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文檔簡介
國內(nèi)民事公證實務操作根本要領中山市石岐公證處譚連勝下面主要重點講以下幾項公證業(yè)務:
〔一〕繼承權公證
〔二〕遺囑公證
〔三〕委托書公證
一、繼承權公證一、定義和意義
繼承是將死者生前個人所有的財產(chǎn)和可以繼承的其他合法權益移轉給他人。遺留財產(chǎn)的死者,叫做被繼承人,接受遺產(chǎn)的人叫做繼承人;死者所遺留的財產(chǎn),叫做遺產(chǎn);享有承受死者遺產(chǎn)的權利稱為繼承權。遺產(chǎn)移轉的方式有遺囑繼承和法定繼承兩種。由死者生前以遺囑規(guī)定的繼承方式叫做遺囑繼承。死者生前以遺囑方式指定的遺產(chǎn)繼承人叫指定繼承人。指定繼承人可以是自然人、法人、非法人團體或國家。由法律直接規(guī)定的繼承人按照法定程序進行繼承,叫做法定繼承。按照法律規(guī)定而取得繼承資格的人叫做法定繼承人。二、辦理繼承權公證是哪些當事人有主體資格〔一〕法定繼承人的主體資格范圍,根據(jù)?繼承法?第十條至第十二條的規(guī)定:?繼承法?第十條,繼承按照以下順序繼承:
第一順序繼承:配偶、子女、父母;
第二順序繼承:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母,繼承開始后,由第一順序繼承,第二順序繼承人不繼承。
沒有第一順序繼承人的,由第二順序繼承。
本法所說的子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關系的繼子女。
本法所說的父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關系的繼父母。
本法所說的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關系的繼兄弟姐妹。?繼承法?第十一條,被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血系代位繼承,代位繼承人一般只能繼承他的父親或母親有權繼承的遺產(chǎn)份額?!惭a充:被繼承人的子女后于被繼承人死亡的,轉由被繼承的子女的配偶、晚輩直系血親進行繼承〕
?繼承法?第十二條,喪偶兒媳對公、婆,喪偶女婿對岳父、岳母,盡了主要贍養(yǎng)義務的,作為第一順序繼承人。我們在受理繼承權公證時就是按照這條中軸線分析這個案子夠景哪些人有權繼承。案例一、張某于2003年8月5日在中山市死亡,其死亡后遺下位于廣東省中山市東區(qū)松苑新村碧玉閣三幢201房的房地產(chǎn),該房地產(chǎn)登記于張某名下。張某的直系親屬有父親、母親、妻子、兒子〔一〕、兒子〔二〕、女兒〔三〕女兒〔四〕,張某的父親于1998年5月30日在中山市死亡,張某的母親于2000年3月30日在中山市死亡,張某的兒子〔一〕于2000年4月30日在中山市死亡,兒子〔一〕的配偶是梁某,共有二個子女〔未滿十八周歲〕,〔這些資料是根據(jù)當事人提供的親屬關系證明所得〕。當我們收到這個案時,先確定法定繼承人有哪些,根據(jù)這個案例,張某的繼承人有其妻子梁某、兒子〔一〕、兒子〔二〕、女兒〔三〕女兒〔四〕,由于兒子〔一〕先于張某死亡,兒子〔一〕的應繼承父親張某的遺產(chǎn)份額由兒子〔一〕的二個子女代位繼承。根據(jù)?繼承法?第十條是按第一順序繼承。案例二、張某于2003年8月5日在中山市死亡,其死亡后遺下位于廣東省中山市東區(qū)松苑新村碧玉閣三幢201房的房地產(chǎn),該房地產(chǎn)登記于張某名下。張某的直系親屬有父親、母親、妻子、兒子〔一〕、兒子〔二〕、女兒〔三〕女兒〔四〕,張某的父親于2005年5月30日在中山市死亡,張某的母親于2005年3月30日在中山市死亡,張某的兒子〔一〕于2000年4月30日在中山市死亡,兒子〔一〕的配偶是梁某,共有二個子女〔未滿十八周歲〕,張某的父母親共有子女五人分別是:張A、張B、張C、張D、張E〔這些資料是根據(jù)當事人提供的親屬關系證明所得〕,根據(jù)這個案例,張某的繼承人有其妻子梁某、兒子〔一〕、兒子〔二〕、女兒〔三〕女兒〔四〕,由于兒子〔一〕先于張某死亡,兒子〔一〕的應繼承份額由他的二個子女代位繼承,再由于張某的父母親分別于2005年3月30日、2000年4月30日后于張某死亡,因此,張某的父母親應繼承張某的遺產(chǎn)份額轉由父母親的子女繼承。我們從上述兩個案例來分析,既有代位繼承,又有轉繼承,同時又出現(xiàn)了無行為能力人由其法定代理人代為行使辦理的個案。
繼承案例很多既有簡單的也有比較復雜的,關鍵一點就是首先確定誰死先、誰死后的問題。因此,我們在收案時,首先繪制一張“繼承權家庭情況分析表〞,將被繼承人的父母、配偶、子女、以及相關的兄弟、姐妹和以及死亡時間一一羅列出來,對我們確定繼承人帶來極大的幫助?!捕硨o行為能力人和限制行為能力人行使繼承權問題:?繼承法?第六條的規(guī)定?!病盁o行為能力的繼承權、受遺贈權,由他的法定代理人代為行使。限制行為能力人的繼承權、受遺贈權,由他的法定代理人代為行使,或者征得法定代理人同意后行使“〕。三、申請與提交材料及關鍵的注意問題當事人可以就繼承人某項遺產(chǎn)向公證處申請辦理繼承權公證,也可以就繼承被繼承人數(shù)項遺產(chǎn)一并公證處申請辦理繼承公證。例如:被繼承人遺下的有房地產(chǎn)、存款、車輛、股份等等,我們在受理時,可以一并受理,但為了方便當事人使用公證書,我們在制作放棄繼承權聲明書時和制作繼承權公證書時,必須按遺產(chǎn)類型分別制作。(四)全部合法繼承人的根本情況證明,該證明材料由繼承人所在單位人事部門或其住所地的基層人民政府出具,證明須詳細列出全體合法繼承人的姓名、性別、出生時間、住址及他們與被繼承人的關系;繼承人中有死亡的,應在證明上:注明在其何時、何地死亡,生前住址,并提供死亡證明;有第一順序繼承人繼承時,不必提供第二順序繼承人的情況證明;其他繼承人已經(jīng)死亡的,應當提供其死亡證明和其全部法定繼承人的親屬關系證明。
(五)繼承人放棄繼承權的,應提交經(jīng)公證〔認證〕的放棄繼承權聲明書;〔指繼承人不在本地〕。
(六)繼承人中有失蹤多年下落不明的,應提交人民法院宣告失蹤或宣告死亡的判決書或載定書;〔七〕在代位繼承中,代位繼承人應提交確認此種關系的證明;
〔八〕在轉繼承中,轉繼承人應提交確認此種關系的證明;
〔九〕被繼承人生前有遺囑或者遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的應當提交其全部遺囑或者遺贈扶養(yǎng)協(xié)議原件。
〔十〕被繼承人生前與配偶有夫妻財產(chǎn)約定的應提交書面約定協(xié)議。
〔十一〕監(jiān)護人代理申辦公證的,應當提交監(jiān)護資格證明。
〔十二〕繼承人因特殊情況不能親自到公證處提出申請的,可以委托其他人辦理,但應提交經(jīng)公證〔認證〕的委托書,委托書內(nèi)應寫明其是否愿意繼承該遺產(chǎn);
〔十三〕當事人有合理理由無法提交死亡證明或者注明了死亡日期的注銷戶口證明或者親屬關系證明的,應當提交二件以上足以證明相關死亡事實或者相關親屬關系的其他證明材料?!仓钙呤甏郧盎蚪夥乓郧八劳龅摹场?/p>
〔十四〕公證處需要當事人填寫的資料有:1、“辦理遺產(chǎn)繼承公證申請表〞,2、“辦理放棄繼承公證申請表〞,3、“保證書“,4、“制作繼承權家庭情況分析表〞。5、全部合法繼承人親自到場,并對全部合法繼承人現(xiàn)場照相,6、制作談話筆錄。6、遺囑人有債權或債務應當指定繼承人承擔;
7、遺囑有無變更或撤銷;
8、遺囑中沒有給指定繼承人的其他遺產(chǎn),或指定繼承人先于被繼承人死亡者或指定繼承人放棄繼承者,按法定繼承規(guī)定辦理。
9、“五保戶〞的遺產(chǎn),有遺囑的,按遺囑處理,如遺囑無效或沒有遺囑的應當歸集體組織所有。如其親友近鄰對死者生前有過一定扶助的,可以從遺產(chǎn)中給予適當?shù)恼疹?,但遺囑受益人對遺產(chǎn)的取得要由人民法院經(jīng)法律程序裁定確定。
10、根據(jù)2021年10月22日中國公證協(xié)會第五屆常務理事會第九次會議通過的規(guī)定遺囑為公證遺囑的,公證機構應當對遺囑內(nèi)容是否符合法律規(guī)定進行審查,并向全體法定繼承人核實,核實的內(nèi)容包括詢問被繼承人有無其他遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,法定繼承人中有無缺乏勞動能力又沒有生活來源的人。
法定繼承人對公證機構的核實沒有回復的,或者無法與法定繼承人取得聯(lián)系的,公證機構在對遺囑進行審查后,可以確認遺囑的效力;
11、遺囑為公證遺囑以外的其他符合法定形式的遺囑的,公證機構應當取得全體法定繼承人對遺囑內(nèi)容無異議的書面確認,并經(jīng)審查認為遺囑的內(nèi)容符合法律規(guī)定,可以確認遺囑的效力;
12、遺囑為在境外所立的遺囑的,公證機構應當根據(jù)法律、法規(guī)及司法部的有關規(guī)定確認遺囑的效力。三、根據(jù)法定繼承規(guī)定辦理繼承權公證應當注意的問題:
公證處確認當事人的繼承權時,無遺囑或遺囑全部無效,按法定繼承確認,應注意以下問題:
1、財產(chǎn)繼承實行權利、義務相一致和男女平等的原那么,發(fā)揚養(yǎng)老育幼、互讓互助、和睦團結的精神。
2、婚姻法第十八條規(guī)定:“夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權利。父母和子女相互繼承遺產(chǎn)的權利。〞第二十條規(guī)定:“國家保護合法的收養(yǎng)關系。養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權利義務,適用本法對父母子女關系的有關規(guī)定。養(yǎng)子女和生父母間的權利和義務因收養(yǎng)子間的權利和義務因收養(yǎng)關系的成立而消除〞。3、婚姻法第二十一條第二款規(guī)定;“繼父或繼母和其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權利和義務適用本法對父母子女關系的有關規(guī)定〞。即繼子女與繼父母之間,已經(jīng)形成權利和義務關系的就有相互繼承遺產(chǎn)的權利。
4、對一九五○年婚姻法公布前,已成事實的一夫多妻,不管其妻或妾,對其丈夫的財產(chǎn)應有同等的繼承權,也不管是妻或妾所生的子女,均應對其生父的財產(chǎn)有繼承權。
5、子女在父親死后出生的,也應享有繼承權。
6、喪失配偶的兒媳和公婆之間,喪失配偶的女婿與岳父母之間必須有扶養(yǎng)關系并且長期共同生活的,互有繼承權。7、對于法定繼承人以外的受死者生前扶養(yǎng)的未成年人或無勞動能力的人,或者長期扶養(yǎng)過死者的人,應當在遺產(chǎn)中適當?shù)胤纸o他們一局部。
8、下落不明或在國外的繼承人應為其保存應繼承份額。
9、被繼承人的債務,采取限定繼承的原那么,即繼承人對被繼承人生前債務的清償,應以遺產(chǎn)的實際價值為限,如果被繼承人的債務超過了繼承人所得遺產(chǎn)的實際價值,那么對超過局部,繼承人不負清償之責。繼承人如果有二人或二人以上時,可根據(jù)各人繼承遺產(chǎn)的多少,按比例分擔債務。
10、法定繼承人中有人放棄繼承,其繼承的遺產(chǎn)由其他法定繼承人繼承。
11、死者生前使用的自留地、自留山、開荒地、宅基地,不得列入遺產(chǎn)。四、拒絕辦理繼承權公證的原那么
公證處發(fā)現(xiàn)有以下情況之一者可拒絕受理,駁回申請,不予公證:
1、法定繼承人或指定繼承人對被繼承人生前有謀奪財產(chǎn)行為者;
2、法定繼承人或指定繼承人對被繼承人生前虐待、遺棄者:
3、法定繼承人或指定繼承人對被繼承人生前應該承擔而拒不承擔贍養(yǎng)或扶養(yǎng)義務者;
4、遺囑出于威脅、強迫或欺騙影響下所立,不是遺囑人的真實意思;
5、遺囑系偽造、篡改的;
五、辦理繼承權公證在程序上的補充規(guī)定
1、有幾個法定繼承人或幾個指定繼承人者,由幾個當事人同時申請辦理。
2、如當事人在國外或在外地不能前來申請的,要寫委托書委托親友辦理〔委托書應經(jīng)公證機關或有關部門認證或公證〕。
3、當事人如系未成年人,精神病人或生理有嚴重缺陷〔聾啞〕的人應由其監(jiān)護人代為申請辦理。
4、如有的繼承人已死亡,應有死亡證明,并由代位繼承人前來申請辦理。無代位繼承人者應提供證明。
5、如繼承人放棄繼承,應提供放棄繼承聲明書。
6、公證員對當事人的申請應進行認真細致的審查:
〔1〕審查當事人有無行為能力和權利能力,如當事人無行為能力,審查其監(jiān)護人有無行為能力和權利能力;
〔2〕審查有無遺囑,審查遺囑是否真實、合法,審查遺囑有沒有變更或撤銷;
〔3〕審查被繼承人的配偶、子女、父母等人的生存、死亡情況;
〔4〕審查當事人與被繼承人的關系,當事人是否有繼承權;
〔5〕審查法定繼承人有沒有遺漏或虛報,有無代位繼承人;
〔6〕審查遺產(chǎn)憑證是否真實、合法;例如:九十年代以前的房地產(chǎn)證一律不與受理,當事人必須提供房管部門出具的房地產(chǎn)確權書,并指明是辦理繼承公證用。7、當事人申請辦理繼承金額〔數(shù)量〕不明的銀行卡〔證劵資金賬戶〕內(nèi)錢款〔證劵〕公證的,公證處應當告知其先申請辦理用途卡〔戶〕內(nèi)金額〔數(shù)量〕的親屬關系公證,待金額〔數(shù)量〕確定后,公證處可以為其辦理繼承權公證。
當事人申請辦理繼承存放在銀行保管箱內(nèi)物品公證的,公證處應當告知其先申請辦理用途為查詢保管箱內(nèi)物品的親屬關系公證和開啟保管箱清點物品的保全證據(jù)公證,待保管箱內(nèi)屬于被繼承人所有的物品和數(shù)量確定后,公證處可以為其辦理繼承公證。四、詢問筆錄記錄要點
〔一〕與本位繼承人談話筆錄要點:
1、被繼承人死亡時間、地點、原因;
2、被繼承人的婚姻、家庭狀況(被繼承人的配偶、父母、子女情況),被繼承人有無非婚生子女,有無對被繼承人生前盡了主要扶養(yǎng)義務的其他公民;
3、被繼承人遺產(chǎn)狀況:
(1)財產(chǎn)種類、來源,是否有知識產(chǎn)權及其他收益權,是否有共有人,是否有典當、抵押等情況;
(2)遺產(chǎn)目前存放在何處,由誰保管;
(3)被繼承人生前是否有債權、債務及繼承人對此的意見:
(4)全部本位繼承人對繼承遺產(chǎn)的處分意見,繼承人中有無放棄繼承權的,有無依法喪失繼承權的;4、告知當事人對其所談內(nèi)容應承擔的法律責任,并詢問他們對此問題的意思表示?!捕撑c轉繼承人談話筆錄要點:
1、除本條(一)項中的1、2、3、4的內(nèi)容外,還應了解被轉繼承人死亡的時間、地點、原因;
2、轉繼承人和被轉繼承人之問的關系;
3、對應繼承遺產(chǎn)的處分意見五、審查與調查辦理法定繼承權公證,公證員應按?公證程序規(guī)那么?第二十六條的規(guī)定的內(nèi)容重點審查和核查:“公證人員外出調查,除調取書證外,應由兩名公證人員共同進行,特殊情況只能由一名公證人員進行調查的,應有一名見證人在場,見證人應在筆錄上簽到名。
重點調查內(nèi)容
(一)被繼承人的姓名、性別、死亡時間、地點,是否確已死亡并留有合法遺產(chǎn);
(二)當事人提交的證件、證明材料是否真實、合法;
(三)核實被繼承人生前有無債權、債務;
(四)核實法定繼承人的范圍、身份,有無依法喪失繼承權的人,有無法定繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者法定繼承人以外的對被繼承人生前盡了主要扶養(yǎng)義務的人;
(五)被繼承人生前是否簽訂過遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,是否立有遺囑:
(六)繼承人中有死亡的,應查明其死亡時間,是否符合代位繼承或轉繼承的條件;
(七)核查有否隱瞞繼承人。
本卷須知:
公證員在辦理法定繼承權公證中,應注意以下事項:
(一)法定繼承權公證只證明當事人依法享有繼承權,當事人對遺產(chǎn)分割達成協(xié)議的,可另行辦理遺產(chǎn)分割協(xié)議公證;法定繼承人只有一人時,可在公證書載明其應繼承的遺產(chǎn)具體份額;
(二)遺產(chǎn)為共有的,應先析產(chǎn)后繼承;
(三)查明被繼承人生前親屬關系,確定法定繼承人的范圍和人數(shù),防止遺漏合法繼承人,尤其注意了解被繼承人是否有養(yǎng)子女、養(yǎng)父母,是否有有扶養(yǎng)關系的繼子女、繼父母及是否有非婚生子女及遺腹胎兒等情況;
(四)辦理代位繼承時還應注意:
1、代位繼承人只限于被繼承人的晚輩直系血親:
2、被代位繼承人是先于被繼承人死亡的人:
3、代他繼承人只能繼承被代位繼承人有權繼承的份額;
(五)辦理轉繼承還應注意:
1、轉繼承人的范圍包括被轉繼承人的全部繼承人,而不只限于其晚輩直系血親;
2、所繼承的遺產(chǎn)以被轉繼承人應繼承的遺產(chǎn)份額為限;(六)合法繼承人放棄繼承權的,應親自到公證處辦理放棄繼承權聲明公證;
(七)法定繼承人中有被人民法院宣告失蹤的,應將其列入繼承權公證書中,有被法院宣告死亡且符合轉繼承條件的,可辦理轉繼承公證;符合代位繼承條件的,可辦理代位繼承公證。六、草擬繼承權公證書二、遺囑公證
一、遺囑的概念及法律特征
遺囑是自然人生前按照法律的規(guī)定處分自己的財產(chǎn)及安排與此有關事務并于死亡后發(fā)生法律效力的單方民事行為。遺囑是遺囑繼承的前提或依據(jù),但遺囑不等于遺囑繼承。遺囑具有以下主要法律特征是:
〔一〕遺囑是一種單方的法律行為。遺囑僅是遺囑人自己的意思表示,并無相對人,無須相對人的意思表示一致、遺囑僅需遺囑人通過一定的載體單方作出真實、合法的意思表示即可有效成立。
〔二〕遺囑是一種處分財產(chǎn)的法律行為。遺囑是遺囑人自由處分自己財產(chǎn)的意思表示,因而是處分財產(chǎn)的民事法律行為。凡不屬于處分財產(chǎn)的遺囑在?繼承法?上沒有獨立意義。但處分財產(chǎn)的這一遺囑,可以附帶一些相關非財產(chǎn)事項或義務。例如:某某遺囑繼承人,在接受我的遺產(chǎn)時,須與我清償相關責務等;〔三〕遺囑雖然在遺囑人生前所設立,但在遺囑人死亡時才能發(fā)生效力,遺囑的成立與生效在時間上別離。在遺囑人死亡前,遺囑不發(fā)生效力,死亡是遺囑生效的一種法定條件。
〔四〕遺囑是一種不得代理的法律行為。遺囑作為遺囑人對自己的財產(chǎn)所作的最終處分,具有嚴格的人身專屬性質,只能由遺囑人獨立自主地對遺囑內(nèi)容作出意思表示,不能由他人的意思輔助或者代理。
〔五〕遺囑是一種要式法律行為。法律對遺囑的形式有明確規(guī)定,遺囑人只能按照法律規(guī)定的形式制作遺囑,才能得到法律確實認,產(chǎn)生相應的的效力,否那么不能發(fā)生效力?!擦尺z囑是可撤銷的行為,可依遺囑人的意思對已訂立的遺囑加以撤銷、變更。
〔七〕遺囑為終意法律行為,同一遺囑人訂立有數(shù)份遺囑時,應以最后遺囑即終意遺囑為準。但自書、代書、錄音、口頭遺囑,不得撤銷、變更公證遺囑。因而在有數(shù)份內(nèi)容抵觸的遺囑時,以最后的公證遺囑為準。二、遺囑公證的概念
遺囑公證是公證處按照法定程序證明遺囑人設立遺囑行為的真實性、合法性的活動。其意義比任何方式立的遺囑的真實性可靠。
三、辦理遺囑公證需求參考的法規(guī)?遺囑公證細那么?的有關規(guī)定:
〔一〕遺囑公證管轄按照?遺囑公證細那么?第四條規(guī)定?!斑z囑公證由遺囑人住所地或者遺囑行為發(fā)生地公證處管轄〞。
〔二〕遺囑人申辦遺囑公證按照?遺囑公證細那么?第五條規(guī)定?!斑z囑人申辦遺囑公證應當親自到公證處提出申請〞?!斑z囑人親自到公證處有困難的,可以書面或者口頭形式請求有管轄權的公證處指派公證人員到其住所或者臨時處所辦理〞。
〔三〕公證員辦理遺囑公證的人數(shù)按照?遺囑公證細那么?第六條規(guī)定?!斑z囑公證應當由兩名公證人員共同辦理,由其中一名公證員在公證書上署。因特殊情況由一名公證員辦理時,應當有一名見證人在場〞?!菜摹尺z囑人申辦公證時的簽名按照?遺囑公證細那么?第十八條規(guī)定。“公證遺囑采用打印形式。遺囑人根據(jù)遺囑原稿核對后,應當在打印的公證遺囑上簽名〞。“遺囑人不會簽名或者簽名有困難的,可以蓋章方式代替在申請表、筆錄和遺囑上的簽名;遺囑人既不能簽字又無印章的,應當以按印方式代替簽名或者蓋章〞。
〔五〕公證員在辦理遺囑公證時錄音或者錄像按照?遺囑公證細那么?第十六條規(guī)定。“公證人員發(fā)現(xiàn)有以下情形之一的,公證人員在與遺囑人談說時應當錄音或者錄像〞1、遺囑人年老體弱;2、遺囑人為危重傷病人;3、遺囑人為聾、啞、盲人;4、遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者?!擦辰K止遺囑公證按照?遺囑公證細那么?第十九條規(guī)定?!肮C處審批人批準遺囑公證書前、遺囑人死亡或者喪失行為能力的,公證處應當終止辦理遺囑公證〞。
〔七〕變更遺囑公證按照?遺囑公證細那么?第二十二條規(guī)定?!肮C遺囑生效前,非經(jīng)遺囑人申請并履行公證程序,不得撤銷或者變更公證遺囑〞?!舶恕吵蜂N遺囑公證按照?遺囑公證細那么?第二十六條規(guī)定?!肮C遺囑生效后,與繼承權益相關的人員有確鑿證據(jù)證明公證遺囑局部違法的,公證處應當以調查核實;經(jīng)調查核實,公證遺囑局部內(nèi)容屬違法的,公證處應當撤銷對公證遺囑中違法局部的公證證明〞。
〔九〕對夫妻雙方共同遺囑的公證按照?遺囑公證細那么?第十五條規(guī)定?!皟蓚€以上的遺囑人申請辦理共同遺囑公證的,公證處應當引導他們分別設立遺囑〞。四、辦理遺囑公證對當事人主體資格的審查參考以下規(guī)定
〔一〕對遺囑人申辦遺囑公證不得由他人代理的審查參考?公證程序規(guī)那么?第八條規(guī)定〔見附錄1〕。“當事人、當事人的法定代理人或者法定代表人,可以委托代理人申辦公證事項,但申辦遺囑、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、贈與等涉及當事人人身有密切關系的公證事項不得委托代理人申辦公證。〞
〔二〕對無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得作為遺囑公證申請人的審查參考?繼承法?第二十二條規(guī)定〔見附錄6〕。
“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效〞。
五、辦理遺囑公證對遺囑客體及內(nèi)容的審查參考以下規(guī)定
〔一〕對遺囑主要內(nèi)容的審查參考?遺囑公證細那么?第十三條規(guī)定?!斑z囑應當包括以下內(nèi)容:1、遺囑人的姓名、性別、出生日期、住址;2、遺囑處分的財產(chǎn)狀況〔名稱、數(shù)量、所在地點以及是否共有、抵押等〕;3、對財產(chǎn)和其他事務的具體處理意見;4、有遺囑執(zhí)行人的,應當寫明執(zhí)行人的姓名、性別、出生、住址等;5、遺囑制作的日期以及遺囑人的簽名〞。〔三〕對無效遺囑認定的審查參考?繼承法?第二十二條規(guī)定?!盁o行為能力人或者限制行為能力所立的遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受戒脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺吃被篡改的,篡改的內(nèi)容無效。
〔四〕遺囑告知三、授權委托書公證
授權委托書的概念及法律特征:
授權書和委托書都是同一概念,但是授權書和委托書在不同的地區(qū)分別使用不同的稱呼,在香港或是澳門,通常使用“授權書〞,特別是澳門的委托,通常使用“授權書〞的字眼,而國內(nèi)通常使用“委托書〞。他們之間的:概念。
授權書是委托人〔被代理人〕將代理權授予受托人〔代理人〕所做出的單方意思表示的書面形式。
委托書是委托人授予他人代理權的一種民事法律行為。
委托書也可稱做授權委托書,是委托人〔被代理人〕將代理權授予受托人〔代理人〕所做出的單方意思表示的書面形式。他們之間是相同的概念。授權委托書的主要法律特征是:
〔一〕授權委托書屬于我國民法代理制度的范疇。委托關系是代理的內(nèi)部關系,是委托代理產(chǎn)生的前提,而代理關系又是委托關系的外部表現(xiàn)形式。
〔二〕授權委托書是一種有相對人的單方民事法律行為,僅憑委托人一方的意思表示即發(fā)生法律效力。
〔三〕委托人必須具有相應的民事權利能力和行為能力,但除法律有特別規(guī)定外,不要求受托人具有民事權利能力,受托人不因代理權而取得權利和承擔義務。
〔四〕授權委托書的內(nèi)容由委托人決定或依民事法律行為的性質決定。二、授權委托書公證的概念。
授權委托書公證是公證處按照法定程序證明委托人授予受托人代理權行為的真實性、合法性的活動。
三、辦理授權委托書公證對當事人主體資格主要審查:
〔一〕對公民〔自然人〕主體資格的審查:?民法通那么?第九條:公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務;第十一條:十八周歲以上的公民是成年人,具有完全的民事行為能力,可以獨立進行民事活動,視為完全民事行為能力;第十二條:不滿十八周歲的未成年人是無行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動;
〔二〕對法人主體資格的一般審查:?民法通那么?第三十六條:法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產(chǎn)生,到法人終止時消滅。
〔三〕對公司法人主體資格的審查:?公司法?第三條:公司經(jīng)公司登記機關依法核準登記,領取?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?方取得企業(yè)法人資格。
〔四〕對合伙企業(yè)主體資格的審查?合伙企業(yè)法?第二十五條:各合伙人對執(zhí)行全伙企業(yè)事務享有同等的權利,可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務,也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定,委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。〔五〕對個體工商戶主體資格的審查?民法通那么?第二十六條:公民在法律允許的范圍內(nèi),依法經(jīng)核準登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的,為個體要商戶,人體工商戶可以起字號。
〔六〕對機關、事業(yè)單位和社會團體法人主體資格的審查?民法通那么?第五十條:有獨立經(jīng)費的機關從成立之日起,具有法人資格,具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體,依法不需要法人登記的,從成立之日起,具有法人資格,依法需要辦理法人登記的,經(jīng)核準登記取得法人資格。
〔七〕如果委托人為外資企業(yè),對其委托形式的審查參考?外資企業(yè)法實施細那么?第二十四條第二款的規(guī)定:“法定代表人無法履行其職權時,應當以書面形式委托代理人,代其行使職權。〞〔八〕如果委托人為公司,對其委托書的審查:?司法部關于貫徹執(zhí)行〔公司法〕為企業(yè)向公司制改造提供公證效勞的假設干意見?第八條第五款的規(guī)定:“根據(jù)?公司法?規(guī)定,公司的董事長是公司的法定代表人。在公司章程中沒有特別規(guī)定時,辦理授權委托書公證,應當由公司董事長在授權委托書上簽名,而不能以經(jīng)理簽名代替董事長簽名?!?/p>
〔九〕對法人委托事項是否超越法人經(jīng)營范圍的審查:?企業(yè)法人登記管理條例?第十三條的規(guī)定:“……企業(yè)法人應當在核準登記注冊的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。〞五、委托書的制作
1、標題:委托書
2、委托人名稱
3、受托人名稱
4、委托內(nèi)容
5、委托期限
6、有否轉委托權
7、委托人簽名〔單位印章〕
8、委托日期
9、告知內(nèi)容:例如委托內(nèi)容涉及房地產(chǎn)的,公證處特別告知:本委托書應與房地產(chǎn)權證、國有土
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