第一章民事訴訟法概述

【內(nèi)容提要】一、民事糾紛

又稱民事爭議，是法律糾紛的一種，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法

律糾紛。

二、民事糾紛特點(diǎn)

（-）民事糾紛主體之間法律地位平等。

（二）民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議。

（三）民事糾紛具有可處分性。當(dāng)然，這主要是針對有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事糾紛，而有關(guān)人身

關(guān)系的民事糾紛多具有不可處分性。

三、民事糾紛分類

根據(jù)民事糾紛的內(nèi)容和特點(diǎn)，可將民事糾紛分為兩大類：一類是有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾

紛，包括財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系的民事糾紛和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事糾紛；另一類是有關(guān)人身關(guān)系方面的民

事糾紛，包括人格權(quán)關(guān)系的民事糾紛和身份權(quán)關(guān)系的民事糾紛。事實(shí)上，這兩種糾紛往往是交相

并存的，即有些財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事糾紛和人身關(guān)系的民事糾紛，其發(fā)生往往互為前提，而有些民事

權(quán)利（如繼承權(quán)、股東權(quán)等）兼有財(cái)產(chǎn)和人身的性質(zhì)，由此而發(fā)生的民事糾紛則兼有財(cái)產(chǎn)和人身的

性質(zhì)。

四、民事糾紛的解決機(jī)制

（一）自力救濟(jì)

依靠自身力量解決糾紛，無需第三者參與。包括自決與和解兩種方式。

（二）社會救濟(jì)

具體包括調(diào)解（訴訟外調(diào)解）和仲裁兩種方法。

（三）公力救濟(jì)（民事訴訟）

五、民事訴訟的概念和特點(diǎn)

（-）民事訴訟的概念

是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動，以

及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

民事訴訟活動，既包括法院的審判活動，又包括訴訟參與人的活動。但是法院的活動不都是

訴訟活動，如審判委員會討論案件的活動就不是訴訟活動，而是法院內(nèi)部的一種活動。

訴訟活動與訴訟關(guān)系密切相關(guān)。訴訟關(guān)系，是指訴訟參加者（法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人）

間，在訴訟過程中所形成的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（二）民事訴訟的特點(diǎn)

1.民事訴訟的主體由法院、當(dāng)事人、其他訴訟參與人以及檢察院構(gòu)成。

2.民事訴訟依靠國家強(qiáng)制力來解決民事糾紛。

3.從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議是有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭議。除了刑事案件和行政

案件外，倫理上的沖突、政治上的爭議、宗教上的爭議等也不能成為民事訴訟的對象。

4.民事訴訟應(yīng)依照嚴(yán)格的訴訟程序和訴訟制度進(jìn)行。

六、民事訴訟法律關(guān)系

（-）民事訴訟法律關(guān)系的概念

是民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的法院與當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間、當(dāng)事人之間以及當(dāng)事

人同其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。

（二）民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素

1.民事訴訟法律關(guān)系的主體

民事訴訟法律關(guān)系的主體，是指在民事訴訟程序中依法享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的國家

機(jī)關(guān)、公民、法人和其他組織。在我國，人民法院、人民檢察院、訴訟參加人、其他訴訟參與人

都是民事訴訟法律關(guān)系的主體。

訴訟主體的概念與訴訟法律關(guān)系主體的概念既有區(qū)別又有聯(lián)系。所有的訴訟主體都是訴訟法

律關(guān)系主體，訴訟主體的主體身份必然包含訴訟法律關(guān)系主體身份；但是二者又有很大區(qū)別：訴

訟主體必須能使訴訟程序發(fā)生、變更或消滅。能夠成為訴訟主體的有人民法院、人民檢察院、當(dāng)

事人(包括原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人和第三人)、法定代理人、指定代理人和經(jīng)特別

授權(quán)的委托代理人。

2.民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容

①人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。審理和作出裁判。

②人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)?？乖V權(quán)。

③當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。

④訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。

⑤其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。

3.民事訴訟法律關(guān)系的客體，是指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對

象

①各個主體所享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)也不盡相同，因而客體也有區(qū)別。

人民法院和當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象，是案件的事實(shí)和實(shí)體權(quán)利請求。

人民法院和人民檢察院之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是人民法院的裁判行為。

人民法院和其他訴訟參與人之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象是案件的事實(shí)。

當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是訴訟理由和訴訟請求。圍繞案件事實(shí)、法律依據(jù)

和訴訟請求展開對抗。

當(dāng)事人與其他訴訟參與人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是案件的事實(shí)。

②民事訴訟上的法律事實(shí)。

能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)。分為兩類：

A.訴訟事件

訴訟事件，是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移的一切客觀情況。主要指不可抗力。一方當(dāng)事人喪失訴

訟行為能力，中止；離婚訴訟，當(dāng)事人一方死亡，終結(jié)。

B.訴訟行為

訴訟行為，是指民事訴訟法律關(guān)系主體在訴訟過程中依法所進(jìn)行的各種訴訟活動。

訴訟行為可以分為積極的作為和消極的不作為。上訴期內(nèi)提出上訴是積極的作為，不上訴則

是消極的不作為。

第二章民事訴訟法學(xué)基本理論

【內(nèi)容提要】一、民事訴訟程序的價值

(-)內(nèi)在價值

是民事訴訟的目的性價值，即民事訴訟程序本身所具有的滿足程序主體需要的獨(dú)立價值，如

程序自由價值、程序公正價值、程序效益價值。

1.程序自由價值。程序主體能夠合乎目的地支配民事訴訟程序，自由地選擇、判斷和接受民

事訴訟程序。主要表現(xiàn)于：

①訴權(quán)不受審判權(quán)的貶損和壓制，審判權(quán)不受外在壓力的干預(yù)；

②程序主體進(jìn)行理性選擇的自由。撤訴、和解。

2.程序公正價值。在現(xiàn)代法治社會中，民事訴訟程序應(yīng)當(dāng)符合下列基本的公正標(biāo)準(zhǔn)。

①法官中立原則；

②當(dāng)事人平等原則；

③程序參與原則；自主、自愿參與，且有充分參與機(jī)會。

④程序公開原則；公開審判：當(dāng)事人、社會看得見。

⑤程序維持原則。訴訟行為一旦生效，盡量維持其效力，不能輕易否定既定內(nèi)容。

3.程序效益價值。

程序效益價值表現(xiàn)為效率和效益。效益：

①降低訴訟成本：降低訴訟費(fèi)用和律師費(fèi)用，縮短訴訟周期，簡化訴訟程序；

②提高訴訟效益的角度看：盡可能利用有限的訴訟空間來容納更多的當(dāng)事人和訴訟請求，如

共同訴訟、代表人訴訟。

（二）外在價值

是民事訴訟程序的工具性價值。是人們據(jù)以評價和判斷民事訴訟程序在保護(hù)民事權(quán)利、維護(hù)

法律秩序以及解決糾紛方面是否有用和有效的標(biāo)準(zhǔn)。它包括：

1.實(shí)體公正價值。通常是指裁判結(jié)果的公正性。事實(shí)認(rèn)定真實(shí)和法律適用正確兩個方面。

2.秩序價值。法律秩序的形成和維護(hù)需要秩序價值，建立和維護(hù)社會、生產(chǎn)和交換秩序。

（三）內(nèi)在價值和外在價值的沖突與協(xié)調(diào)

1.一致性。

①民事訴訟程序的公正性能夠保證裁判結(jié)果的權(quán)威性。

②民事訴訟程序的公正性有助于維護(hù)社會秩序。能促使民事權(quán)益爭議通過文明的訴訟程序得

以和平解決；能實(shí)現(xiàn)安全的目標(biāo)，安全意味著放心、信賴，而公正的程序應(yīng)是值得信賴的程序。

2.沖突。

①程序公正與結(jié)果公正的沖突。案件情況過于復(fù)雜，人類重現(xiàn)既往事實(shí)的技術(shù)水平不高，以

及當(dāng)事人舉證能力有限等。

②程序公正與秩序的矛盾。程序公正未必達(dá)到糾紛的徹底解決。有時，通過動用國家強(qiáng)制力

可以使某種秩序得以維護(hù)，但在事實(shí)上卻可能是違反程序公正準(zhǔn)則的。

3.內(nèi)在價值與外在價值的協(xié)調(diào)。

我們主張程序價值的統(tǒng)一觀，即程序內(nèi)在價值與外在價值的統(tǒng)一觀。就我國而言，長期以來,

“重實(shí)體、輕程序”現(xiàn)象。近年來，立法和實(shí)踐仍然輕視程序內(nèi)在價值，因此必須克服“輕程序”的觀

念和做法。

二、民事訴訟目的

指國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。民事訴訟的目的受訴訟價值觀的制約。

應(yīng)從實(shí)體和程序相結(jié)合的角度確立多元化的目的論。

“保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益”，以及“維護(hù)社

會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進(jìn)行”，則反映了“權(quán)利保護(hù)說”和“維護(hù)法律秩序說”

的主要內(nèi)容，是立法上關(guān)于民事訴訟的實(shí)體性目的的規(guī)定。

三、訴權(quán)和訴

1.訴權(quán)。指當(dāng)事人基于民事糾紛的發(fā)生，請求法院行使審判權(quán)解決民事糾紛或保護(hù)民事權(quán)益

的權(quán)利。

一般認(rèn)為，訴權(quán)的完整內(nèi)涵包括程序含義和實(shí)體含義兩個方面。

程序含義，指在程序上向法院請求行使審判權(quán)的權(quán)利。實(shí)體含義，指請求保護(hù)民事權(quán)益或解

決民事糾紛的權(quán)利。對此，應(yīng)這樣理解：

①訴權(quán)是當(dāng)事人請求以國家公權(quán)力的方式來解決其私權(quán)糾紛和保護(hù)其私法權(quán)益的一種權(quán)利，

是連接民事實(shí)體法和民事訴訟法之間的橋梁，決定了訴權(quán)的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)具有實(shí)體內(nèi)容和程序內(nèi)容兩

個方面。

②從憲政的角度來考察，訴權(quán)源于憲法所保障的“接受司法裁判權(quán)”。依據(jù)憲法請求國家履行

保障義務(wù)。某些法院或法官非法增加訴權(quán)行使或提起訴訟的條件，對于本來具有訴的利益的案件

卻認(rèn)為不具有訴的利益而不予受理。必須加強(qiáng)對當(dāng)事人訴權(quán)的保護(hù)力度：

A.完善憲法、民事實(shí)體法和民事訴訟法等法律的相關(guān)規(guī)定，為當(dāng)事人行使訴權(quán)提供嚴(yán)密、完

備的程序保障；

B.提高司法人員的法律素質(zhì)和道德素質(zhì)，完善對司法活動的監(jiān)督制約機(jī)制。

2.訴。當(dāng)事人依照法律的規(guī)定，向法院提出的保護(hù)其民事權(quán)益的請求。

訴與訴權(quán)具有緊密聯(lián)系，因?yàn)樵V是當(dāng)事人行使訴權(quán)而向法院提出的請求。通說認(rèn)為民事訴訟中的

訴具有雙重含義，即程序意義上的訴（當(dāng)事人向法院提出的開始審判程序的請求）與實(shí)體意義上

的訴（當(dāng)事人向法院提出的保護(hù)其民事實(shí)體權(quán)益的請求）。

3.訴的要素。

訴的要素，是構(gòu)成一個訴所必不可少的能使訴特定化的因素，區(qū)別不同種類的訴和每一個具

體的訴的主要依據(jù)。包括①當(dāng)事人；②訴訟標(biāo)的。指原告在訴訟中所提出的具體的權(quán)利主張；③

訴訟理由。指使當(dāng)事人提出的訴訟請求得以成立的根據(jù)，包括事實(shí)根據(jù)和法律根據(jù)兩方面。

4.訴的種類。

①確認(rèn)之訴。指一方當(dāng)事人請求法院確認(rèn)其與對方當(dāng)事人之間是否存在某種民事法律關(guān)系的

訴。分為積極的確認(rèn)之訴（肯定的確認(rèn)之訴）和消極的確認(rèn)之訴（否定的確認(rèn)之訴）。對確認(rèn)之訴所

作出的判決沒有給付內(nèi)容，不具有執(zhí)行性。

②給付之訴。指一方當(dāng)事人請求法院判令對方當(dāng)事人履行一定的民事給付義務(wù)的訴。特點(diǎn)A.

目的在于請求法院判令對方當(dāng)事人履行一定的民事義務(wù)；B,判決具有執(zhí)行性。

③變更之訴。指一方當(dāng)事人請求法院改變或者消滅其與對方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的某種民事法律

關(guān)系的訴。例如，離婚之訴，解除收養(yǎng)關(guān)系之訴等。變更之訴的特點(diǎn)在于，當(dāng)事人之間對現(xiàn)存的

民事法律關(guān)系沒有爭議，而只是請求法院予以變更，并且在判決生效之前，原來的法律關(guān)系仍維

持現(xiàn)狀。

5.訴的合并、分離、變更與追加。

①訴的合并。對同一被告提出數(shù)個單一的訴而由法院合并審理。

②訴的分離。例如，將普通共同訴訟作為若干個案件分別審理。

③訴的變更。例如，原告基于所有權(quán)訴請被告返還占有的房屋，后又將該訴變更為基于租賃

合同期滿而要求其返還租賃的房屋。

④訴的追加。

6.訴訟標(biāo)的中請求權(quán)競合問題。

侵權(quán)還是違約。根據(jù)我國《合同法》，受損方可以擇一行使。

四、既判力

（―）概念

生效民事判決對于當(dāng)事人和法院具有的強(qiáng)制性通用力。當(dāng)事人不得就判決確定的法律關(guān)系另

行起訴，也不得在其他訴訟中就同一法律關(guān)系提出與本案訴訟相矛盾的主張，法院亦不得作出與

該判決所確定的內(nèi)容相矛盾的判斷。

（二）既判力的范圍

1.既判力的客觀范圍。指確定判決對哪些事項(xiàng)產(chǎn)生既判力。

一般認(rèn)為，確定判決在原則上僅對判決主文中所作的判斷，即僅對本案訴訟標(biāo)的的判斷產(chǎn)生

既判力。對于判決理由中所作的判斷，原則上不產(chǎn)生既判力，但是對于抵銷抗辯所作的判斷則例

外地承認(rèn)產(chǎn)生既判力。

2.既判力的時間范圍。

指確定判決以什么時間為基準(zhǔn)對所判斷的事項(xiàng)產(chǎn)生既判力，也就是說，確定判決僅對該基準(zhǔn)

時之前所發(fā)生的事項(xiàng)具有既判力，而對該基準(zhǔn)時之后所發(fā)生的事項(xiàng)不產(chǎn)生既判力。既判力的基準(zhǔn)

時一般界定為“事實(shí)審言詞辯論終結(jié)之時”，也即確定判決僅對事實(shí)審言詞辯論終結(jié)之時所存在或

不存在的權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生既判力，而對此基準(zhǔn)時之后所發(fā)生的事實(shí)或權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變動事實(shí)

則無既判力。

3.既判力的主觀范圍。

指確定判決對哪些主體產(chǎn)生既判力。通常僅及于當(dāng)事人，但可擴(kuò)張至當(dāng)事人以外的第三人：

（1）當(dāng)事人的繼受人，如繼承人；

（2）訴訟系屬后為當(dāng)事人或其繼受人利益占有訴訟標(biāo)的物的人，如保管人、受托人；

（3）為他人而為原告或被告的人，如破產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人；

（4）涉及身份關(guān)系的人事訴訟和涉及公司團(tuán)體關(guān)系的訴訟等特定類型的訴訟，其既判力可擴(kuò)

張至第三人，例如婚姻無效的判決對于第三人亦具有既判力。

第三章民事訴訟法的基本原則

【內(nèi)容提要】

一、同等原則

二、對等原則

三、當(dāng)事人平等原則

（-）內(nèi)容

1.當(dāng)事人的訴訟權(quán)利、義務(wù)具有平等性。

2.人民法院應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利（不能偏袒或者歧視任何一方）。

3.對當(dāng)事人在適用法律上一律平等（程序法的適用，實(shí)體法的適用）。

（二）當(dāng)事人平等原則的根據(jù)

1.憲法：公民在法律面前一律平等。

2.當(dāng)事人平等原則是民事爭議的性質(zhì)的必然要求。

3.當(dāng)事人平等原則是程序公正的必然要求。

四、辯論原則

辯論原則是訴訟程序民主化的重要表征，也是審判公正性與合理性的內(nèi)在要求。其主要內(nèi)容

是：

（-）確立了當(dāng)事人的辯論權(quán)。

（二）辯論的具體內(nèi)容極為廣泛。（既包括程序方面也包括實(shí)體方面，既可以是案件的事實(shí)問

題，也可以是法律問題）。

（三）辯論的表現(xiàn)形式和方式具有多樣性。（口頭，書面均可）。

（四）辯論原則貫穿于民事訴訟的全過程。

五、處分原則

自由地支配和處置其民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。

惟有在民事訴訟中，才實(shí)行處分原則，在刑事訴訟和行政訴訟中，則沒有處分原則的規(guī)定。

處分原則的主要內(nèi)容：

（-）當(dāng)事人既可處分民事權(quán)利，也可處分民事訴訟權(quán)利。須注意的是，對民事權(quán)利的處分

往往是通過對訴訟權(quán)利的處分來實(shí)現(xiàn)的。達(dá)成調(diào)解協(xié)議（請求調(diào)解權(quán)）。當(dāng)然，這并不是說處分訴

訟權(quán)利就一定要同時處分實(shí)體權(quán)利。例如，原告撤回訴訟并不意味著他放棄了自己的民事權(quán)利。

（-）處分原則貫穿于民事訴訟的全過程。

（三）當(dāng)事人行使處分權(quán)不能超出法不能超出法律規(guī)定的范圍。

六、法院調(diào)解原則

內(nèi)容：

1、人民法院審理民事案件時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)需要和可能而對當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解；

2、人民法院的調(diào)解活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿和合法的原則；

3、調(diào)解原則貫穿于審判程序的各個階段；

4、調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。

七、誠實(shí)信用原則

誠實(shí)和善意。濫用訴訟權(quán)利，故意拖延訴訟。

《民事訴訟法》沒有明確規(guī)定，但一些具體規(guī)定體現(xiàn)了誠實(shí)信用原則的精神。

1.偽造、毀滅證據(jù)和提供虛假證據(jù)或者指使、賄買、脅迫他人作偽證等妨害民事訴訟的行為

時，采取強(qiáng)制措施。履行真實(shí)陳述的義務(wù)。

2.依據(jù)《民事訴訟法》等法律和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，法官應(yīng)恰當(dāng)

地行使自由裁量權(quán)，而不得濫用權(quán)力。

第四章民事審判的基本制度

【內(nèi)容提要】

一、合議制度

除法律規(guī)定的簡易案件以獨(dú)任制的形式審理外，普通的民事案件皆應(yīng)以合議制的形式進(jìn)行審

理。

(―)功能

1.發(fā)揮合議庭成員的集體智慧；

2.防止法官個人擅斷。合議庭成員之間相互制約；

3.防止法官的個人價值觀不當(dāng)?shù)赜绊懓讣膶徖?。價值取向和觀點(diǎn)不同的法官之間互相滲透,

實(shí)現(xiàn)價值觀念上的平衡。

(-)合議庭的內(nèi)部關(guān)系

組成人員有同等的權(quán)利和義務(wù)。合議庭實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)原則，但少數(shù)人意見應(yīng)記入合議筆

錄。

(三)合議庭與院長、庭長的關(guān)系

其一，院長、庭長可以審核合議庭的評議意見和制作的裁判文書，但不得改變合議庭的評議

結(jié)論。

其二，對評議結(jié)論有異議的，可以建議合議庭復(fù)議，同時應(yīng)當(dāng)對要求復(fù)議的問題及理由提出

書面意見。合議庭復(fù)議后，庭長仍有異議的，可以將案件提請?jiān)洪L審核，院長可以提交審判委員

會討論決定。

(四)合議庭與審判委員會的關(guān)系

其一，合議庭對下列案件，應(yīng)當(dāng)提請?jiān)洪L決定提交審判委員會討論決定：

(1)疑難、復(fù)雜、重大或者新類型的案件，合議庭認(rèn)為有必要提交審判委員會討論決定的；

(2)合議庭在適用法律方面有重大意見分歧的；

(3)合議庭認(rèn)為需要提請審判委員會討論決定的其他案件，或者本院審判委員會確定的應(yīng)當(dāng)由

審判委員會討論決定的案件。

其二，合議庭對審判委員會的決定有異議；可以提請?jiān)洪L決定提交審判委員會復(fù)議。

二、陪審制度

(一)概念

陪審制度是指審判機(jī)關(guān)吸收法官以外的社會公眾參與案件審判的制度。在英美法系國家，陪

審團(tuán)與法官有著明確的職責(zé)分工。陪審團(tuán)的責(zé)任在于案件事實(shí)的審理和認(rèn)定。法官的職責(zé)在陪審

團(tuán)認(rèn)定的案件事實(shí)基礎(chǔ)上，對案件如何適用法律作出決定。在大陸法系國家，陪審人員與法官共

同組成合議庭，陪審人員既參與案件事實(shí)的審理和認(rèn)定的過程，也參與案件的法律適用過程。這

種形態(tài)的陪審制度，又被稱為參審制。

(-)我國陪審制度的內(nèi)容

(1)陪審制只適用于第一審案件。

(2)案件是否實(shí)行陪審，由法院決定，當(dāng)事人無權(quán)決定。

(3)對于哪些案件實(shí)行陪審，哪些案件不實(shí)行陪審，法律未作明確規(guī)定，由法院自行決定。

(4)審判員和陪審員比例未作規(guī)定。

(5)陪審員與審判員有同等的權(quán)利和義務(wù)。陪審員有權(quán)參與案件事實(shí)和法律適用的判斷。

三、回避制度

(-)回避制度的概念及其適用人員范圍

在民事訴訟法上，回避是指審判人員以及其他有關(guān)人員如果與案件存在一定利害關(guān)系，即應(yīng)

退出案件審理的制度。

回避適用于下列人員：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。依法參與民事訴訟

的檢察人員，如與案件有利害關(guān)系，也應(yīng)當(dāng)適用回避制度。

(二)回避的法定條件

第一，審判人員或上述其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。

第二，審判人員或其他有關(guān)人員與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正審理。

第三，與本案有利害關(guān)系。即審判人員或其他有關(guān)人員與案件審判結(jié)果有某種利益關(guān)系。

(三)回避的方式和程序

回避包括申請回避和自行回避兩種方式?；乇軕?yīng)當(dāng)在案件開始審理時，或在法庭辯論終結(jié)前

提出。回避的請求一旦被提出后，按以下程序進(jìn)行審議和決定：院長擔(dān)任審判長時的回避，由審

判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。是否同意回避,

應(yīng)作出口頭的或書面的決定。當(dāng)事人不服該決定的，可以申請復(fù)議，但復(fù)議期間不停止案件的審

理，有關(guān)人員有權(quán)繼續(xù)參與案件的審理。從當(dāng)事人提出回避申請到法院作出決定之前，這一期間，

除案件需要采取緊急措施如財(cái)產(chǎn)保全外，被申請回避的人員，應(yīng)當(dāng)暫時停止執(zhí)行有關(guān)本案職務(wù)。

四、公開審判制度

(-)內(nèi)容

(1)公開審判包括審判過程的公開和審判結(jié)果的公開。

(2)審判應(yīng)當(dāng)向社會公眾包括媒體公開。法院應(yīng)當(dāng)在開庭之前將審理的案件日期予以公告。對

于公開審理的案件，社會公眾可以徑行旁聽，有關(guān)媒體可以自由報道和評判。但媒體不應(yīng)故意誤

導(dǎo)公眾，左右法院的審判。

(3)法院應(yīng)當(dāng)在判決書中，將判決的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)公開。

(二)不得公開審理的案件

(1)涉及國家機(jī)密的案件。

(2)涉及個人隱私的案件不得公開審理。

(3)法律另有規(guī)定不得公開審理的案件，法院不得公開審理。此處的“法律”應(yīng)作嚴(yán)格的解釋，

即指由全國人大及其常委會制定的法律。

對于下列民事案件，法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以不公開審理。當(dāng)事人未申請不公開的，法

院仍應(yīng)公開審理：

(1)離婚案件。

(2)涉及商業(yè)秘密的案件。對于不公開審理的案件，法院仍應(yīng)公開宣告判決。

五、兩審終審制度

第五章民事審判權(quán)與審判組織

一、民事審判權(quán)

(-)概述

審判權(quán)是國家權(quán)力不可分割的組成部分，審判權(quán)由人民法院統(tǒng)一行使。

(二)民事審判權(quán)的特征

1.民事審判權(quán)主體的惟一性。

2.民事審判權(quán)行使的獨(dú)立性。

第一，法院行使審判權(quán)只服從法律；

第二，任何團(tuán)體和個人無權(quán)對法院行使民事審判權(quán)進(jìn)行干涉。就我國目前的實(shí)際情況而言，

民事審判主要來自于地方行政的干涉，因?yàn)閺捏w制上講，法院的人、財(cái)、物均受制于地方行政。

因此，必須使法院的人事、財(cái)政獨(dú)立于地方行政。

3.民事審判權(quán)對象的特定性。

反映了民事審判權(quán)與刑事審判權(quán)、行政審判權(quán)的不同職能。

4.民事審判權(quán)行使的被動性。

決定權(quán)在當(dāng)事人。如果審判權(quán)的行使表現(xiàn)為積極主動地去解決社會生活中出現(xiàn)的民事糾紛，

有失其公正性。

（三）民事審判權(quán)的內(nèi)容

1.立案決定權(quán)。

但必須依法正確行使。

2.調(diào)查證據(jù)權(quán)。

3.訴訟指揮權(quán)。

4.釋明權(quán)。

當(dāng)事人能力或某些條件的限制，不能提出或說明自己的主張時，主張不明確或者有矛盾之處,

可能會出現(xiàn)不公正的結(jié)局，法院向當(dāng)事人提出事實(shí)或法律上的相關(guān)問題，促使其提供證據(jù)或加以

說明，以查明案件事實(shí)的權(quán)能。必須尊重當(dāng)事人的處分權(quán)和辯論權(quán)，不能超越當(dāng)事人的主張范圍。

5.特定事項(xiàng)決定權(quán)。

發(fā)出扣押令、搜查令等等。

6.民事裁判權(quán)。

二、審判組織（可參考第四章有關(guān)內(nèi)容）

第六章民事訴訟的主管和管轄

一、民事訴訟的主管

二、管轄

（-）確定管轄的原則

第一，方便人民群眾訴訟的原則。

第二，方便人民法院審判的原則。

第三，保證案件公正審判的原則。

第四，盡可能均衡各級人民法院工作負(fù)擔(dān)的原則。

第五，維護(hù)國家主權(quán)的原則。

第六，原則性與靈活性相結(jié)合的原則。

（二）管轄恒定

原告起訴時，若受訴法院依民事訴訟法規(guī)定享有對本案的管轄權(quán)，則此后不論確定管轄的事

實(shí)在訴訟中發(fā)生何種變化（如加大訴訟標(biāo)的額，致使訴訟標(biāo)的額超過受訴人民法院級別管轄權(quán)限;

住所地、經(jīng)常居住地變更），均不影響受訴法院對本案所享有的管轄權(quán)。

（三）級別管轄

1,確定級別管轄的標(biāo)準(zhǔn)

①案件的性質(zhì)。指案件的類型（難易程度不同）。重大涉外案件、專利案件由中級人民法院管

轄。

②案件的繁簡程度。情節(jié)簡單復(fù)雜?；鶎?、上級。

③案件的影響范周。

④訴訟金額的大小。

2.第一審民事案件的管轄

重點(diǎn)掌握中級人民法院的管轄。指爭議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國外的當(dāng)事人

人數(shù)眾多的涉外案件。

（四）地域管轄

1.一般地域管轄

以當(dāng)事人的所在地與人民法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄。

①原則規(guī)定一被告所在地人民法院管轄。

②例外規(guī)定一原告所在地人民法院管轄。

A.對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；

B.對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；

C.對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；

D.對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。

2.特殊地域管轄

以訴訟標(biāo)的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定

的管轄。

相對于普通管轄而言的，其特征為：各類糾紛管轄均為共同管轄，案件類型比較特殊且與法

院轄區(qū)的連接呈多元化。

①一般合同糾紛訴訟

由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

②保險合同糾紛訴訟

由被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地人民法院管轄。

③票據(jù)糾紛訴訟

由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。

④運(yùn)輸合同糾紛

因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或

者被告住所地人民法院管轄。

⑤侵權(quán)糾紛

由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。其中，產(chǎn)品責(zé)任糾紛與網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛作

為兩種特殊的侵權(quán)糾紛，其管轄具有特殊性，大家應(yīng)予注意。

⑥交通事故損害賠償糾紛

因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最

先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。

⑦海損事故損害賠償糾紛

因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先

到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。

⑧海難救助費(fèi)用糾紛

由救保險標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或運(yùn)輸中的貨物，應(yīng)由被告住所地或者運(yùn)輸工具登記注冊地、運(yùn)

輸目的地、保險事故發(fā)生地的法院管轄。

⑨共同海損分擔(dān)糾紛

由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地人民法院管轄。

3.專屬管轄

法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人民法院管轄。

與其他法定管轄相比，專屬管轄具有極強(qiáng)的排他性。它既排除了任何外國法院對訴訟的管轄

權(quán)，又排除了訴訟當(dāng)事人以協(xié)議方式選擇國內(nèi)的其他法院管轄。專屬管轄與一般地域管轄和特殊

地域管轄的關(guān)系是：凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟，均適用專屬管轄，不得適用一般或特殊地域

管轄。

適用專屬管轄的案件有以下三種：

①因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

②因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。

③因繼承糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。

④此外，根據(jù)《民事訴訟法》第246條的規(guī)定，在中華人民共和國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合

同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民

共和國人民法院專屬管轄。

第七章民事訴訟當(dāng)事人

一、概述

可將當(dāng)事人的構(gòu)成要件概括為：

(1)必須以自己的名義起訴應(yīng)訴，進(jìn)行訴訟活動，是訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者；

(2)必須是向人民法院請求解決民事糾紛或保護(hù)民事權(quán)益的人及其相對方；

(3)必須在訴狀內(nèi)明確表示，而不問其是否是爭論的民事法律關(guān)系主體。

二、訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力

(一)訴訟權(quán)利能力

又稱當(dāng)事人能力，是指能夠成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的

法律上的資格。不以具體案件為前提，而是從抽象的一般意義上對某人能否成為訴訟當(dāng)事人加以

考察和確認(rèn)。具有當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力的人，并不現(xiàn)實(shí)地成為具體案件的當(dāng)事人，要成為具體案

件的當(dāng)事人，還須具備當(dāng)事人適格這一條件。

自然人的訴訟權(quán)利能力始于出生、終于死亡，法人和其他組織的訴訟權(quán)利能力于成立之時產(chǎn)

生，于終止之時消滅。

只談自然人有關(guān)問題。

(1)未出生的胎兒。

一般而言，自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。但為了保護(hù)未來出生的胎兒利益。

我國《繼承法》，遺產(chǎn)分割時，應(yīng)給胎兒保留份額按法定繼承辦理。胎兒的權(quán)利能力是受限制的，

但如果胎兒的利益受到侵犯，可以作為當(dāng)事人起訴，其母則為法定代理人。

(2)死者人格權(quán)保護(hù)。

死者不具有民事權(quán)利能力，不享有民事權(quán)利。但是現(xiàn)代民法理論認(rèn)為，自然人生命終止以后，

繼續(xù)存在著某些與該自然人作為民事主體存續(xù)期間已取得和享有的與其人身權(quán)利相聯(lián)系的利益。

其次是死者的名譽(yù)權(quán)仍受司法保護(hù)。死者仍然享有人格權(quán)，當(dāng)然也就具有一定的民事權(quán)利能力。

但法律或司法實(shí)踐把訴訟實(shí)施權(quán)授予了死者的繼承人，死者的繼承人享有當(dāng)事人資格。

(二)訴訟行為能力

訴訟行為能力又稱訴訟能力，是指當(dāng)事人自己實(shí)施訴訟行為所必要的訴訟法上的能力。

當(dāng)事人的訴訟能力與民事行為能力有著密切的聯(lián)系。凡具有完全民事行為能力人都具有訴訟

能力。法人和其他組織的訴訟能力從合法成立時具有，至撤銷、解散時消滅。當(dāng)然，訴訟能力與

民事行為能力也存在區(qū)別。訴訟能力只存在有和無的問題，而民事行為能力除了完全民事行為能

力和無民事行為能力外，還存在限制民事行為能力的問題。

三、共同訴訟人

(-)共同訴訟概述

與單獨(dú)訴訟相對應(yīng)。指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上的訴訟。積極的共同訴訟、消極的共

同訴訟、混合的共同訴訟。

(二)共同訴訟的意義

節(jié)省當(dāng)事人及人民法院的時間、人力和費(fèi)用，且使訴訟程序得以簡化，另一方面，必要共同

訴訟一并審判又可以避免對同一事件作出相互矛盾的裁判。

（三）種類

1.必要共同訴訟

①必要共同訴訟的概念及構(gòu)成要件

其訴訟標(biāo)的是共同的。必要共同訴訟人具有共同的權(quán)利或義務(wù)，因而是不可分之訴，必須合

并審理和判決。

②必要共同訴訟的類型

兩種類型：

A.共同訴訟人對訴訟標(biāo)的有共同的權(quán)利和義務(wù)。共有財(cái)產(chǎn)被人侵犯引起的訴訟。

B.共同訴訟人對訴訟標(biāo)的的權(quán)利或義務(wù)，是基于同一事實(shí)或法律上的原因產(chǎn)生的。既可以單

獨(dú)起訴，也可以同時起訴。法院既可以分別審理，也可以合并審理。

③必要共同訴訟人之間的關(guān)系

一人所為的訴訟行為，經(jīng)全體同意才對全體發(fā)生效力，對于涉及重大利益的，如和解、撤訴,

有一定合理性，但一般訴訟行為若依此進(jìn)行，將會極為不便。如果其中一人不出庭或不同意其他

人意見，訴訟將無法進(jìn)行下去。因此，在實(shí)務(wù)中采用了較為靈活的做法，只要其他共同訴訟人不

表示反對，一人的行為對于全體有利的即對全體都發(fā)生效力。

2.普通共同訴訟

①普通共同訴訟的概念

當(dāng)事人的一方或者雙方為二人或二人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并

審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。

②普通共同訴訟人之間的關(guān)系

是一種可分之訴。各自具有獨(dú)立性，只對自己實(shí)施的訴訟行為負(fù)責(zé)，對其他共同訴訟人均不

發(fā)生法律效力。

并不是絕對的，一人在訴訟中所提出的證據(jù)，可以作為對其他共同訴訟人所主張的事實(shí)進(jìn)行

認(rèn)定的資料。一共同訴訟人的主張，在不抵觸其他共同訴訟人的行為時，當(dāng)他的主張對其他共同

訴訟有利益時，效力及于其他共同訴訟人，即主張共通原則。

四、訴訟代表人

（-）概述

亦稱群體訴訟，它是指當(dāng)事人一方或者雙方人數(shù)眾多，由該群體中的一人或者數(shù)人代表群體

起訴或者應(yīng)訴，法院所作判決對該群體所有成員均有約束力的訴訟。代表群體起訴應(yīng)訴的人，稱

為訴訟代表人。

（二）代表人訴訟的性質(zhì)

代表人訴訟制度是共同訴訟制度與訴訟代理制度相融合的產(chǎn)物。

（三）代表人訴訟的種類

1.訴訟標(biāo)的共同的代表人訴訟

由于其訴訟標(biāo)的是共同的，一般都能比較順利地推選出代表人。但推選不出代表人時，當(dāng)事

人可自己參加訴訟。

2.訴訟標(biāo)的非共同的代表人訴訟

具有以下特點(diǎn)：

其一，眾多當(dāng)事人的訴訟標(biāo)的不是共同的，只是相互牽連或者屬于同一種類，使合并審理成

為可能和必要。

其二，眾多一方當(dāng)事人的人數(shù)在起訴時可能是確定的，也可能是不確定的。

其三，訴訟標(biāo)的非共同的代表人訴訟屬于訴的合并，在不能實(shí)現(xiàn)合并審理的目的時，法院可

依職權(quán)分別審理，當(dāng)事人也可以依其處分意志退出訴訟集團(tuán)而另行起訴。

①當(dāng)事人人數(shù)確定的代表人訴訟

形成的訴訟集團(tuán),一般情況下不會過于龐大，推選代表人相對容易一些，但推選不出代表人

的當(dāng)事人，在普通共同訴訟中可以另行起訴。

②當(dāng)事人人數(shù)不確定的代表人訴訟

代表人產(chǎn)生：向人民法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進(jìn)行訴訟；推選不出代表人的，人民

法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人；當(dāng)事人推選不出代表人，又與法院協(xié)商不成的，可由

人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定。

判決、裁定，其執(zhí)行效力只能直接及于本案當(dāng)事人。對于未參加登記的權(quán)利人，只有預(yù)決的

效力。未參加登記的權(quán)利人不能直接申請執(zhí)行判決、裁定。人民法院應(yīng)當(dāng)裁定適用已作出的

判決、裁定，而無需對案件另行作出判決、裁定。這里須指出的是，倘若法院對當(dāng)事人人數(shù)不確

定的代表人訴訟是以調(diào)解方式結(jié)案的，調(diào)解書對未參加登記的權(quán)利人在事后提起的訴訟只具有認(rèn)

定事實(shí)和確定法律關(guān)系的拘束力。因此，即使后訴中的雙方當(dāng)事人達(dá)成與前訴完全相同的協(xié)議，

法院也不能裁定適用前訴中已作出的調(diào)解書，而應(yīng)當(dāng)另行制作調(diào)解書。同理，未參加登記的權(quán)利

人在自己提起訴訟中與對方當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，只要調(diào)解協(xié)議關(guān)于事實(shí)的認(rèn)定和法律關(guān)系的

確定與原判決不相抵觸，法院也可以調(diào)解結(jié)案，需要制作調(diào)解書的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。

五、第三人

（一）第三人的概念

對他人爭議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請求權(quán)，或者雖然沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有

法律上的利害關(guān)系而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中的人。

（二）第三人種類

1.有獨(dú)立請求權(quán)的第三人

參訴條件

①對本訴當(dāng)事人所爭議的訴訟標(biāo)的享有獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利的請求權(quán)。即如果第三人的訴訟請求

成立，原告、被告之間訟爭的權(quán)利義務(wù)就全部或部分不存在或失去意義。

②所參加的訴訟正在進(jìn)行。

③以起訴的方式參加訴訟。

2.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人

案件處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系而加訴訟。

①訴訟地位：

人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。按此規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為無獨(dú)

立請求權(quán)的第三人是當(dāng)事人中的一種。并且在判決承擔(dān)責(zé)任的情況下，還享有上訴權(quán)。但如無權(quán)

提出管轄權(quán)異議、無權(quán)承認(rèn)和放棄訴訟請求等。“法律上的利害關(guān)系”即法律上的牽連，具體包括

以下幾層含義：

第一，兩個法律關(guān)系的主體有牽連。

第二，權(quán)利義務(wù)的牽連。即法律關(guān)系內(nèi)容有牽連。第三，法律事實(shí)或標(biāo)的物的牽連。

②參訴方式

可以自己申請，也可以由法院通知。

③無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的上訴權(quán)

當(dāng)一審判決其承擔(dān)實(shí)體義務(wù)時，他享有對該判決的上訴權(quán)。

第九章民事訴訟證據(jù)

一、民事訴訟證據(jù)的概念

指能夠證明民事案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)。

二、民事訴訟證據(jù)的特征

（-）客觀性

民事訴訟證據(jù)是客觀存在的真實(shí)情況，是不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的真憑實(shí)據(jù)，任何想像、

揣測或臆造的東西以及偽造、虛假的東西，都不能成為民事訴訟證據(jù)。客觀性是民事訴訟證據(jù)最

本質(zhì)、最基本的特征。

（二）關(guān)聯(lián)性

民事訴訟證據(jù)與民事案件的待證事實(shí)之間存在的內(nèi)在的、必然的聯(lián)系，就是民事訴訟證據(jù)的

關(guān)聯(lián)性。

（三）合法性

1.訴訟證據(jù)的形式合法性，是指訴訟證據(jù)是符合法律規(guī)定形式的客觀事實(shí)。其中包含兩層意

思：

第一，訴訟證據(jù)必然以法律規(guī)定的存在形式（七種）表現(xiàn)出來。

第二，訴訟證據(jù)必然符合法律對于證據(jù)形式的特定要求。建筑合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

2.程序的合法性。

第一，只有依法定的程序與方法調(diào)查、收集、提交的證明材料才能成為訴訟證據(jù)。

第二，證明材料轉(zhuǎn)化為訴訟證據(jù)的程序符合法律規(guī)定。必須經(jīng)過法律規(guī)定的質(zhì)證程序。

三、民事訴訟證據(jù)的學(xué)理分類

（-）本證與反證

根據(jù)訴訟證據(jù)與證明責(zé)任的關(guān)系。本證就是能夠證明負(fù)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人主張的事實(shí)的

證據(jù)；反證則是能夠否定負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人主張的事實(shí)的證據(jù)。

原告和被告都可能提出本證，也都可能提出反證。

反證的目的與作用在于削弱、動搖本證的證明力。

反證與證據(jù)反駁的區(qū)別：第一，反證是證明對方當(dāng)事人主張的事實(shí)不存在的證據(jù)，證據(jù)反駁

則是反對對方證據(jù)的訴訟活動；第二，反證針對的對象是對方主張的事實(shí)，證據(jù)反駁針對的對象

則是對方提出的證據(jù)。

區(qū)分本證與反證的實(shí)踐意義在于，第一，明確提供與調(diào)查證據(jù)的順序。當(dāng)本證足以確認(rèn)時，

才由不負(fù)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提供反證。如果本證的證明力很弱，無法達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)，對方就

沒有必要提供反證。第二，要求負(fù)證明責(zé)任的當(dāng)事人必須提供足以證明該事實(shí)存在的本證，如果

本證無法使法官形成該事實(shí)存在的內(nèi)心確信，法官就不能認(rèn)定該事實(shí)存在；但是，不負(fù)證明責(zé)任

的當(dāng)事人提供反證，只要能動搖法官對待證事實(shí)的確信，能使待證事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，不

必使法官形成內(nèi)心確信，就可達(dá)到目的。第三，方便法院作出裁判。本證不能達(dá)到內(nèi)心確信程度,

作出對負(fù)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人不利的裁判。

（-）原始證據(jù)和傳來證據(jù)

原始證據(jù)比傳來證據(jù)的可靠程度更高、證明力更強(qiáng)。當(dāng)然，在訴訟中，傳來證據(jù)也不可缺少。

（三）直接證據(jù)與間接證據(jù)

直接證據(jù)是能夠單獨(dú)地、直接地證明案件主要事實(shí)的證據(jù)，如借據(jù)、收據(jù)、合同、結(jié)婚證等;

間接證據(jù)是指不能單獨(dú)、直接地證明案件主要事實(shí)，但能和其他證據(jù)結(jié)合起來，共同證明和確定

案件事實(shí)的證據(jù)。

間接證據(jù)的證明力不可低估，這是由于，第一，案件事實(shí)發(fā)生在過去，在實(shí)踐中許多事實(shí)只

能靠間接證據(jù)來證明；第二，可以通過間接證據(jù)獲取直接證據(jù)；第三，間接證據(jù)可以補(bǔ)強(qiáng)直接證

據(jù)的效力，對案件事實(shí)起輔助性的證明作用，甚至作為鑒別直接證據(jù)真?zhèn)蔚囊罁?jù)；第四，間接證

據(jù)還可與直接證據(jù)結(jié)合起來，或者幾個間接證據(jù)結(jié)合起來形成證據(jù)鏈鎖，對案件事實(shí)進(jìn)行證明，

但應(yīng)慎重。第一，必須確保每個間接證據(jù)本身都是真實(shí)可靠的，第二，間接證據(jù)必須有足夠的數(shù)

量，使其形成一個完整的、嚴(yán)密的證明體系或鏈鎖。第三，應(yīng)注意間接證據(jù)所證明的事實(shí)必須與

案件本身的事實(shí)存在必然的聯(lián)系。第四，應(yīng)注意諸間接證據(jù)之間必須是協(xié)調(diào)一致的。第五，應(yīng)注

意進(jìn)行綜合分析。

四、民事訴訟證據(jù)的法定種類

(一)書證

特征：

(1)書證以其思想內(nèi)容來證明民事案件事實(shí)。

(2)書證往往能夠直接證明民事案件的主要事實(shí)。

(3)書證較為準(zhǔn)確客觀，即使偽造也易于發(fā)現(xiàn)。

(二)物證

特征：

(1)可靠性較強(qiáng)。

(2)穩(wěn)定性較強(qiáng)。除易腐爛變質(zhì)的物品外。

(3)直觀性較強(qiáng)。

(4)需要結(jié)合說明發(fā)揮證明作用。

(三)視聽資料

特征：

(1)信息容量大，內(nèi)容豐富。能夠全方位反映案件的真實(shí)情況。

(2)生動逼真，易于保存。

(3)具有較大的準(zhǔn)確性和真實(shí)性。但是，視聽資料容易偽造、剪輯、涂改、消磁等，也是這種

證據(jù)的缺陷。

(四)證人證言

特征：

(1)客觀性。不是證人對案件事實(shí)的分析評論或者主觀推測。

(2)可信性。通常沒有利害關(guān)系。

(3)證人的不可替代性。

(五)當(dāng)事人的陳述

具有兩面性：

一方面，有可能從不同側(cè)面談出案件的真實(shí)情況；

另一方面，可能對不利于自己的情況則避而不談或者加以掩飾、歪曲，甚至作出虛假陳述。

(六)鑒定結(jié)論

特征：

(1)權(quán)威性。

(2)專門性。專門性問題的鑒別與判斷，不是對一般性問題作出的判斷。

(3)客觀性。

(七)勘驗(yàn)筆錄

特征：

⑴制作主體的特殊性?？彬?yàn)筆錄由審理案件的法院指派人員制作，或者在法院指派人員的參

與、指導(dǎo)下制作。

(2)內(nèi)容的客觀性。

(3)制作時間的特殊性。除訴前證據(jù)保全制作的勘驗(yàn)筆錄外，勘驗(yàn)筆錄都是在糾紛進(jìn)入訴訟程

序后才制作的。

(4)制作程序的法定性。必須依法定程序進(jìn)行，如出示證件、邀請或通知有關(guān)人員到場、由有

關(guān)人員簽字蓋章等。

五、證明對象

(一)概念

也稱待證事實(shí)，是指證明主體運(yùn)用證據(jù)予以證明的與案件有關(guān)的事實(shí)。

(二)證明對象的范圍

1.民事實(shí)體法事實(shí)；

2.程序法事實(shí)；

3.證據(jù)事實(shí)；

4.外國法和地方性法規(guī)、習(xí)慣。

(三)免予證明的事實(shí)

1.眾所周知的事實(shí)；

2.自然規(guī)律及定理；

3.推定的事實(shí)；分為法律推定和事實(shí)推定兩種。

4.預(yù)決的事實(shí)；已為法院或仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁判或裁決所確認(rèn)的事實(shí)。

5.已為有效公證文書證明的事實(shí)；

6.自認(rèn)的事實(shí)；

(1)承認(rèn)；

(2)既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或否定。

自認(rèn)事實(shí)無需證明的理由：

(1)主張的不利于自己的事實(shí)是虛假的，對方應(yīng)當(dāng)否認(rèn)或反駁。

(2)表明當(dāng)事人之間就該事實(shí)沒有爭議，因而該事實(shí)不能成為證明對象。

六、證明責(zé)任

(-)證明責(zé)任的概念

也稱舉證責(zé)任，是指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實(shí)在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時，負(fù)有證實(shí)

該法律要件事實(shí)的一方當(dāng)事人承受不利的裁判后果的風(fēng)險。應(yīng)從以下幾個方面進(jìn)行理解：

1.證明責(zé)任是案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r的一種裁判機(jī)制解決無法下判的問題。

2.證明責(zé)任是當(dāng)事人的一種風(fēng)險負(fù)擔(dān)。

3.證明責(zé)任只能由一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。

(二)證明責(zé)任與提供證據(jù)的責(zé)任

由于證明責(zé)任也稱為舉證責(zé)任，因此容易將證明責(zé)任理解為當(dāng)事人向法院提供證據(jù)的責(zé)任。

區(qū)別：

1.承擔(dān)責(zé)任的原因不同。

承擔(dān)證明責(zé)任的原因在于，法官只能將真?zhèn)尾幻鞯氖聦?shí)認(rèn)定為不存在，由主張?jiān)撌聦?shí)存在的

一方當(dāng)事人承受不利的裁判后果。承擔(dān)提供證據(jù)的責(zé)任的原因在于說服法官的必要性，不能使法

官相信自己的主張是真實(shí)的，就可能承擔(dān)不利的訴訟結(jié)果。

2.責(zé)任轉(zhuǎn)移與否不同。

證明責(zé)任始終由某當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。

3.能否預(yù)先分配不同。

4.能否由雙方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)不同。

證明責(zé)任只能由一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)，提供證據(jù)的責(zé)任則可能由雙方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。

(三)我國民事訴訟中證明責(zé)任分配的規(guī)則

1.一般規(guī)則

原告、被告、第三人在民事訴訟中都負(fù)有證明責(zé)任。只要提出訴訟請求或者反駁對方的訴訟

請求，就必須提供證據(jù)加以證明。

2.特殊規(guī)則

即證明責(zé)任的倒置。確保實(shí)現(xiàn)程序與實(shí)體的公平和正義，提高訴訟效率。

環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人負(fù)證明責(zé)任。因建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上

的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟。所有人或者管理人對其無過錯承

擔(dān)證明責(zé)任。

七、證據(jù)的收集、提供與保全

（一）證據(jù)的收集

當(dāng)事人是證據(jù)收集的最重要的主體。必要時，人民法院也可調(diào)查收集證據(jù)而成為證據(jù)收集的

主體。應(yīng)有所限制，以確保其中立與公正的地位。

①申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

②涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；

③當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

（二）提供證據(jù)的時限

當(dāng)事人在一定期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。法院不組織質(zhì)證，但對方當(dāng)事人同意質(zhì)

證的除外。

舉證期限的確定有兩種方式：

（1）當(dāng)事人協(xié)商確定并經(jīng)人民法院認(rèn)可。

（2）人民法院指定。當(dāng)事人無法就舉證期限達(dá)成一致，或者人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己指定舉證

期限的，人民法院可以直接指定舉證期限。指定的期限不得少于30日，自當(dāng)事人收到案件受理通

知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。

舉證期限可以延長，但須經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。

（三）證據(jù)審查與判斷的方式一質(zhì)證

1.質(zhì)證的概念

質(zhì)證是指在法官的主持下，雙方當(dāng)事人就證明材料的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性及其證明力的

有無與大小進(jìn)行質(zhì)疑、說明、對質(zhì)與辯駁的訴訟活動。

未經(jīng)質(zhì)證的證明材料，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

2.質(zhì)證的主體與對象

在質(zhì)證的主體只能是當(dāng)事人，具體包括原告、被告以及訴訟第三人。

質(zhì)證的對象或客體就是在訴訟程序中提出的證明材料。但是，當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可

并記錄在卷的證明材料，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以不經(jīng)質(zhì)證而直接作為認(rèn)定案件事實(shí)的

依據(jù)。

八、證明標(biāo)準(zhǔn)

（一）概念

指在訴訟中負(fù)證明責(zé)任的主體對案件事實(shí)加以證明所要達(dá)到的程度。

（二）民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)

低于刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)。具體來說，民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)以高度蓋然性作為民事訴訟

的證明標(biāo)準(zhǔn)。所謂高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)，是指從當(dāng)事人提供或法院調(diào)查收集的證據(jù)中，法官無法

形成事實(shí)確實(shí)如此的確信，但形成了事實(shí)更可能如此或非?？赡苋绱说呐袛啵蛻?yīng)當(dāng)作出認(rèn)定該

事實(shí)如此的判斷。蓋然性其實(shí)體現(xiàn)的是一種可能性的對比，即存在這種事實(shí)的可能性比不存在這

種事實(shí)的可能性更大或更小。

《民事證據(jù)規(guī)定》正式確立了民事訴訟中的高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)，第73條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人

都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一

方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)?！?/p>

第十一章法院調(diào)解與當(dāng)事人和解

一、法院調(diào)解

（一）法院調(diào)解的原則

1.自愿原則；

2.合法原則。（實(shí)體法和程序法:調(diào)解協(xié)議書不得進(jìn)行留置送達(dá)。拒絕簽收，視為調(diào)解不成立。）

（二）法院調(diào)解的程序

1.調(diào)解可以在法庭上進(jìn)行，也可以在法庭外進(jìn)行。

2.如果案件涉及到第三人利益的(如無獨(dú)立請求權(quán)的第三人)，應(yīng)當(dāng)通知第三人參與調(diào)解，防

止該第三人利益受損。第三人堅(jiān)決不參與調(diào)解的，不妨礙調(diào)解的進(jìn)行，但調(diào)解協(xié)議內(nèi)容不能涉及

到第三人的利益。

(三)調(diào)解協(xié)議和調(diào)解書的效力

1.調(diào)解協(xié)議與調(diào)解書

調(diào)解協(xié)議有兩種。

(1)當(dāng)事人自行制作書面調(diào)解協(xié)議，將各方協(xié)商的內(nèi)容記錄下來。

(2)由法院在法庭筆錄中，將當(dāng)事人各方的協(xié)議內(nèi)容記錄在卷，由各方當(dāng)事人簽字。

調(diào)解書不同于調(diào)解協(xié)議。調(diào)解書是法院批準(zhǔn)當(dāng)事人調(diào)解協(xié)議的法律文書。

下列案件法院可以不制作調(diào)解書：

(1)調(diào)解和好的離婚案件；

(2)調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；

(3)能夠及時履行的案件；

(4)其他。書記員將當(dāng)事人之間協(xié)議的內(nèi)容記入筆錄，由當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者

蓋章，即產(chǎn)生法律效力。如當(dāng)事人要求制作，法院仍然作出調(diào)解書。

2.調(diào)解書的效力

89條3款：“調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。”簽收時，一方反悔，視為調(diào)解不

成立。繼續(xù)審理并判決。調(diào)解書應(yīng)直接送達(dá)，不得公告送達(dá)，留置送達(dá)。

調(diào)解文書與判決書有同等法律。生效以后，當(dāng)事人不得上訴。

二、當(dāng)事人和解

指當(dāng)事人在訴訟過程中，自行達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動。

我國《民事訴訟法》的當(dāng)事人和解分為審判程序中的和解和執(zhí)行程序中的和解。前者發(fā)生在

訴訟程序結(jié)束之前，后者則發(fā)生在執(zhí)行完畢之前。

第十二章財(cái)產(chǎn)保全、行為保全

一、財(cái)產(chǎn)保全

(一)概念

是指為了保證將來生效判決能夠得以執(zhí)行，人民法院在受理訴訟前或者訴訟過程中，根據(jù)利

害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請，或者依職權(quán)對當(dāng)事人的有關(guān)財(cái)產(chǎn)依法采取強(qiáng)制性保護(hù)措施的制度。在

海事訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全一般稱為“海事請求保全”。

(-)財(cái)產(chǎn)保全的種類

1.訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全

一般是在法院受理訴訟后作出判決前這段時間內(nèi)申請和采取的。但對于下列兩種情況，也屬

于訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全：

第一，當(dāng)事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當(dāng)事

人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財(cái)產(chǎn)等行為，必須采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)由第一審人民法院依

當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取。第一審法院制作的財(cái)產(chǎn)保全裁定，應(yīng)及時報送第二審人民法院。

第二，原告在起訴的同時或者在起訴后申請財(cái)產(chǎn)保全，但人民法院尚未受理案件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)

為屬于訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全。

采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

①采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全的案件須為給付之訴。并非僅僅局限給付之訴，確認(rèn)之訴和變更之訴同

樣可能涉及到財(cái)產(chǎn)給付問題。例如，離婚之訴乃是典型的變更之訴，但在法院判決雙方當(dāng)事人離

婚的同時，關(guān)于夫妻共有財(cái)產(chǎn)的分割、子女撫育費(fèi)的負(fù)擔(dān)等，都存在著具體給付的問題，因而也

就存在著生效判決的執(zhí)行問題。

②須具有采取財(cái)產(chǎn)保全的必要性。是指“可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能

執(zhí)行或者難以執(zhí)行"其他原因”，例如，標(biāo)的物易腐爛、變質(zhì)，不能長期保存等。其他原因既可

以是自然的原因，也可以是人為的原因。

③一般應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的申請而采取，在必要時，法院也可以依職權(quán)裁定采取保全措施。

2.訴前財(cái)產(chǎn)保全

訴前財(cái)產(chǎn)保全，是指在提起訴訟之前，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請，而對爭議標(biāo)的物或

被申請人的有關(guān)財(cái)產(chǎn)依法采取的強(qiáng)制性保護(hù)措施。

條件：

①必須是情況緊急。

②必須由利害關(guān)系人提出財(cái)產(chǎn)保全的申請。

③申請人必須提供擔(dān)保。

3,財(cái)產(chǎn)保全的范圍和措施

①范圍。

限于請求的范圍（價值、金額基本相同），或者與本案有關(guān)的財(cái)物（是本案的標(biāo)的物或者其他

可能影響本案判決執(zhí)行的財(cái)物）。

對于案外人的財(cái)產(chǎn)不得采取保全措施，對案外人善意取得的與案件有關(guān)的財(cái)產(chǎn)，一般也不得

采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

②措施。查封、扣押、凍結(jié)、變賣財(cái)物并保存價款等。

4,財(cái)產(chǎn)保全錯誤時的賠償

①申請財(cái)產(chǎn)保全錯誤時的賠償。

申請人賠償被申請人損失。因此而引起訴訟的，由采取財(cái)產(chǎn)保全措施的人民法院管轄。

②法院依職權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全錯誤時的賠償。

由人民法院依法予以賠償。

二、行為保全

（-）概念

指為了保證法院將來的判決能夠得以執(zhí)行或者為了使當(dāng)事人、利害關(guān)系人的權(quán)益在判決前免

受進(jìn)一步的損害，人民法院根據(jù)當(dāng)事人或利害關(guān)系人的申請，裁定被申請人為一定行為或者不為

一定行為的保全措施。

《民事訴訟法》并未規(guī)定，但《海事訴訟特別程序法》、《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》

則對訴前停止作了規(guī)定，從而初步確立了我國民事訴訟中的行為保全制度。

意義：

財(cái)產(chǎn)保全的對象僅限于有關(guān)財(cái)產(chǎn)，對行為給付之訴則無法發(fā)揮其作用。先予執(zhí)行的對象盡管

涵括了被申請人的行為，但該制度僅能在訴訟中適用而不可能在訴前適用。

（二）行為保全的適用范圍

1.訴前責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為。

2.訴前責(zé)令停止侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為。

3.訴前責(zé)令停止侵犯著作權(quán)行為。

4.發(fā)布海事強(qiáng)制令。

（三）行為保全的適用條件

1.有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)的行為。

2.如不及時制止該侵權(quán)行為，將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。

3.作出海事強(qiáng)制令，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）請求人有具體的海事請求。

（2）需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為。

（3）情況緊急，不立即作出海事強(qiáng)制令將造成損害或者使損害擴(kuò)大。

三、先予執(zhí)行

（一）概念

先予執(zhí)行是民事訴訟法所規(guī)定的為了解決某些迫切需要，先于判決之前執(zhí)行的一種特殊執(zhí)行

制度。

（二）意義

解決申請人（主要是原告）在生活、生產(chǎn)經(jīng)營上的燃眉之急，使其合法權(quán)益在判決生效前就能

夠?qū)崿F(xiàn)或部分地得以實(shí)現(xiàn)。

（三）先予執(zhí)行的適用范圍

1.追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件。

2.追索勞動報酬的案件。

3.因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。

根據(jù)《適用意見》第107條的規(guī)定，這里的“情況緊急”，是指以下幾種情況：

（1）需要立即停止侵害、排除妨礙的；

（2）需要立即制止某項(xiàng)行為的；

（3）需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；

（4）追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費(fèi)的。

（四）先予執(zhí)行的適用條件

1.當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。不能存在嚴(yán)重爭議，或者彼此間負(fù)有對待給付的義務(wù)，

均不符合先予執(zhí)行的條件。

2.不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營。

3.被申請人有履行能力。

（五）先予執(zhí)行的程序

1.須當(dāng)事人提出申請，人民法院不能主動依職權(quán)裁定先予執(zhí)行。

2,審查與責(zé)令申請人提供擔(dān)保。

（法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，拒不提供的，駁回申請）

3.應(yīng)注意以下幾個方面的內(nèi)容：

①在管轄權(quán)尚未確定的，不得裁定先予執(zhí)行。

②采取先予執(zhí)行措施后，申請撤訴的，法院應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人、第三人或有關(guān)的案外

人。對撤訴提出異議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回撤訴申請。

（六）先予執(zhí)行錯誤時的補(bǔ)救

L經(jīng)過審理判決申請人敗訴的，申請人應(yīng)當(dāng)將因先予執(zhí)行所取得的利益返還給被申請人。此

種返還，適用“執(zhí)行回轉(zhuǎn)”的規(guī)定。

2.如果返還不足以彌補(bǔ)被申請人財(cái)產(chǎn)損失，申請人還應(yīng)當(dāng)賠償其損失。

第十三章對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施

一、與刑事訴訟中的強(qiáng)制措施的比較

第一，適用的主體不同。民事訴訟：人民法院；刑事訴訟：人民法院、公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)。

第二，適用的對象不同。民事訴訟：適用于當(dāng)事人，其他訴訟參與人或者案外人；刑事訴訟:

只適用于犯罪嫌疑人、被告人。

第三，適用的目的和條件不同。民事訴訟：是一種排除性措施，目的在于排除妨害，其適用

須以妨害行為實(shí)際發(fā)生為前提條件；刑事訴訟：是一種預(yù)防性措施，目的在于防止犯罪嫌疑人、

被告人逃跑、毀滅罪證、自殺或繼續(xù)犯罪，其適用不以前述行為的實(shí)際發(fā)生為前提條件。

第四，適用的階段不同。民事訴訟：適用于整個民事訴訟過程，包括執(zhí)行階段。刑事訴訟：

適用于偵查、提起公訴和審判階段。

第五，與判決結(jié)果的關(guān)系不同。民事訴訟：和判決結(jié)果不發(fā)生任何關(guān)系；刑事訴訟中的拘留

和逮捕這兩種強(qiáng)制措施，在被告人被判處刑罰時可依法折抵刑期。

第六，種類不同。民事訴訟：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款和拘留；刑事訴訟：拘傳、

取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留和逮捕。

二、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成

構(gòu)成要件如下：

（一）妨害民事訴訟的行為必須已經(jīng)實(shí)際發(fā)生

（二）必須是在訴訟期間實(shí)施的行為

指廣義的訴前財(cái)產(chǎn)保全、訴前行為保全或訴前證據(jù)保全程序。

（三）行為人在主觀上必須是出于故意

（四）必須是足以妨害民事訴訟進(jìn)行，但尚未構(gòu)成犯罪的行為

三、妨害民事訴訟行為的種類

1.依法必須到庭的被告拒不到庭。

2.違反法庭規(guī)則，擾亂法庭秩序。

指違反法庭規(guī)則，或者哄鬧、沖擊法庭，侮辱、誹謗、威脅、毆打?qū)徟腥藛T，擾亂法庭秩序，

但情節(jié)較輕的行為。如果是嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序，則屬于依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的行為。

3.妨害訴訟證據(jù)的收集、調(diào)查和阻攔、干擾訴訟進(jìn)行。

①偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件。但須注意的是，1998年7月8日最高人民法

院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》沒有強(qiáng)調(diào)必須是“重要證據(jù)”。

②以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證，或者指使、賄買、脅迫他人作偽證。而《民事證

據(jù)規(guī)定》則直接規(guī)定“阻止證人作證”即構(gòu)成妨害民事訴訟的行為，不限于采取這幾種方法。

③隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)，或者已被清點(diǎn)并責(zé)令其保管的財(cái)產(chǎn)，以

及轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)。

④對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人、協(xié)助執(zhí)行的人，進(jìn)行

侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復(fù)。

⑤以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執(zhí)行職務(wù)。

⑥拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定等法律文書。

注意最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行工作的若干問題的規(guī)定（試行）》的列舉性的規(guī)定。

4.有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位或組織拒不履行協(xié)助義務(wù)。

5.采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人財(cái)產(chǎn)方式追索債務(wù)。四、強(qiáng)制措施的種類及其適

（一）拘傳

適用條件

①拘傳的適用對象，僅限于必須到庭的被告或者給國家、集體或他人造成損害的未成年人的

法定代理人，以及必須到人民法院接受詢問的被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負(fù)責(zé)人?！?/p>

②必須經(jīng)過兩次傳票傳喚。

③無正當(dāng)理由拒不到庭的。

（―）訓(xùn)誡

（三）責(zé)令退出法庭及其適用

（四）罰款及其適用

對于前述第二節(jié)所述第（二）、（三）、（四）、（五）種妨害民事訴訟的行為，均可適用罰款措施。

對個人的罰款金額，為人民幣1000元以下，對單位的罰款金額，為人民幣1000元以上3萬元以

To

(五)拘留

適用情節(jié)較重的行為。

1.必須經(jīng)過法院院長批準(zhǔn)，并應(yīng)制作拘留決定書。

2.拘留的期限為15日以下。被拘留的人，由人民法院送交當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)看管。

3.在拘留期間，被拘留人承認(rèn)并改正錯誤的，人民法院可以決定提前解除拘留。

五、對妨害民事訴訟行為人追究刑事責(zé)任的程序

1.具有違反法庭規(guī)則，擾亂法庭秩序的行為，應(yīng)當(dāng)追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任的，由審理該案

的審判組織直接予以判決；在判決前，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人陳述意見或者委托辯護(hù)人辯護(hù)。

2.拒不履行生效判決、裁定，應(yīng)當(dāng)追究有關(guān)人員刑事責(zé)任的，由人民法院刑事審判庭直接受

理并予以判決。

3.依照《民事訴訟法》第102條第1至5項(xiàng)和第106條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追究有關(guān)人員刑事責(zé)任的，

依照刑事訴訟法的規(guī)定辦理。

第1種和第2種情形的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不再具有法律效力。就第1種情形而言，應(yīng)由公安機(jī)關(guān)予

以立案管轄，第2種情形而言，“拒不執(zhí)行判決裁定罪”由公安機(jī)關(guān)立案偵查，不屬于人民法院直接

立案受理的案件范圍。但人民法院在執(zhí)行判決、裁定過程中，可以先行拘留。第十四章訴訟費(fèi)用

一、訴訟費(fèi)用的預(yù)交

訴訟費(fèi)用由原告、反訴人、上訴人或申請人預(yù)交。此外，《收費(fèi)辦法》還就訴訟費(fèi)用預(yù)交的時

間作了明確的規(guī)定。第一審案件的受理費(fèi)，由原告接到人民法院預(yù)交訴訟費(fèi)用通知的次日起7日內(nèi)

預(yù)交；被告反訴的，應(yīng)當(dāng)在提出反訴的同時預(yù)交，當(dāng)事人在預(yù)交期內(nèi)既未申請緩交又不預(yù)交的，

按撤訴處理。上訴案件的受理費(fèi)，由上訴人向人民法院提交上訴狀時預(yù)交。雙方都上訴的，由雙

方當(dāng)事人分別預(yù)交。上訴人在上訴期內(nèi)未預(yù)交訴訟費(fèi)用，人民法院應(yīng)通知其預(yù)交。上訴人在接到

人民法院預(yù)交案件受理費(fèi)的通知后7日內(nèi)未預(yù)交而又不申請緩交的，按自動撤訴處理。申請人依

法申請財(cái)產(chǎn)保全；海事海商案中申請扣押船舶、申請債權(quán)登記、申請留置貨物和燃料等；申請人

依法申請支付令以及申請公示催告的，申請費(fèi)由申請人向人民法院提出申請時預(yù)交。

根據(jù)《收費(fèi)辦法》及有關(guān)規(guī)定，下列情況可以不預(yù)交訴訟費(fèi)用；

(1)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金和勞動報酬的案件，原告可以不預(yù)交案件受理費(fèi)，

案件審結(jié)時由敗訴方負(fù)擔(dān)；

(2)訴訟標(biāo)的是同一種類，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，在起訴時人數(shù)尚未確定的代表人訴訟，不預(yù)

交案件受理費(fèi)，待結(jié)案后按訴訟標(biāo)的額由敗訴方負(fù)擔(dān)；

(3)申請先予執(zhí)行的，可不預(yù)交申請費(fèi)，先予執(zhí)行中實(shí)際支出的費(fèi)用，結(jié)算時由承擔(dān)給付義務(wù)

的一方負(fù)擔(dān)。

審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件過程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于刑事案件應(yīng)移交有關(guān)部門處理的，當(dāng)事人預(yù)交的訴

訟費(fèi)用應(yīng)予退還；案件移送有關(guān)部門后，經(jīng)濟(jì)糾紛仍需按民事訴訟程序?qū)彽?，?dāng)事人已預(yù)交的案

件受理費(fèi)不予以退還。中止訴訟的案件，當(dāng)事人已預(yù)交的案件受理費(fèi)不予退還；中止訴訟的原因

消除后恢復(fù)訴訟程序時，當(dāng)事人不再預(yù)交案件受理費(fèi)。終結(jié)訴訟的案件，當(dāng)事人原已預(yù)交的案件

受理費(fèi)不予退還。

二