訟過程中，該公司未提出賠償請求”，故排除C項。本題中，鎮(zhèn)政府已實際公開相關(guān)信息，故排除D項。

9.

下列哪些情形受訴人民法院不應當判決駁回訴訟請求?______A.劉某對縣工商局決定不予頒發(fā)其個體戶營業(yè)執(zhí)照的行為不服起訴，受訴法院受理后經(jīng)審查認為劉某符合頒發(fā)個體戶營業(yè)執(zhí)照條件B.劉某對縣工商局決定不予頒發(fā)其個體戶營業(yè)執(zhí)照的行為不服起訴，受訴法院受理后經(jīng)審查認為劉某不符合頒發(fā)個體戶營業(yè)執(zhí)照條件C.劉某對縣工商局決定不予頒發(fā)其個體戶營業(yè)執(zhí)照的行為不服起訴，在一審期間縣工商局決定對劉某頒發(fā)執(zhí)照，但劉某仍不撤訴，受訴法院經(jīng)審查認為劉某符合頒發(fā)個體戶營業(yè)執(zhí)照條件D.劉某對縣工商局決定不予頒發(fā)其個體戶營業(yè)執(zhí)照的行為不服起訴，受訴法院受理后經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)超過法定起訴期限正確答案：ACD[考點]判決駁回訴訟請求的情形[解析]選項A，劉某起訴縣工商局不作為，而法院審理認為縣工商局不作為違法，且實際履行還有實際意義，故應根據(jù)《行政訴訟法》第72條作出履行判決。選項B，劉某起訴縣工商局不作為，而法院審理認為縣工商局不作為合法，屬于“起訴被告不作為理由不能成立”的情形，故應根據(jù)《行政訴訟法》第69條判決駁回原告訴訟請求。選項C，盡管縣工商局原先的不作為違法，但因已經(jīng)履行，故不能再作出履行判決，而應根據(jù)《行政訴訟法》第74條第2款第3項，作出確認違法判決。選項D的情形，根據(jù)《行訴法解釋》第44條第1款第6項，受訴法院應當裁定駁回起訴。

10.

廣州市某酒樓在接受某區(qū)疾控中心檢查時，被發(fā)現(xiàn)灶房使用的餐具沒有消毒，冰箱內(nèi)食品生熟不分，受到停業(yè)整頓15天、罰款200元的處罰。酒樓經(jīng)理后來才得知此事，就向人民法院提起訴訟。人民法院調(diào)查后得知，該區(qū)疾控中心在檢查、處罰時沒有現(xiàn)場記錄，沒有在場證人簽字，處罰的唯一證據(jù)是值班員在處罰通知書上的簽字。法院向當時在場的服務員、廚師調(diào)查時，他們都否認疾控中心認定的事實。法院因此判決疾控中心敗訴。下列有關(guān)此案說法正確的是：______A.酒樓的服務員、廚師可以作為證人B.處罰時的現(xiàn)場記錄、證人簽字不是法定處罰程序，不能作為判決的根據(jù)C.疾控中心不是國家行政機關(guān)，原告應以疾控中心所屬的衛(wèi)生局為被告起訴D.人民法院可以違反法定程序為由判決撤銷疾控中心處罰決定正確答案：AD[考點]證人、現(xiàn)場筆錄、被告、撤銷判決[解析]根據(jù)《行政訴訟法》第33條，證人證言是證據(jù)的一種。根據(jù)我國訴訟法的相關(guān)規(guī)定可知，除當事人外，知道事實真相的人都可以作為證人，因此A選項正確。根據(jù)《行政處罰法》第37條，行政機關(guān)在調(diào)查或者進行檢查時，詢問或者檢查應當制作筆錄。本題中疾控中心未制作現(xiàn)場記錄的做法是違反法律規(guī)定的，因此B選項的說法是錯誤的。《傳染病防治法》第12條第2款規(guī)定：“衛(wèi)生行政部門以及其他有關(guān)部門、疾病預防控制機構(gòu)和醫(yī)療機構(gòu)因違法實施行政管理或者預防、控制措施，侵犯單位和個人合法權(quán)益的，有關(guān)單位和個人可以依法申請行政復議或者提起訴訟。”疾控中心是法律法規(guī)授權(quán)的組織，可以直接作為行政訴訟的被告，故C項錯誤。在本案，酒樓經(jīng)理后來才知此事，說明處罰機關(guān)在處罰前未履行告知以及聽取陳述、申辯的義務，故處罰違反法定程序。根據(jù)《行政訴訟法》第70條，行政行為違反法定程序的，法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為。故D項正確。

11.

甲、乙公司簽訂了甲公司向乙公司購買5輛“三星”牌汽車的合同。乙公司按約定將汽車運至甲公司所在地火車站。某市工商局接舉報扣押了汽車，并最終認定乙公司提供的五輛“三星”牌汽車某國外某一品牌汽車，乙公司將其冒充國產(chǎn)車進行非法銷售，遂決定沒收該批汽車。乙公司不服向省工商局申請復議。省工商局補充了省商檢局對其中一輛車的鑒定意見后維持了沒收決定。乙公司不服起訴。下列說法正確的是______A.法院應當對沒收和維持的復議決定一并作出裁判B.法院判決撤銷沒收決定的，維持的復議決定自然無效C.沒收決定合法、復議決定違反法定程序的，應當判決確認復議決定違法，同時判決駁回原告針對沒收決定的訴訟請求D.法院判決撤銷沒收決定和維持的復議決定的，可以判決省工商局重新作出復議決定正確答案：AC[考點]經(jīng)復議維持后起訴案件的裁判[解析]根據(jù)《適用行訴法解釋》第6條，復議機關(guān)是改變還是維持原行政行為，以復議機關(guān)是否改變原行政行為的處理結(jié)果為判斷標準。在本題，復議機關(guān)省工商局盡管補充了證據(jù)，但仍維持沒收的處理結(jié)果，故屬于“復議機關(guān)決定維持原行政行為”案件。根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款，經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)決定維持原行政行為的，原機關(guān)和復議機關(guān)是共同被告。故本案市工商局和省工商局是共同被告。根據(jù)《行政訴訟法》第79條，復議機關(guān)與原行機關(guān)為共同被告的案件，法院應當對復議決定和原行政行為一并作出裁判。故A項對。B項“維持的復議決定自然無效”說法錯誤，法院對該復議決定也應一并作出裁判。注意：《行訴法解釋》第53條第1款規(guī)定作廢。

根據(jù)《適用行訴法解釋》第10條第4款，復議維持后起訴的案件，原行政行為合法、復議決定違反法定程序的，應當判決確認復議決定違法，同時判決駁回原告針對原行政行為的訴訟請求。故C項對。根據(jù)該條第2款，復議維持后起訴的案件，法院判決撤銷原行政行為和復議決定的，可以判決原機關(guān)重新作出行政行為。故D項“可以判決省工商局重新作出復議決定”說法錯誤，表述成“可以判決市工商局重新作出行政行為”才對。

12.

根據(jù)《國家賠償法》，下列說法正確的是：______A.國家賠償是由國家承擔的責任B.對國家機關(guān)的民事行為造成的損害，國家不按照《國家賠償法》承擔賠償責任C.國家賠償采單一違法歸責原則D.國家賠償包括公有公共設施的損害賠償正確答案：AB[考點]國家賠償責任[解析]國家賠償是由國家承擔的法律責任。雖然侵權(quán)行為是由不同的國家機關(guān)或機關(guān)工作人員實施的，但是，承擔責任的主體不是這些機關(guān)或工作人員，而是國家。國家對受害人給予的賠償來自國庫。故A項正確。

對國家機關(guān)的民事行為造成的損害，應按《侵權(quán)責任法》等法律處理，故B項正確。

國家賠償采用多元歸責原則，即國家機關(guān)及其工作人員的職權(quán)行為違法，或雖未違法但存在過錯或者從結(jié)果上看已經(jīng)造成損害的，國家就須承擔賠償責任。據(jù)此，C項錯誤。

《國家賠償法》不調(diào)整公有公共設施的致害賠償。國家賠償與公有公共設施致害賠償?shù)淖畲髤^(qū)別是：前者是行使國家權(quán)力引起的國家責任，后者是非權(quán)力行為引起的民事賠償責任，按《侵權(quán)責任法》處理。故D項錯誤。

13.

根據(jù)我國國家賠償法及其理論，下列說法正確的是：______A.我國國家賠償法在界定“執(zhí)行職務行為”和“非執(zhí)行職務行為”時采用了類似“外表形式理論”的“與行使職權(quán)有關(guān)論”B.導致國家賠償責任產(chǎn)生的執(zhí)行職務行為，包括行使權(quán)力的行為和非權(quán)力行為，也包括法律行為和事實行為C.導致國家賠償責任產(chǎn)生的執(zhí)行職務行為，包括作為和不作為行為，也包括抽象執(zhí)行職務的行為和具體執(zhí)行職務的行為D.一個人能否成為損害賠償?shù)膶ο螅P(guān)鍵在于行政機關(guān)所負的職責是否為了直接保護他的利益正確答案：AD[考點]國家賠償?shù)男袨橐?、損害要件[解析]根據(jù)《國家賠償法》第5條第1項，與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為，不承擔國家賠償責任。故A項正確。

《國家賠償法》第2條第1款規(guī)定：“國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員行使職權(quán)，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的情形，造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。”該條“行使職權(quán)”字眼表明：導致國家賠償責任產(chǎn)生的執(zhí)行職務行為，僅是行使權(quán)力的行為，不包括非權(quán)力行為，故B項錯誤。

《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》(以下稱《行政賠償案件規(guī)定》)，第6條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織以國防、外交等國家行為或者行政機關(guān)制定發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章或者具有普遍約束力的決定、命令侵犯其合法權(quán)益造成損害為由，向人民法院提起行政賠償訴訟的，人民法院不予受理?！睆倪@個條文可以得出，對抽象行政行為這樣的抽象執(zhí)行職務的行為，不屬于導致國家賠償?shù)那謾?quán)行為，故C項稱“包括抽象執(zhí)行職務的行為”說法錯誤。

國家能否賠償某種損害，首先應確定受害人的利益是否受到法律保護，國家對受害人是否承擔特定的義務。因為遭受損害的對象是法律特定保護的，所以國家必須對這種損害負責。一個人能否成為損害賠償?shù)膶ο螅P(guān)鍵在于行政機關(guān)所負的職責是否為了直接保護他的利益。故D項正確。

14.

關(guān)于國家賠償中的因果關(guān)系，下列說法正確的是：______A.只要國家機關(guān)違背了對個人或單位所承擔的特定義務并因此導致其損害，且該個人或單位無法通過其他途徑受償?shù)?，就應認定存在國家賠償責任中的因果關(guān)系B.國家賠償中的因果關(guān)系，實質(zhì)上是國家機關(guān)與受害人之間的權(quán)利義務關(guān)系C.國家賠償中的因果關(guān)系認定，可以完全借用民法上的因果關(guān)系理論D.只有與損害結(jié)果有直接聯(lián)系的原因，才是國家賠償中的因果關(guān)系中的原因。而直接的原因就是損害的最近的原因正確答案：AB[考點]國家賠償中的因果關(guān)系[解析]確認國家賠償責任必須符合兩個條件：一是因果之間具有邏輯聯(lián)系，此案符合邏輯聯(lián)系的條件；二是因果之間有直接相關(guān)性，即依正常人的經(jīng)驗和理解，行為和結(jié)果之間有牽連。國家侵權(quán)行為與一般民事侵權(quán)行為是有一定區(qū)別的。它具有非法性、濫用或超越裁量權(quán)性、強制性等特點，凡違背對特定人所承擔的法律義務即視為侵權(quán)行為。因此國家賠償中的因果關(guān)系，實質(zhì)上是國家機關(guān)與受害人之間的權(quán)利義務關(guān)系。只要國家機關(guān)違背了對權(quán)利人所承擔的特定義務并因此導致其損害，且權(quán)利人無法通過其他途徑受償?shù)?，就認為存在國家賠償責任中的因果關(guān)系。故A、B項正確。

國家賠償中的因果關(guān)系，在某些方面要比民事賠償嚴格得多，另外一些方面又要寬松得多。完全用民法上的因果理論分析國家賠償責任的構(gòu)成很難獲得滿意結(jié)果。故C項錯誤。

國家賠償中的因果關(guān)系應當是客觀、恰當、符合理性的，而不是機械、隨意的。作為原因的現(xiàn)象，不僅在時間順序上應出現(xiàn)于成為結(jié)果的現(xiàn)象之前，而且還須起著引起和決定結(jié)果發(fā)生的作用。只有與損害結(jié)果有直接聯(lián)系的原因，才是賠償責任的因果關(guān)系中的原因。當然，直接的原因不一定就是損害的最近的原因，而是損害產(chǎn)生的主要原因和決定性原因。故D項錯誤。

15.

根據(jù)我國國家賠償法及其理論，下列說法正確的是：______A.受害人的行為促使損害的發(fā)生成為不可避免或加重的，國家完全不負賠償責任或者承擔部分賠償責任B.因不可抗力如戰(zhàn)爭、天災等引起的損害，國家不負賠償責任C.損害由國家機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)行為和第三人行為共同造成的，應當根據(jù)國家機關(guān)違法行為在損害發(fā)生過程和結(jié)果中所起作用等因素確定國家賠償責任D.國家承擔賠償責任的法律依據(jù)僅有《國家賠償法》正確答案：ABC[考點]缺乏因果關(guān)系的事由、國家賠償?shù)姆梢解析]受害人的行為促使損害的發(fā)生成為不可避免的或加重損害結(jié)果的，受害人自己也有過錯。這種過錯行為與損害也有因果關(guān)系，所以在這種情況下，可以免除或部分免除國家賠償責任。如果損害完全是由于受害人過錯引起的，那么國家不負賠償責任。故A項正確。

“不可抗力”，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力是不能預見、不可抗拒的，屬于當事人意志之外的力量，因此造成的損害與國家機關(guān)的行為無任何因果關(guān)系，國家對此不承擔責任。故B項正確。

損害由國家機關(guān)及其工作人員違法行駛職權(quán)行為和第三人行為共同造成的，第三人也有過錯，也應當承擔一部分賠償責任，故C項正確。

國家承擔賠償責任的法律依據(jù)除《國家賠償法》外，還包括其他也規(guī)定國家賠償責任的法律、法規(guī)、規(guī)章，比如《治安管理處罰法》。該法第117條規(guī)定：“公安機關(guān)及其人民警察違法行使職權(quán)，侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的，應當賠禮道歉；造成損害的，應當依法承擔賠償責任?！惫蔇項錯誤。

16.

下列哪些情形中國家不應當承擔賠償責任?______A.民警李某下班回家時見到其父與鄰居爭吵，怒從心起，開槍將其鄰居打成重傷B.某公司從某縣規(guī)劃局獲得規(guī)劃許可后興建廠房。該縣規(guī)劃局以城鄉(xiāng)規(guī)劃依法調(diào)整為由撤回頒發(fā)給該公司的規(guī)劃許可C.部隊在一次軍事演習中因操作失誤將一農(nóng)戶的房屋炸毀D.某縣政府違法征收某村40畝土地以建設縣政府招待所正確答案：ABC[考點]不予賠償情形[解析]A項，李某開槍將其鄰居打成重傷，與行使職權(quán)無關(guān)，屬于個人行為，應由李某本人承擔賠償責任。B項，該縣規(guī)劃局撤回頒發(fā)給該公司的規(guī)劃許可，給該公司造成損失的，應依法給予補償，而非給予國家賠償。C項，部隊因操作失誤將一農(nóng)戶的房屋炸毀，應依法給予補償，而非給予國家賠償。D項，違法征收是違法行使職權(quán)行為，造成的損失，應依法給予國家賠償。

三、不定項選擇題1.

華燦房地產(chǎn)評估公司向某市建委申請核定其具有房地產(chǎn)估價機構(gòu)一級資質(zhì)。某市建委初審后即上報某省住建廳。某省住建廳作出駁回申請的決定。華燦公司不服起訴。法院經(jīng)審理認定，該公司申請符合住房和城鄉(xiāng)建設部制定的《房地產(chǎn)估價機構(gòu)管理辦法》規(guī)定的條件。下列說法正確的是：______A.《房地產(chǎn)估價機構(gòu)管理辦法》可對某市建委的初審期限作出特別規(guī)定B.某市建委應當將初審意見和華燦公司的全部申請材料上報給菜省住建廳C.法院應當判決撤銷省住建廳的決定，并責令省住建廳重新作出決定D.法院可以在判決理由中寫明原告請求核定為一級資質(zhì)的理由成立正確答案：BCD[考點]“下級初審、上級決定的行政許可”中初審，不予許可決定違法的判決方式[解析]《行政許可法》第43條規(guī)定：“依法應當先經(jīng)下級行政機關(guān)審查后報上級行政機關(guān)決定的行政許可，下級行政機關(guān)應當自其受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)審查完畢。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！睋?jù)此，對下級初審的期限作出特別規(guī)定，只能由法律、法規(guī)進行，規(guī)章無權(quán)進行。住房和城鄉(xiāng)建設部制定的《房地產(chǎn)估價機構(gòu)管理辦法》屬于規(guī)章，故A項錯誤。

《行政許可法》第35條規(guī)定：“依法應當先經(jīng)下級行政機關(guān)審查后報上級行政機關(guān)決定的行政許可，下級行政機關(guān)應當在法定期限內(nèi)將初步審查意見和全部申請材料直接報送上級行政機關(guān)。上級行政機關(guān)不得要求申請人重復提供申請材料。”故B項正確。

《行政許可案件規(guī)定》第11條規(guī)定，人民法院審理不予行政許可決定案件，認為原告請求準予許可的理由成立，且被告沒有裁量余地的，可以在判決理由中寫明，并判決撤銷不予許可決定，責令被告重新作出決定。既然法院經(jīng)審理認定，該公司申請符合法定條件，那么C、D項正確。

2.

春暉旅行社導游華某脅迫旅游者李某等10人購物。某縣旅游局以此為由決定對華某罰款5000元，但對春暉旅行社未作處罰。李某等人起訴主張加重對華某的處罰，并處罰春暉旅行社。法院經(jīng)審理認定，李某等人的起訴理由成立。法院可以如何判決?______A.變更對華某的處罰B.撤銷對華某的處罰，并責令縣旅游局對華某重作處罰C.責令縣旅游局對春暉旅行社依法作出處罰D.直接對春暉旅行社依法給予處罰正確答案：ABC[考點]行政處罰案件的判決[解析]根據(jù)《行政訴訟法》第70條第6項，被訴行政行為明顯不當?shù)模嗣穹ㄔ号袥Q撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為。根據(jù)該法第77條第1款，行政處罰明顯不當?shù)?，人民法院可以判決變更。綜合言之，行政處罰明顯不當?shù)模ㄔ嚎梢耘袥Q撤銷，也可以判決變更。李某等人起訴主張加重對華某的處罰，且法院認定李某等人的起訴理由成立。故A、B項均正確。

該法第77條第2款規(guī)定：“人民法院判決變更，不得加重原告的義務或者減損原告的權(quán)益。但利害關(guān)系人同為原告，且訴訟請求相反的除外?！钡獳項并不違反該款規(guī)定，因為起訴人是受害人李某等人。

李某等人起訴主張?zhí)幜P春暉旅行社，實質(zhì)是起訴被告不作為。法院經(jīng)審理認定，李某等人的起訴理由成立，即意味著被告確實不履行法定職責。該法第72條規(guī)定：“人民法院經(jīng)過審理，查明被告不履行法定職責的，判決被告在一定期限內(nèi)履行。”故C項應選。

《行訴法解釋》第55條第2款規(guī)定：“人民法院審理行政案件不得對行政機關(guān)未予處罰的人直接給予行政處罰?！蹦晨h旅游局對春暉旅行社未作處罰，故排除D項。

3.

某縣規(guī)劃局以某企業(yè)未獲規(guī)劃許可即興建廠房為由作出責令拆除的決定。該企業(yè)逾期末拆，也未對縣規(guī)劃局的決定申請復議和起訴。之后，縣政府作出強制拆除的決定。該企業(yè)以縣政府為被告起訴其強拆決定。終審法院以未聽取該企業(yè)意見為由作出撤銷判決。下列說法正確的是：______A.本案的一審法院是中級法院B.訴訟中，縣政府可以責成有關(guān)部門實施強拆C.縣政府還可以再次作出強制拆除決定D.對縣政府再次作出的強制拆除決定，該企業(yè)可以起訴正確答案：ABCD[考點]管轄、起訴不停止執(zhí)行、重作決定[解析]本案被告是縣政府，根據(jù)《行政訴訟法》第15條第1項，應由中級法院管轄。故A項正確。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第68條規(guī)定：“城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出責令停止建設或者限期拆除的決定后，當事人不停止建設或者逾期不拆除的，建設工程所在地縣級以上地方人民政府可以責成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場、強制拆除等措施。”根據(jù)《行政訴訟法》第56條，訴訟期間，不停止行政行為的執(zhí)行。綜上，在縣政府作出強制拆除決定情形下，即使該決定被訴，該決定也不停止執(zhí)行，故B項正確。

《行政訴訟法》第71條規(guī)定：“人民法院判決被告重新作出行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為?！薄缎性V法解釋》第54條第2款規(guī)定：“人民法院以違反法定程序為由，判決撤銷被訴具體行政行為的，行政機關(guān)重新作出具體行政行為不受行政訴訟法第五十五條(即新法第71條)規(guī)定的限制。”本題中，法院是以未聽取該企業(yè)意見為由，即以違反法定程序為由，故縣政府可以以同一事實和理由作出與原強拆決定基本相同的強拆決定。據(jù)此，C項正確。

《行訴法解釋》第38條規(guī)定：“人民法院判決撤銷行政機關(guān)的具體行政行為后，公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)重新作出的具體行政行為不服向人民法院起訴的，人民法院應當依法受理?！睋?jù)此，D項正確。

4.

韓某向小屯街道辦事處申辦生育證。該街道辦逾期末作答復。韓某向某區(qū)法院起訴。某區(qū)法院判決責令被告答復，被告不服上訴，市中級法院判決維持。被告仍不答復，韓某申請法院執(zhí)行。下列說法正確的是：______A.小屯街道辦事處不具有行政主體資格，不是本案被告B.法院在判決書中應當指定被告給予答復的期限C.韓某應當向市中級法院申請執(zhí)行D.負責執(zhí)行的法院可以向區(qū)監(jiān)察局提出司法建議正確答案：BD[考點]街道辦的地位、指定履行期限、生效判決的執(zhí)行法院、執(zhí)行措施[解析]街道辦事處是政府的派出機關(guān)，屬于行政機關(guān)，具有行政主體資格，故A項錯誤?！缎性V法解釋》第60條第2款規(guī)定：“人民法院判決被告履行法定職責，應當指定履行的期限，因情況特殊難于確定期限的除外?！惫蔅項正確。

《行政訴訟法》第96條規(guī)定：“行政機關(guān)拒絕履行判決、裁定、調(diào)解書的，第一審人民法院可以采取下列措施：……(四)向監(jiān)察機關(guān)或者該行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進行處理，并將處理情況告知人民法院；……”根據(jù)該條中“第一審人民法院”的字眼，C項錯誤。對小屯街道辦事處具有監(jiān)察職責的是縣監(jiān)察局，故根據(jù)該條第4項規(guī)定，D項正確。

5.

馮某因涉嫌醉酒駕車被取保候?qū)彛棠碁楸ＷC人。某縣公安局以蔡某發(fā)現(xiàn)馮某去外縣未及時報告為由對蔡某罰款3000元，蔡某不服向某縣法院提起行政訴訟。某縣法院作出維持判決。蔡某不服上訴向市中級人民法院上訴。市中級人民法院可以如何處理?______A.判決駁回上訴，維持原判B.撤銷一審判決，發(fā)回重審C.撤銷一審判決，逕行駁回起訴D.判決變更罰款的數(shù)額正確答案：BC[考點]二審裁判[解析]《行訴法解釋》第1條第2款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：……(二)公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為……”據(jù)此，刑事司法行為不屬于行政訴訟受案范圍。本題中，某縣公安局對蔡某的罰款，是公安機關(guān)依照《刑事訴訟法》第68條的明確授權(quán)實施的行為，故屬于刑事司法行為，不可訴，某縣法院應當不予受理，其受理并作出實體判決，是違法的。

《行訴法解釋》第79條規(guī)定：“人民法院審理二審案件和再審案件，對原審法院受理、不予受理或