09中級經(jīng)濟(jì)法知識點總結(jié)電子書1．【關(guān)于經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體、內(nèi)容和客體的理解】如何理解“經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體、內(nèi)容和客體”？【分析】對于三個經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的要素，重點是如何界定經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系中的客體。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體是指經(jīng)濟(jì)法主體權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體十分廣泛，包括：物、經(jīng)濟(jì)行為（包括經(jīng)濟(jì)管理行為、提供勞務(wù)行為、完成工作行為）和非物質(zhì)財富（包括智力成果和道德產(chǎn)品）?！九袛囝}】甲、乙雙方簽訂一份運(yùn)輸100臺電視機(jī)的合同，由此形成的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體就是乙方承運(yùn)的該100臺電視機(jī)。()【答案】×【解析】本題考核經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體的含義。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體是指經(jīng)濟(jì)法主體權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。甲、乙雙方簽訂運(yùn)輸合同而形成經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體是行為。即該法律關(guān)系客體并不是乙方承運(yùn)的電視機(jī)，而是乙方承運(yùn)電視機(jī)的運(yùn)輸行為。舉例說明。例如：甲、乙企業(yè)簽訂了一個100萬元的買賣合同，合同標(biāo)的為機(jī)器設(shè)備。在買賣合同中，甲、乙兩個企業(yè)為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體；機(jī)器設(shè)備為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體；“甲企業(yè)應(yīng)該在5月1日前交貨，乙企業(yè)應(yīng)該在收到貨物后15日內(nèi)付款；一方當(dāng)事人違約時，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц?0萬元的違約金??”這種界定雙方權(quán)利義務(wù)的條款就是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容。一般情況下，客體為物、經(jīng)濟(jì)行為、非物質(zhì)財富。2．【關(guān)于經(jīng)濟(jì)權(quán)利中的所有權(quán)】如何理解經(jīng)濟(jì)權(quán)利中的所有權(quán)？【分析】所有權(quán)也稱財產(chǎn)所有權(quán)或資產(chǎn)所有權(quán)，是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，是一定時期的所有制形式在法律上的表現(xiàn)。所有權(quán)的主體是財產(chǎn)所有人，所有權(quán)的客體是財產(chǎn)，所有權(quán)的內(nèi)容是財產(chǎn)所有人對其財產(chǎn)所享有的權(quán)利和非財產(chǎn)所有人負(fù)有不得侵犯的義務(wù)。所有權(quán)的權(quán)能有四項：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)。3．【關(guān)于經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體的理解】陽光是否可以作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體？權(quán)利是否只能作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容，不能作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體？【分析】陽光不能作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體包括物、經(jīng)濟(jì)行為和非物質(zhì)財富，經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體中的物是指可以為人們所控制和支配，有一定經(jīng)濟(jì)價值并以物質(zhì)形態(tài)表現(xiàn)出來的物體；經(jīng)濟(jì)行為包括經(jīng)濟(jì)管理行為、完成一定工作的行為和提供一定勞務(wù)的行為；非物質(zhì)財富包括智力成果和道德產(chǎn)品，智力成果包括專利權(quán)、專有技術(shù)、著作權(quán)等，道德產(chǎn)品是指榮譽(yù)稱號、嘉獎表彰等。因為陽光不具有經(jīng)濟(jì)價值，所以不能作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體。經(jīng)濟(jì)權(quán)利并不是只能作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容，在特定情況下也可以成為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體。例如：土地使用權(quán)在土地出讓和轉(zhuǎn)讓的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系中成為這一法律關(guān)系指向的對象時，土地使用權(quán)就構(gòu)成經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體。再比如，專利權(quán)屬于經(jīng)濟(jì)權(quán)利，作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容；但在專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同中，專利權(quán)就成為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體。4．【關(guān)于附條件和附期限法律行為的理解】如何理解附條件和附期限的法律行為？【分析】附條件和附期限都屬于法律行為的附款，是當(dāng)事人對于法律行為效果的發(fā)生或消滅所加的限制。附條件的法律行為，具體是指在法律行為中指定一定的條件，把該條件的成就(或發(fā)生)或不成就(或不發(fā)生)作為法律行為效力的發(fā)生或終止的根據(jù)。附期限的法律行為，具體是指在法律行為中指明一定的期限，把期限的到來作為法律行為生效或終止的依據(jù)。期限是必然到來的事實，這與附條件的法律行為所附的條件不同。法律行為所附期限可以是明確的期限，也可以是不確定的期限，但都必須是一定會發(fā)生的。附條件的法律行為，又可以分為附生效條件的法律行為和附解除條件的法律行為兩種。附生效條件的法律行為，于條件成就時發(fā)生效力。附解除條件的法律行為，于條件成就時效力消滅。因條件成就而受利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為促其條件成就的，視為其條件不成就；因條件不成就而受利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為阻礙其條件成就的，視為其條件已成就。例如：甲、乙之間約定，如果簽證下來，甲將房子賣給乙，因為簽證是將來的事情，能否簽下來是不確定的，所以這屬于附生效條件的行為，在條件成立的時候，該行為才生效；又例如，如果A、B之間約定，如果A的簽證辦理完畢，A、B之間就解除租房關(guān)系，因為簽證什么時候辦理完畢是不確定的，所以這屬于附解除條件的法律行為，應(yīng)該是在簽證辦理完畢的時候，該租房的關(guān)系終止。附期限的法律行為，也可以分為附生效期限的法律行為和附終止期限的法律行為。附生效期限的法律行為，于期限屆至?xí)r發(fā)生效力。附終止期限的法律行為，于期限屆滿時效力消滅。例如：甲、乙之間約定，12月1日甲出國后，甲就把房子賣給乙，這里確定了法律行為發(fā)生的時間，屬于附發(fā)生期限的法律行為，在期限屆至的時候，該法律行為就生效了；又例如，如果雙方約定：“1月1日租賃期屆滿”，也就是在1月1日的時候，雙方的租賃關(guān)系解除，那么這就屬于附終止期限的法律行為。5．【關(guān)于可撤銷的行為一經(jīng)撤銷，其效力溯及于行為開始時無效的解釋】請舉例說明“可撤銷的行為一經(jīng)撤銷，其效力溯及于行為開始時無效”?！痉治觥繉τ诳沙蜂N民事行為，在行為被撤銷之前，其效力是存在的，如果將其撤銷，那么該效力從行為發(fā)生的時候就消滅。例如：甲、乙企業(yè)于2003年4月1日簽訂一分買賣合同，甲企業(yè)4月10日發(fā)現(xiàn)自己對合同的標(biāo)的有重大誤解，4月20日甲企業(yè)向人民法院請求撤銷該合同，4月30日人民法院依法撤銷該合同。那么對于簽訂合同這個行為產(chǎn)生的結(jié)果就是：該合同在4月30日被撤銷前為有效合同；該合同在4月30日被撤銷后，追溯自4月1日起無效。6．【關(guān)于濫用代理權(quán)行為的舉例】請舉例說明“代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為”?！痉治觥坷纾杭资跈?quán)A購買一臺設(shè)備，要求價格在20～30萬元之間，同時乙授權(quán)A為自己銷售生產(chǎn)的設(shè)備，要求價格不得低于20萬元，恰巧的是，甲就正好需要乙生產(chǎn)的這種設(shè)備，那么A既代表甲，同時又代表乙，他代表甲購買乙的設(shè)備，又代表乙將設(shè)備賣給甲，這就屬于代理雙方進(jìn)行同一民事行為。法律之所以規(guī)定代理人不得濫用代理權(quán)，目的是為了防止代理人的行為損害到被代理人雙方的利益。7．【關(guān)于罰款和罰金的區(qū)別】罰款和罰金有何區(qū)別？【分析】罰款是行政處罰的種類之一，是對實施了違法行為的相對人的經(jīng)濟(jì)制裁。罰金是《中華人民共和國刑法》規(guī)定的刑法附加刑之一，也可以單獨適用，由國家審判機(jī)關(guān)(法院)判處?！缎姓幜P法》第28條第2款的內(nèi)容可能有助于幫助我們理解二者的不同：違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。通過這個規(guī)定，我們也可以看出罰款和罰金并不是一回事。簡單的講，罰款是行政機(jī)關(guān)作出的處罰，而罰金是司法、審判相關(guān)作出的處罰。8．【關(guān)于仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權(quán)作用的理解】如何理解“仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權(quán)的作用”？【分析】例如：甲公司和乙公司簽訂了一份加工承攬合同，并在合同中單獨規(guī)定了仲裁條款，約定雙方發(fā)生合同爭議時，提請某仲裁機(jī)關(guān)仲裁(假定該仲裁條款合法有效)。后來在履行的過程中發(fā)生了爭議，在這種情況下，雙方只能提交仲裁委員會進(jìn)行仲裁，不能提起訴訟。如果一方提起了訴訟，那么法院也將不予受理，因為存在有效的仲裁協(xié)議，只能提交仲裁，不能提起訴訟。9．【關(guān)于仲裁協(xié)議的效力】如何理解“仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力”？【分析】例如：甲、乙企業(yè)簽訂了100萬元的買賣合同，同時在買賣合同中訂立了仲裁條款。在合同履行中，甲企業(yè)因延遲交付第二批貨物，致使乙企業(yè)的合同目的無法實現(xiàn)，乙企業(yè)據(jù)此向甲企業(yè)主張解除合同。買賣合同解除后，甲、乙企業(yè)之間因第一批貨物的合同糾紛只能提交仲裁，而不能提起訴訟。因為，合同的解除不影響仲裁協(xié)議的效力。10．【關(guān)于仲裁程序的理解】請問，“仲裁裁決時，不能形成統(tǒng)一意見”和“形成兩種意見”的意思是否相同？仲裁裁決是少數(shù)服從多數(shù)的原則還是以首席仲裁員的意見為準(zhǔn)？請舉例說明！【分析】“不能形成統(tǒng)一意見”和“形成兩種意見”的意思是不一樣的，前者包括后者的情形在內(nèi)。依據(jù)法律規(guī)定，仲裁裁決應(yīng)按多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以計入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按首席仲裁員的意見作出。對于這個內(nèi)容，我們舉例說明：假設(shè)有3個仲裁員，雙方當(dāng)事人各指定了一名仲裁員，第三名仲裁員就是首席仲裁員，如果題目告訴的是形成兩種意見，說明肯定有2個人的意見是一致的，那么就是按照多數(shù)仲裁員的意見作出；如果題目告訴的是不能形成統(tǒng)一意見，那么就包括形成兩種意見和形成三種意見的情形，對于形成兩種意見而言，那么以多數(shù)仲裁員的意見為準(zhǔn)，如果是形成三種不同的意見，則以首席仲裁員的意見為準(zhǔn)。針對這個問題，可以看一下2005年職稱考試的一道試題?！纠}】甲、乙因合同糾紛達(dá)成仲裁協(xié)議，甲選定A仲裁員，乙選定B仲裁員，另由仲裁委員會主任指定一名首席仲裁員，3人組成仲裁庭。仲裁庭在作出裁決時產(chǎn)生了兩種不同意見。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁庭應(yīng)當(dāng)采取的做法是()。A.按多數(shù)仲裁員的意見作出裁決B.按首席仲裁員的意見作出裁決C.提請仲裁委員會作出裁決D.提請仲裁委員會主任作出裁決【答案】A【分析】依據(jù)規(guī)定，形成兩種不同意見的時候，裁決應(yīng)按多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以計入筆錄。第二章1．【分公司與子公司的區(qū)別】分公司和子公司指的是什么？有什么樣的區(qū)別？【分析】子公司是指母公司出資設(shè)立并且控股的具有獨立法人資格的公司。一般母公司在子公司都擁有相當(dāng)一部分股權(quán)，有很強(qiáng)的控制力，但是子公司本身具有獨立的企業(yè)法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。如果母公司控股比例達(dá)到50％以上，稱為“絕對控股”；如果子公司的股東較多，其中母公司控股比例在所有股東中最高但又不超過50％，稱為“相對控股”。分公司則屬于公司依法設(shè)立不具備獨立法人資格但可以獨立經(jīng)營的分支機(jī)構(gòu)。由于分公司與子公司的法律地位不同，其作為民事活動主體參加民事活動的法律意義也大相徑庭。主要有以下幾方面：(1)設(shè)立方式不同。子公司一般由兩個以上股東發(fā)起設(shè)立，是獨立法人，獨立承擔(dān)民事責(zé)任，在其自身經(jīng)營范圍內(nèi)獨立開展各種業(yè)務(wù)活動；分公司由總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T依法設(shè)立，設(shè)立時不要求注冊資金，屬于總公司的分支機(jī)構(gòu)，雖然也可以獨立開展業(yè)務(wù)活動，但應(yīng)在公司授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行。一般而言，這種授權(quán)以申請設(shè)立分公司的方式為表現(xiàn)。也就是說，在工商部門申請設(shè)立分公司，就視為公司授權(quán)分公司開展公司經(jīng)營范圍以內(nèi)的活動。分公司的經(jīng)營范圍不能超過總公司的經(jīng)營范圍。(2)工商登記方式和名稱不同。子公司在工商部門領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；分公司則領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》。企業(yè)的名稱上，也有很大不同。子公司的名稱最后都是“×××有限責(zé)任公司”或“×××股份有限公司”；分公司的名稱最后都是“×××有限公司×××分公司”。(3)訴訟中的法律效果不同。子公司由于是獨立法人，只能就其自身資產(chǎn)追究民事責(zé)任，除出資人(即子公司的各股東)出資不實或出資后抽逃資金的情況之外，不能清償?shù)牟糠忠膊荒芟虺鲑Y人追償；而分公司不是獨立法人，業(yè)務(wù)開展過程中出現(xiàn)不能履行債務(wù)的情形時，債權(quán)人可以要求總公司承擔(dān)清償義務(wù)。在訴訟中，可以直接把總公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任。(4)承擔(dān)債務(wù)的方式不同。子公司股東僅以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，分公司則先以自有資產(chǎn)承擔(dān)，不足部分由總公司承擔(dān)連帶責(zé)任。2．【注銷和吊銷的區(qū)別】注銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》有什么區(qū)別？【分析】二者的主要區(qū)別有三點：(1)二者的行為主體主動性不同。吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)登記部門的主動行為；注銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)的主動行為。(2)二者的法律性質(zhì)不同。吊銷是企業(yè)因違法而導(dǎo)致的一種行政處罰；而注銷是企業(yè)終止的一種正常法律行為。(3)二者的法律后果不同。吊銷會給企業(yè)及其法定代表人和直接責(zé)任人帶來一些限制，甚至是嚴(yán)重的法律責(zé)任；而注銷一般情況下對企業(yè)及其法定代表人無重大影響。3．【股東為何不能抽回出資】為何公司成立后，股東不得抽回出資？【分析】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司成立后，股東不得抽回其出資資本，否則就是屬于抽逃注冊資本的行為，應(yīng)該進(jìn)行相應(yīng)的處罰。股東的出資，是公司設(shè)立并從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)。同時，公司一旦成立，股東的出資就成為公司的財產(chǎn)，即股東的出資形成有限責(zé)任公司的全部法人財產(chǎn)，是公司對外承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的保證。股東按照公司章程的規(guī)定出資到位，是維護(hù)公司正常生產(chǎn)經(jīng)營活動以及促進(jìn)公司發(fā)展，保證公司必要的償還債務(wù)能力，維護(hù)債權(quán)人利益的必要條件。同時，按照法律規(guī)定，公司注冊資本是公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資之和，為了方便公司設(shè)立，降低公司設(shè)立門檻，公司股東可以分期繳付出資，因此更應(yīng)該保證公司的資本。因此，股東在公司成立之后，不得抽逃出資，使公司財產(chǎn)減少，以防止因股東抽逃出資而減少公司資本。當(dāng)然，不得抽逃出資不等于絕對的禁止，如果股東想撤回在公司的投資，可以按照公司法允許的方式，實現(xiàn)出資的撤回，如股東將自己在公司的出資轉(zhuǎn)讓給其他股東，或者與其他股東協(xié)商并經(jīng)股東會按照法律規(guī)定或者公司章程規(guī)定作出決議向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓出資等，在不減少公司注冊資本的情況下，撤回自己在公司的投資。4．【有限責(zé)任公司的職權(quán)及其分類】有限責(zé)任公司的股東會的職權(quán)包括哪些？如何進(jìn)行分類？【分析】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會行使下列職權(quán)：(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(2)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事、決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；(3)審議批準(zhǔn)董事會的報告；(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(8)對發(fā)行公司債券作出決議；(9)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；(10)修改公司章程；(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。根據(jù)以上的規(guī)定，可以將有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)分為以下幾類：1.投資經(jīng)營決定權(quán)這是指股東會有權(quán)對公司的經(jīng)營方針和投資計劃作出決定。2.人事決定權(quán)股東會有權(quán)選任和決定本公司的非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事、對于不合格的董事、監(jiān)事，有權(quán)予以更換。3.重大事項的“審批權(quán)”重大事項審批權(quán)可以分為兩個方面：(1)審議批準(zhǔn)工作報告權(quán)。股東會有權(quán)審議批準(zhǔn)董事會的報告和監(jiān)事會、監(jiān)事的報告。(2)審議批準(zhǔn)經(jīng)營管理方面方案權(quán)。即公司股東會有權(quán)對公司的董事會或者執(zhí)行董事向股東會提出的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案進(jìn)行審批。4.重大事項“決定權(quán)”股東會有權(quán)對公司增加或者減少注冊資本，發(fā)行公司債券，公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議。5.公司章程修改權(quán)公司章程是公司組織和行為的基本規(guī)則，因此應(yīng)當(dāng)由股東會修改，而不能由董事會、監(jiān)事會進(jìn)行修改。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會修改公司章程，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。6.其他職權(quán)。這里的其他職權(quán)是指按照公司章程的確定的其他特別的職權(quán)。5．【關(guān)于經(jīng)營方針和投資計劃的理解】請問如何理解經(jīng)營方針和投資計劃，為什么是屬于股東會或者股東大會的職權(quán)？【分析】經(jīng)營方針是指公司進(jìn)行經(jīng)營活動的方向和最終達(dá)到的目標(biāo)。投資計劃是指公司為了期望能在未來獲得更多的收益而將現(xiàn)有收入變換為某種資產(chǎn)并持有的投資計劃。由于投資對公司以后的發(fā)展一般具有決定性影響，所以公司的經(jīng)營方針和投資計劃是由股東會或者股東大會決定的。6、【董事會職權(quán)的分類】有限責(zé)任公司的董事會的職權(quán)包括哪些？如何進(jìn)行準(zhǔn)確的理解？【分析】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；【解釋】董事會由董事組成，董事由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負(fù)責(zé)。因此，召集股東會會議，并向股東會報告工作，既是董事會的一項職權(quán)，也是董事會的一項義務(wù)。（2）執(zhí)行股東會的決議；【解釋】股東會作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，是公司的最高決策機(jī)關(guān)，依照法律規(guī)定和公司章程規(guī)定決定公司的重大問題。股東會對公司生產(chǎn)經(jīng)營方面作出的決議，由董事會執(zhí)行。因此，執(zhí)行股東會的決議，是董事會的一項職權(quán)，其實也是董事會的一項義務(wù)。（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；【解釋】經(jīng)營計劃是指管理公司內(nèi)外業(yè)務(wù)的方向、目標(biāo)和措施，是公司內(nèi)部的、短期的管理計劃。公司的投資方案是指公司內(nèi)部的短期的資金的運(yùn)用方向。根據(jù)規(guī)定，決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，是公司股東會的職權(quán)，因此公司的經(jīng)營計劃和投資方案是公司執(zhí)行股東會決定的經(jīng)營方針和投資計劃的一項具體措施。（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；【解釋】根據(jù)規(guī)定，審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案是公司股東會的職權(quán)，由于董事會是股東會的執(zhí)行機(jī)關(guān)，因此應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案，及時報請公司股東會進(jìn)行審議批準(zhǔn)。（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；【解釋】根據(jù)規(guī)定，審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案是股東會的職權(quán)，董事會應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，及時報請公司股東會進(jìn)行審議批準(zhǔn)。（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；【解釋】根據(jù)規(guī)定，對公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行公司債券作出決議是股東會的職權(quán)，而對公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券制訂具體方案是董事會的職權(quán)，因此，董事會應(yīng)當(dāng)按照公司經(jīng)營的需要針對公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的決議要求，及時制訂具體方案，并提請股東會議審議。（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；【解釋】對于公司合并、分立、解散或者變更公司形式均是屬于公司的重大事項，根據(jù)規(guī)定，應(yīng)經(jīng)過股東會作出決議，但是具體與誰合并、如何分立以及變更為什么樣的股份有限公司和解散的具體方案應(yīng)該由董事會來制訂，然后提請股東會會議進(jìn)行審議并作出決議。（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；【解釋】董事會是公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營活動的指揮和管理，因此有權(quán)決定公司管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置是指董事會有權(quán)根據(jù)本公司的具體情況，確定內(nèi)部的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置，如設(shè)立教學(xué)服務(wù)部、事業(yè)開發(fā)部、市場營銷部、企業(yè)管理部、客戶服務(wù)部等具體的業(yè)務(wù)部門或者行政管理部門。（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；【解釋】聘任或者解聘高級管理人員，是指董事會有權(quán)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司的副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等高級管理人。（10）制定公司的基本管理制度；【解釋】基本管理制度是指保證公司能夠正常運(yùn)營的基本的管理體制。（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。綜上，可以將董事會的職權(quán)概括為以下幾類：執(zhí)行權(quán)：以上職權(quán)中的（1）（2）宏觀決策權(quán)：以上職權(quán)中的（3）經(jīng)營管理權(quán)：以上職權(quán)中的（4）、（5）、（6）、（7）機(jī)構(gòu)設(shè)置與人事聘任權(quán)：以上職權(quán)中的（8）、（9）基本管理制度制定權(quán)。7、【一人有限責(zé)任公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別】請問《公司法》中規(guī)定的一人有限責(zé)任公司和《個人獨資企業(yè)法》中規(guī)定的個人獨資企業(yè)有何區(qū)別？【分析】一人有限責(zé)任公司和個人獨資企業(yè)如果僅從字面上理解，一人有限責(zé)任公司與個人獨資企業(yè)似乎非常相近，但是兩者在法律實質(zhì)上卻存在很大的差別，兩者的區(qū)別可以總結(jié)為以下幾點：（1）法律形式不同在法律形式上，一人有限責(zé)任公司屬于法定的民事主體，具有法人資格，能夠以自己的名義享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)屬于非法人組織，雖然也可以以自己的名義進(jìn)行民事活動，但在法律形式上不具有法人的資格。（2）主體性質(zhì)不同根據(jù)《公司法》第58條的規(guī)定，“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司”。而根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第2條的規(guī)定，“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體”。可以看出，一人有限責(zé)任公司的投資主體與個人獨資企業(yè)的范圍并不相同，一人有限責(zé)任公司的設(shè)立主體既可以是自然人，也可以是法人；而個人獨資企業(yè)的設(shè)立主體只能是具有中國國籍的自然人。由此可以得出，一人有限責(zé)任公司的設(shè)立主體的范圍比個人獨資企業(yè)更為廣泛。（3）注冊資本的要求不同在設(shè)立時兩者的差異主要體現(xiàn)在關(guān)于法定注冊資本最低限額的規(guī)定上。一人有限責(zé)任公司既適用公司法中關(guān)于公司設(shè)立的一般性規(guī)定，同時還必須符合公司法關(guān)于一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定。根據(jù)《公司法》第59條的規(guī)定，“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額”。而個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件要相對寬松，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第8條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)的設(shè)立只需“有投資人申報的出資”，并沒有要求具體的注冊資本最低限額。（4）出資方式的規(guī)定不同根據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，也就是說，股東用實物、知識產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)作價出資金額不得高于注冊資本的70%。而個人獨資企業(yè)對貨幣資金或非貨幣資金占投資人申報出資的比例，并沒有作出任何強(qiáng)制性規(guī)定。8、【發(fā)起設(shè)立方式與募集設(shè)立方式的區(qū)別】如何理解發(fā)起設(shè)立方式和募集設(shè)立方式？兩種設(shè)立方式各自有什么特點？【分析】發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司。也就是說，以發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立股份有限公司的，在設(shè)立時其股份全部由該公司的發(fā)起人認(rèn)購，而不向發(fā)起人以外的任何社會公眾發(fā)行股份。由于沒有向社會公眾公開募集股份，所以，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。發(fā)起設(shè)立方式的特點是比較簡便，只要發(fā)起人認(rèn)足了股份就可以向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，但它要求各個發(fā)起人有比較雄厚的資金，僅發(fā)起人就能認(rèn)購公司應(yīng)當(dāng)發(fā)行的全部股份。募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)當(dāng)發(fā)行股份的部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。也就是說，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，在公司成立時，認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的投資者。募集設(shè)立方式的特點是發(fā)起人只需要投入較少的資金，就能夠從社會上募集到較多的資金，從而使公司能夠迅速聚集到較大的資本額。但是，由于募集設(shè)立涉及到發(fā)起人以外的人，所以，法律對募集設(shè)立規(guī)定了較為嚴(yán)格的程序。9、【股份有限責(zé)任公司會議通知時間】針對股份有限公司股東大會的會議通知時間。請問如何理解《公司法》中規(guī)定的“發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項”？【分析】股份有限公司發(fā)行股票分為記名股票和無記名股票，召開股東大會的，對于記名股票的股東，采用的是“通知”的方式，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，一般會議在召開前20日內(nèi)通知，臨時會議在召開前15日內(nèi)通知。對于持有公司無記名股票的股東，由于是“無記名”股票，因此不能確定其具體的持有人，這種情況下就不能再采用通知的形式，而是應(yīng)該采用“公告”的方式，即：不管召開的是一般會議還是臨時會議，針對持有無記名股票的股東，都應(yīng)該在會議召開的30日之前依法進(jìn)行公告。例如：甲上市公司同時發(fā)行記名股票和無記名股票，公司董事會擬在2006年6月1日召開股東大會年會，針對該次股東大會，董事會應(yīng)該在會議召開的20日前通知記名股票的股東，也就是在2006年5月12日前通知，另外，董事會還要在會議召開的30日前向社會進(jìn)行公告，也就是在2006年5月1日之前依法向社會進(jìn)行公告。第三章1、【個人獨資企業(yè)的性質(zhì)】如何理解“個人獨資企業(yè)無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動”？【分析】個人獨資企業(yè)無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力是指個人獨資企業(yè)不能像法人企業(yè)那樣僅以企業(yè)的財產(chǎn)對外獨立承擔(dān)民事責(zé)任，當(dāng)個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以償還債務(wù)時，其投資者要以出資以外的其他個人財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，是指個人獨資企業(yè)可以以自己的名義，進(jìn)行各種經(jīng)營活動。例如：對外簽訂合同、履行合同、買賣貨物、提供服務(wù)等。舉例：投資人A設(shè)立個人獨資企業(yè)甲，甲企業(yè)具有獨立的民事主體資格，在對外簽訂買賣合同、借款合同時，應(yīng)當(dāng)以甲企業(yè)的名義訂立合同。但是甲企業(yè)不能獨立地承擔(dān)民事責(zé)任，如果以甲企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。而有限責(zé)任公司就具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，如果公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，依法申請破產(chǎn)，不會影響到股東的個人財產(chǎn)。例如：投資人甲于2002年1月1日以個人財產(chǎn)投資設(shè)立個人獨資企業(yè)A，2002年4月1日A企業(yè)與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂借款合同時，應(yīng)當(dāng)以A企業(yè)的名義簽訂，因為個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。銀行貸款到期后，如果以A企業(yè)的全部財產(chǎn)仍不能償還時，則投資人甲應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因為個人獨資企業(yè)不具有法人資格，無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。2、【個體工商戶和個人獨資企業(yè)的區(qū)別】請問個體工商戶與個人獨資企業(yè)有何區(qū)別？【分析】個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別主要是：（1）出資人不同。個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設(shè)立，也可以由家庭共同出資設(shè)立。（2）承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同。個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；而根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。（3）適用的法律不同。個人獨資企業(yè)依照《個人獨資企業(yè)法》設(shè)立，個體工商戶依照《民法通則》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》的規(guī)定設(shè)立。（4）法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)；個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關(guān)鍵在于是否進(jìn)行了獨資企業(yè)登記，并領(lǐng)取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。3、【普通合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的區(qū)別】普通合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司有何區(qū)別？【分析】普通合伙企業(yè)（以下簡稱“合伙企業(yè)”）和有限責(zé)任公司的主要區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）合伙企業(yè)與有限公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的區(qū)別。合伙企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是一元結(jié)構(gòu)，而有限責(zé)任公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是二元結(jié)構(gòu)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)不屬于合伙組織獨立所有，而是屬于合伙人共有，因此合伙人與合伙企業(yè)是連帶責(zé)任關(guān)系，從這個角度上看，合伙企業(yè)的合伙人與企業(yè)是連為一體的，可以看成是一個整體。而有限責(zé)任公司的財產(chǎn)完全是屬于公司法人所有，不屬于股東自然人所有，其公司的資產(chǎn)與股東是分離的。（2）合伙企業(yè)不具有法人資格，有限責(zé)任公司具有法人資格。這是合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的最主要的區(qū)別。合伙企業(yè)只具有相對獨立的人格，有限公司具有絕對獨立的人格。（3）合伙企業(yè)是契約式企業(yè)，公司是股權(quán)式企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)是由各合伙人依法訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險，并承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)。合伙協(xié)議是合伙人享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的依據(jù)，合伙人的出資方式、數(shù)額和期限，合伙人分配利潤和分擔(dān)虧損的辦法，合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、解散和清算等問題都按照依法訂立的合伙協(xié)議來操作。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限公司股東按照比例出資，以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。（4）合伙企業(yè)與公司在設(shè)立方式、運(yùn)營結(jié)構(gòu)、出資的撤出和轉(zhuǎn)讓以及企業(yè)的延續(xù)和解散等方面也有明顯的區(qū)別。4、【普通合伙人出質(zhì)的相關(guān)規(guī)定】如何理解“普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意”？【分析】所謂出質(zhì)是指合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額進(jìn)行動產(chǎn)質(zhì)押或者權(quán)利質(zhì)押。例如，合伙人A、B、C設(shè)立合伙企業(yè)甲，其中A以自己所有的小轎車出資20萬元。合伙企業(yè)成立后，A與D簽訂20萬元的借款合同，如果A擬以該小轎車設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保，則必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。因為該小轎車已經(jīng)屬于合伙企業(yè)的財產(chǎn)了，如果A在自己的借款中將其質(zhì)押，又不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，D有權(quán)將其拍賣、變賣，這必然會影響合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益，影響其他合伙人的利益。因此，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意，否則其出質(zhì)行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。5、【普通合伙企業(yè)中合伙人關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定】某從事餐飲業(yè)務(wù)的普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議中約定，“企業(yè)的食品材料不足的，可以由合伙人為企業(yè)供應(yīng)”，某日，企業(yè)生意興隆，導(dǎo)致原料不足，張某從其設(shè)立的商貿(mào)公司供貨給合伙企業(yè)，請問張某的行為是否違反了關(guān)聯(lián)交易的原則，是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定？【分析】張某的行為不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易。該種關(guān)聯(lián)交易行為是由合伙協(xié)議約定所允許進(jìn)行的，因此合伙人可以在約定的情況下與本企業(yè)進(jìn)行交易。類似的規(guī)定還有個人獨資企業(yè)中對投資人的權(quán)利限制，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。請注意，對于競業(yè)禁止的規(guī)定，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的規(guī)定是不同的，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，“未經(jīng)投資人同意”，不得從事本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，而根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。所以合伙人從事同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)，即使是合伙協(xié)議中約定也是違法的，而個人獨資企業(yè)中，在投資人同意的前提下，從事同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)是可以的。6、【關(guān)于合伙企業(yè)債務(wù)的抵銷規(guī)定】如何理解“合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)”？【分析】債權(quán)人對合伙企業(yè)的債務(wù)，實質(zhì)上是對全體合伙人的債務(wù)；而合伙企業(yè)某一個合伙人對該債權(quán)人的債務(wù)，只限于該合伙人，實際上屬于與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，如果允許抵銷的話，那么就相當(dāng)于強(qiáng)迫合伙企業(yè)的其他合伙人對個別合伙人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，因此《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。例如：甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立合伙企業(yè)A，甲向戊借款5萬元作為出資。合伙企業(yè)經(jīng)營期間，戊欠合伙企業(yè)貨款8萬元，戊認(rèn)為因為甲欠自己5萬元，而自己欠合伙企業(yè)8萬元，其中5萬元就互相抵銷了，只還A合伙企業(yè)3萬元就可以結(jié)清三方的債權(quán)債務(wù)了。戊的想法不正確。因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)的債務(wù)。所以戊不能以對合伙人甲的債權(quán)抵銷對A合伙企業(yè)的債務(wù)。7、【關(guān)于有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行】有限合伙企業(yè)中由哪些人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)？【分析】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。另外，根據(jù)規(guī)定，有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（4）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。例如：甲有限合伙企業(yè)中的有限合伙人張某，某日為本企業(yè)的銀行貸款提供擔(dān)保，這種情況下，張某的行為不屬于執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，因此是法律所允許的。8、【普通合伙人和有限合伙人身份的轉(zhuǎn)換】有限合伙企業(yè)中，普通合伙人和有限合伙人的身份是否可以相互轉(zhuǎn)換？【分析】有限合伙企業(yè)中，普通合伙人和有限合伙人的身份可以相互轉(zhuǎn)化。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍灰?jīng)全體合伙人一致同意即可。普通合伙人和有限合伙人的身份轉(zhuǎn)換可以分為以下兩種情況：（1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。9、【有限合伙人和普通合伙人的區(qū)別】有限合伙人和普通合伙人有何區(qū)別？【分析】有限合伙人與普通合伙人在法律規(guī)定上可以作如下的區(qū)分：（1）對企業(yè)債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?？梢钥闯觯胀ê匣锶藢ζ髽I(yè)債務(wù)的承擔(dān)范圍要大于有限合伙人。（2）與本企業(yè)交易方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易。因此，在關(guān)聯(lián)交易方面，法律允許有限合伙人與本企業(yè)進(jìn)行交易。（3）在競業(yè)禁止方面根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。可以看出，法律允許有限合伙人從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。（4）在財產(chǎn)份額出質(zhì)方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。（5）在財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓方面根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；而有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?？梢钥闯?，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人“一致同意”，而有限合伙人轉(zhuǎn)讓時，僅需要按照規(guī)定進(jìn)行“通知”。（6）在出資方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資；而有限合伙人不得以勞務(wù)出資。10、【合伙企業(yè)清算人的確定】合伙企業(yè)解散后，如何確定清算人？清算人需要執(zhí)行哪些事務(wù)？【分析】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（1）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；（2）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權(quán)、債務(wù)；（5）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（6）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。11、【合伙企業(yè)中合伙人的出資】合伙企業(yè)的合伙人是否可以用融資租賃的財產(chǎn)作為出資？【分析】依據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人對于自己用于繳納出資的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)擁有合法的處分權(quán)，合伙人不得將自己無權(quán)處分的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)用于繳納出資。企業(yè)對融資租賃的財產(chǎn)僅擁有使用權(quán)，并沒有處分權(quán)，所以不能用融資租賃的財產(chǎn)作為出資。類似的還有合伙人不能以房屋使用權(quán)作為出資，因為如果用使用權(quán)出資的話，企業(yè)沒有相應(yīng)的房屋所有權(quán)，就不能隨便處置。12、【普通合伙企業(yè)中合伙人的權(quán)利和義務(wù)】普通合伙企業(yè)中的合伙人的權(quán)利和義務(wù)包括哪些內(nèi)容？【分析】根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利，主要包括以下內(nèi)容：（1）合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利；（2）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，由其委托的代表執(zhí)行；（3）不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況；（4）合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料；（5）合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)，主要包括以下內(nèi)容：（1）由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)；（2）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（3）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；（4）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。第四章【外商投資企業(yè)的形式】我國的外商投資企業(yè)主要都包括哪幾種形式？【分析】根據(jù)我國法律和行政法規(guī)的規(guī)定，我國目前的外商投資企業(yè)主要包括以下幾種形式：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國的企業(yè)、公司和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，按平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)在中華人民共和國境內(nèi)同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同投資、共同經(jīng)營管理、共享利益、共擔(dān)風(fēng)險的股權(quán)式合營企業(yè)，合資企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司，合資企業(yè)具有中國法人資格。（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)是由外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利的原則和中國的法律，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)在中國境內(nèi)共同投資創(chuàng)辦的契約式合營企業(yè)。（3）外資企業(yè)是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。（4）中外合資股份有限公司是指依法設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，境內(nèi)和境外投資者共同購買并持有公司股份的企業(yè)法人?！就鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)的方式】如何理解外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)？并購的方式有幾種？【分析】根據(jù)2006年新修訂的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。從概念中可以看出，并購的方式可以分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種：（1）股權(quán)并購股權(quán)并購的主要形式分為兩種：?外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。例如：法國甲公司購買境內(nèi)乙國有獨資公司的股權(quán)，該境內(nèi)有限公司股本總額為5000萬元，經(jīng)過協(xié)商，甲公司購買4000萬股，將境內(nèi)乙公司改組為中外合資經(jīng)營企業(yè)。這種購買股權(quán)并且將出售股權(quán)的企業(yè)變更為外商投資企業(yè)的行為是股權(quán)并購的另一種方式。?外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。例如：境內(nèi)乙國有獨資公司股本總額為5000萬元，法國甲公司擬購買其股權(quán)，經(jīng)過協(xié)商，乙公司先增資3000萬元，乙公司股東――經(jīng)授權(quán)的國有投資機(jī)構(gòu)認(rèn)購10％，甲公司認(rèn)購90％，增資完成后將境內(nèi)乙公司改造為中外合資經(jīng)營企業(yè)。這種投資各方認(rèn)購增資并且將增資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)的行為是股權(quán)并購的另一種方式。（2）資產(chǎn)并購資產(chǎn)并購的主要形式也分為兩種：?外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)。例如：法國甲公司在境內(nèi)設(shè)立一外資企業(yè)乙公司，乙公司與境內(nèi)丙國有獨資公司協(xié)商，購買丙公司的廠房和整套的流水線并且對該流水線進(jìn)行運(yùn)營，甲公司通過乙公司購買丙公司的資產(chǎn)并運(yùn)營的行為屬于資產(chǎn)并購的一種形式。?外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。例如：法國甲公司與境內(nèi)乙公司協(xié)商，購買乙公司的廠房和整套的流水線，并且以該流水線作為自己的出資，與境內(nèi)企業(yè)共同成立中外合資經(jīng)營企業(yè)，法國甲公司購買資產(chǎn)后作為出資的行為屬于資產(chǎn)并購的另外一種形式。【外商投資企業(yè)的注冊資本確定】外商投資者并購境內(nèi)企業(yè)的，并購后外商投資企業(yè)的注冊資本如何確定？【分析】根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，對于并購后外商投資企業(yè)的注冊資本確定，可以分為以下幾種情況：（1）外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。例如：法國甲公司協(xié)議購買境內(nèi)乙公司的現(xiàn)有股權(quán)，并將乙公司變更為外商投資企業(yè)，乙公司股本總額即1000萬元，那么并購后外商投資企業(yè)的注冊資本也為1000萬元。（2）外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。例如：法國甲公司協(xié)議購買境內(nèi)乙公司的增資，并將乙公司變更為為外商投資企業(yè)，乙公司股本總額為1000萬元，為了此次并購擬增加資本2000萬元，那么并購后外商投資企業(yè)的注冊資本為原股本總額與增資額之和，即1000+2000＝3000（萬元）。另外，外國投資者認(rèn)購境內(nèi)股份有限公司增資的，按照《公司法》有關(guān)規(guī)定確定注冊資本。【關(guān)于外商投資企業(yè)并購出資期限的規(guī)定】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)或者資產(chǎn)的出資期限如何確定？【分析】根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，按照并購的不同方式，股權(quán)并購和資產(chǎn)并購的出資期限可以作如下的分類：（1）認(rèn)購存量股本或者資產(chǎn)?一次繳付對價外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。?分期繳付對價對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。（2）認(rèn)購增資的股本外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認(rèn)購新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。（3）外國投資者出資比例低于25％的出資期限?現(xiàn)金出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。?非現(xiàn)金資產(chǎn)出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。（4）其他特殊規(guī)定外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定?！緢龅厥褂脵?quán)和土地使用權(quán)的區(qū)別】中外合資經(jīng)營企業(yè)的中方可以用場地使用權(quán)出資，請問場地使用權(quán)和土地使用權(quán)有什么區(qū)別？【分析】國有土地使用權(quán)的概念提出要比場地使用權(quán)晚一些，實際上，國有土地使用權(quán)才具有一定的法律和經(jīng)濟(jì)上的意義。因此，中外合營企業(yè)的場地使用權(quán)與國有土地使用權(quán)是存在區(qū)別的，主要的區(qū)別在以下幾個方面：（1）經(jīng)濟(jì)含義不同：由于合營企業(yè)的場地使用權(quán)使用用途受到嚴(yán)格的限制，因此其不具備所謂市場上的價值，而國有土地使用權(quán)由于具備轉(zhuǎn)讓性，且可申請土地用途變更，因此其具備市場的轉(zhuǎn)讓價值，且依據(jù)市場行情的變化而變化。（2）轉(zhuǎn)讓性不同：合營企業(yè)的場地使用權(quán)不具有可轉(zhuǎn)讓性，而有償受讓的國有土地使用權(quán)依法定條件可以進(jìn)行自由轉(zhuǎn)讓的出讓價格則是由政府制定，在實行出讓招標(biāo)和拍賣后，則由市場確定。（3）使用期限不同：場地使用權(quán)的使用期限與合營期限一致，而有償受讓的國有土地使用權(quán)則依照土地用途的不同由法定自40-70年不等。第五章1、【管理人的產(chǎn)生】企業(yè)被人民法院受理破產(chǎn)申請的，為何要指定管理人？【分析】破產(chǎn)程序開始后，無論是和解還是重整又或是清算，作為債務(wù)人要么繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營，要么破產(chǎn)清算，但不論是繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營還是破產(chǎn)清算，都會產(chǎn)生大量的事務(wù)，需要對這些事務(wù)進(jìn)行特殊的處理。另外，為了防止債務(wù)人隨意處分財產(chǎn)，保護(hù)債權(quán)人的合法利益，有必要成立專門機(jī)構(gòu)具體執(zhí)行企業(yè)破產(chǎn)事務(wù)，加強(qiáng)對債務(wù)人財產(chǎn)的管理，為了完成這類事務(wù)，在破產(chǎn)程序中要引入“管理人”。根據(jù)新修訂的《破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。根據(jù)該規(guī)定，應(yīng)明確兩個問題：（1）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請之日就應(yīng)指定管理人；（2）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請，包括和解、重整以及破產(chǎn)清算，均必須指定管理人。2、【對個別債權(quán)人清償?shù)囊?guī)定】如何理解“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效?！保俊痉治觥坑捎谄飘a(chǎn)企業(yè)的債務(wù)清償是基于全體債權(quán)人公平為原則的，因此該規(guī)定的目的是為了充分、有效的保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，禁止債務(wù)人對個別債權(quán)人實施清償。我們可以從三個方面把握該條規(guī)定：（1）債務(wù)人對個別債權(quán)人實施的