經(jīng)濟(jì)法(案例分析)

第一篇：經(jīng)濟(jì)法(案例分析)

五、案例分析

1.劉某為某一合伙企業(yè)人之一，因其身體狀況欠佳，故決定退出該

合伙企業(yè),并按規(guī)定提前30日通知了其他合伙人。這期間,另一合伙人

以該合伙企業(yè)名義與某電器公司簽訂了代銷電冰箱的合同。

徐某有銷售電器經(jīng)驗(yàn),故要求加入該合伙企業(yè),提出只負(fù)責(zé)銷售,并

須給其一定的利潤(rùn)提成，其他合伙人口頭表示認(rèn)可，從此徐某便以該合

伙企業(yè)的名義到處活動(dòng)。

劉某在辦理退伙事宜時(shí)，因合伙企業(yè)與電器公司供銷電冰箱的合同

剛簽定不久,故未將此合同有關(guān)事宜進(jìn)行結(jié)算,劉某退伙后,即去外地看

病。

該合伙企業(yè)在原來(lái)的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違法經(jīng)營(yíng)問(wèn)題嚴(yán)重，被工商部

門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，導(dǎo)致該合伙企業(yè)解散。電器公司得知該合伙企業(yè)解散

的消息后，即向法院起訴，請(qǐng)求該合伙企業(yè)償還代銷電冰箱的款項(xiàng)。問(wèn):

Q)劉某退伙是否有效?劉某對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)是否還應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?為什

么？

(2)在該案的訴訟活動(dòng)中,徐某可否被列為被告?為什么？

(3)徐某以合伙企業(yè)名義到處活動(dòng)的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？

答：Q)劉某退伙有效。法律規(guī)定：合伙企業(yè)未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)

期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以

退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。劉某對(duì)臺(tái)伙企業(yè)的債務(wù)應(yīng)承

擔(dān)連帶清償責(zé)任。法律規(guī)定,退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),

與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中劉某尚未退出合伙企業(yè)時(shí)，代銷電

冰箱的合同已正式簽訂，且在劉某辦理退伙事宜時(shí)，也未將此合同有關(guān)

的債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行結(jié)算。因此,劉某對(duì)此項(xiàng)債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

(2)徐某不能被列為被告。法律規(guī)定，新合伙人人伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體

合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。本案中徐某要求人伙，而其他

合伙人只口頭表示認(rèn)可，外未正式訂立書面入伙協(xié)議，因此徐某并非合

伙人。

(3)徐某的行為是委托代理行為而不是執(zhí)行合伙事務(wù)。代理是指代

理在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法

律后果由被代理人承擔(dān)。本案中，徐某以合伙企業(yè)名義從事各項(xiàng)活動(dòng)，

其又非合伙人,故應(yīng)認(rèn)定為是一種民事委托代理行為。

2.甲公司與乙公司開發(fā)部簽定了一份商品購(gòu)銷合同。合同中規(guī)定：

乙公司開發(fā)部負(fù)責(zé)供應(yīng)甲公司某種貨物若干，并規(guī)定了交貨的日期和方

式,甲公司預(yù)付定金20萬(wàn)元。止匕外,合同中還規(guī)定了雙方的違約責(zé)任。

合同履行期到，乙公司開發(fā)部未能按時(shí)供貨,對(duì)此，甲公司要求乙公司開

發(fā)部雙倍返還定金并承擔(dān)違約責(zé)任。經(jīng)查乙公司開發(fā)部系乙公司內(nèi)部

職能部門,未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照且不具備法人資格。

請(qǐng)問(wèn):此案應(yīng)如何處理？

答：此合同無(wú)效。因?yàn)橐夜鹃_發(fā)部為乙公司的內(nèi)部職能機(jī)構(gòu)，既

未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照也不具備法人資格，所以按照《合同法》規(guī)定，開發(fā)部

無(wú)權(quán)作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體對(duì)外簽定經(jīng)濟(jì)合同。所以可以確認(rèn)其與

甲公司所簽定的購(gòu)銷合同為無(wú)效的經(jīng)濟(jì)合同。《合同法》規(guī)定，無(wú)效的

經(jīng)濟(jì)合同不得履行。此合同的簽定雙方均有一定的責(zé)任。根據(jù)有關(guān)條

款，乙公司開發(fā)部應(yīng)退回所收定金并支付一定利息，以適當(dāng)賠償甲公司

的經(jīng)濟(jì)損失；甲公司無(wú)權(quán)要求乙公司開發(fā)部雙倍返還定金和承擔(dān)合同

中規(guī)定的違約責(zé)任。

3.某市造紙廠向該市保險(xiǎn)公司投保企業(yè)財(cái)產(chǎn)險(xiǎn),雙方約定保險(xiǎn)期限

為一年。造紙廠遂填具了投保單，投保單上注明的其要投保的企業(yè)財(cái)產(chǎn)

項(xiàng)目及保險(xiǎn)金額分別為：固定資產(chǎn)金額為500萬(wàn)元人民幣；流動(dòng)資產(chǎn)

保險(xiǎn)金額為300萬(wàn)元人民幣,其中包括原材料、燃料和低值易耗品100

萬(wàn)兀人民幣。

保險(xiǎn)公司當(dāng)日收到造紙廠的投保單后經(jīng)審查同意承保，其經(jīng)辦人在

該投保單上簽字蓋章，造紙廠交納保險(xiǎn)費(fèi)后，保險(xiǎn)公司開具了保險(xiǎn)單。

但由于保險(xiǎn)公司經(jīng)辦人的疏忽，未按投保單上的內(nèi)容載明其原材料、燃

料和低值易耗品三個(gè)項(xiàng)目，造紙廠也未提出異議。

期間造紙廠發(fā)生大火,盡管奮力搶救，但仍燒毀財(cái)產(chǎn)價(jià)值37萬(wàn)元人

民幣。事故發(fā)生后，造紙廠即向保險(xiǎn)公司提出索賠，要求保險(xiǎn)公司支付

其37萬(wàn)元人民幣的全部損失，保險(xiǎn)公司則以原材料、燃料和低值易耗

品不屬于保險(xiǎn)范圍規(guī)定的流動(dòng)資產(chǎn)為由拒絕賠償，為此雙方發(fā)生糾紛,

訴至法院。

請(qǐng)問(wèn):該案應(yīng)該如何判決？

答：法院應(yīng)支持造紙廠的訴訟請(qǐng)求。根據(jù)我國(guó)保險(xiǎn)法的相關(guān)規(guī)定,

造紙廠與該市的保險(xiǎn)公司之間的企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同是有效的。造紙廠

填具了投保單，并在投保單上列明了投保的企業(yè)財(cái)產(chǎn)項(xiàng)目及保險(xiǎn)金額,

保險(xiǎn)公司收到其投保單后經(jīng)審查同意承保并在投保單上簽字蓋章，這時(shí)

雙方的行為已構(gòu)成合同成立過(guò)程中的要約與承諾，企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同具

有法律效力。雖然保險(xiǎn)公司開具的保險(xiǎn)單上未載明造紙廠投保的流動(dòng)

資產(chǎn)的具體項(xiàng)目，遺漏了投保單上的內(nèi)容，但從要約與承諾本身的含義

來(lái)講，保險(xiǎn)公司要承諾的保險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)為造紙廠投保的范圍。因此法院應(yīng)

支持造紙廠的訴訟請(qǐng)求。

4.某年一糧油公司與一糧站簽定了一份大豆代購(gòu)合同。合同規(guī)定,

糧站為糧油公司代購(gòu)大豆100萬(wàn)公斤，總價(jià)款為180萬(wàn)元,貨到半個(gè)月

付清款項(xiàng)。同時(shí)雙方還口頭協(xié)議，如果在合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，任

何

一方有權(quán)向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁。合同生效后，糧站按約為糧油公司

代購(gòu)了100萬(wàn)公斤的大豆,經(jīng)糧油公司驗(yàn)收后收下。但由于糧油公司一

時(shí)難已銷完，故拖欠糧款，經(jīng)糧站多次催款為果。糧站依口頭協(xié)議向當(dāng)

地仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁,要求糧油公司還清糧款并賠償10萬(wàn)元。

請(qǐng)問(wèn):此案應(yīng)怎樣處理？

答：仲裁委員會(huì)應(yīng)不予以立案。根據(jù)經(jīng)濟(jì)《合同法》、《民事訴訟

法》和《仲裁法》之規(guī)定，選擇仲裁方式解決爭(zhēng)議必須具備兩個(gè)條件:

第一，當(dāng)事人在合同訂立過(guò)程中訂有仲裁條款或事后達(dá)成仲裁協(xié)議；第

二，這種仲裁條款或仲裁協(xié)議必須采取書面形式。據(jù)此本案糧站與糧油

公司確實(shí)存在口頭仲裁協(xié)議，但沒(méi)有采用書面形式，所以仲裁委員會(huì)應(yīng)

不予以立案,應(yīng)提交法院處理。

1.某全民所有制企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累導(dǎo)致資不抵債，于是擬

(6)應(yīng)從企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付的破產(chǎn)費(fèi)用包括哪些?應(yīng)當(dāng)從企業(yè)

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付的破產(chǎn)費(fèi)用主要包括：A.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理、變賣和

分配所需費(fèi)用,包括聘任工作人員費(fèi)用；B.破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；

C、為債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的其它費(fèi)用；D、破

產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用,人民法院應(yīng)當(dāng)宣告破產(chǎn)程序終結(jié)。

2.年初某農(nóng)場(chǎng)與糧食收購(gòu)部門簽定了踉食購(gòu)銷合同一份。夏季來(lái)

臨正值糧食即將收獲之際，該農(nóng)場(chǎng)所在地區(qū)連日暴雨，大大影響了糧食

的收割進(jìn)度并導(dǎo)致糧食減產(chǎn)。為此該農(nóng)場(chǎng)向糧食收購(gòu)部門說(shuō)明情況并

請(qǐng)求延期交貨和減少供貨數(shù)量。

問(wèn)：該農(nóng)場(chǎng)未能如期按量交付糧食是否要承擔(dān)不完全履行合同的法

律責(zé)任?為什么？

答：該農(nóng)場(chǎng)雖未能如期按量交付糧食也不必承擔(dān)不完全履行合同

的法律責(zé)任。因?yàn)樵撧r(nóng)場(chǎng)雖未能履行合同并非是其主觀過(guò)錯(cuò)所致，而是

由fl:Y5可抗力因素(天氣惡劣)造成的。根據(jù)經(jīng)濟(jì)合同法的有關(guān)條款之

規(guī)定，在此情況下農(nóng)場(chǎng)及時(shí)向糧食收購(gòu)部門通報(bào)了情況后，可以不必承

擔(dān)其未完全履行合同的責(zé)任。

3.某市一服裝企業(yè)稱殘疾病人員多，向市地稅局申請(qǐng)減稅免稅。

地稅局根據(jù)國(guó)家有關(guān)政策，全部退免了該廠應(yīng)納稅金。后經(jīng)核查，發(fā)現(xiàn)

該廠弄虛作假,把身體正常的職工說(shuō)成是殘疾人,還報(bào)空頭,試圖賴稅不

繳,令人驚奇的是,在該企業(yè)申請(qǐng)減免稅的報(bào)告中,竟赫然加蓋了區(qū)工業(yè)

科、民政科等相關(guān)職能部門的公章,一致認(rèn)為〃情況屬實(shí)〃。

請(qǐng)問(wèn)：(1)服裝企業(yè)的行為是什么性質(zhì)?(2)本案應(yīng)如何處理？

答：這是一起嚴(yán)重的違反稅法關(guān)于減免規(guī)定的偷稅逃稅的違法行

為，應(yīng)嚴(yán)懲。對(duì)納稅人的偷逃稅款行為依法嚴(yán)處，追繳該廠騙取的應(yīng)納

全部稅款，并依法處以罰款，責(zé)令該企業(yè)負(fù)責(zé)人作出檢查，并通報(bào)批評(píng),

酌情給予行政處罰，對(duì)上級(jí)蓋章認(rèn)為〃情況屬實(shí)〃的部門，應(yīng)批評(píng)教育。

4.某商場(chǎng)與某鞋廠簽定了棉鞋購(gòu)銷合同。合同規(guī)定10月交貨。

雙方在合同簽定后又補(bǔ)簽了一份仲裁協(xié)議，協(xié)議規(guī)定，如果雙方就合同

發(fā)生爭(zhēng)議，任何一方有權(quán)提請(qǐng)仲裁。但協(xié)議未具體選定仲裁委員會(huì)。該

合同生效后,鞋廠于9月提前交貨,商場(chǎng)派人驗(yàn)收并上市銷售，由于冬季

變暖，顧客反映冷淡銷售不好。為此商場(chǎng)以鞋廠違反合同提前交貨為

由，要求退貨并拒絕付鞋款。這一要求遭到鞋廠的拒絕。鞋廠因此向人

民法院提起訴訟。開庭前，商場(chǎng)向法院提交了仲裁協(xié)議，請(qǐng)求法院駁回

鞋廠的訴訟請(qǐng)求。

請(qǐng)問(wèn):法院應(yīng)否駁回鞋廠的訴訟請(qǐng)求?為什么？

答：法院應(yīng)駁回鞋廠的訴訟請(qǐng)求。因?yàn)楸景傅闹俨脜f(xié)議是雙方當(dāng)事

人在合同訂立后補(bǔ)充簽定的，且采取了書面的形式，因此具有法律效力。

根據(jù)仲裁法規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書面仲裁協(xié)議向仲裁

機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，不得向法院提起訴訟。因此法院應(yīng)告知原告向仲裁機(jī)關(guān)

申請(qǐng)仲裁，并駁回訴訟請(qǐng)求。但本案中雙方?jīng)]有選定仲裁委員會(huì)，因此

根據(jù)仲裁法規(guī)定,當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議,如果達(dá)不成協(xié)議，仲裁協(xié)議無(wú)效，

再向法院提起訴訟。

1.某國(guó)有企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善，導(dǎo)致資不抵債，擬向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn);

由于不熟悉破產(chǎn)相關(guān)程序，特聘律師代理破產(chǎn)中的法律事務(wù)。企業(yè)的現(xiàn)

行情況如下：⑴該企業(yè)系在省工商行政管理局注冊(cè)登記的企業(yè)。⑵該

企業(yè)欠當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貸款1000萬(wàn)元，貸款時(shí)曾提供該企業(yè)的一套進(jìn)口

成套設(shè)備作抵押，此設(shè)備現(xiàn)值800萬(wàn)元。⑶該企業(yè)的債權(quán)人吳某因追

索100萬(wàn)元貸款而在1個(gè)月前起訴該企業(yè),此案尚在審理中。

請(qǐng)問(wèn)：Q)該企業(yè)申請(qǐng)破產(chǎn)，應(yīng)由哪級(jí)人民法院審理?(2)工商銀行的

貸款應(yīng)如何處理?(3)吳某與該企業(yè)尚未審結(jié)的追索貸款的訴訟應(yīng)如何處

理?(4)企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付的破產(chǎn)費(fèi)用包括哪些？

答：Q)根據(jù)破產(chǎn)法第5條之規(guī)定，破產(chǎn)應(yīng)由當(dāng)?shù)刂屑?jí)人民法院審理；

(2)工商行的貸款應(yīng)從抵押財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先受償,剩余部分為破產(chǎn)債權(quán)向

人民法院申報(bào)；

(3)應(yīng)終結(jié)訴訟,由吳某向受理案件的人民法院申報(bào)債權(quán)；

(4)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理、變賣、分配所需費(fèi)用；破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；

債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的其它費(fèi)用；破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足支

付破產(chǎn)費(fèi)用的,法院應(yīng)宣告破產(chǎn)程序終結(jié)。

2.水果攤商A與果農(nóng)B達(dá)成口頭協(xié)議，由B向A供應(yīng)柑桔2000

公斤，每箱10公斤，共200箱。由B負(fù)責(zé)包裝、裝箱和發(fā)運(yùn)。協(xié)議還

規(guī)定了價(jià)格、交貨日期等。一周后，B如約將200箱共2000公斤柑桔

運(yùn)至規(guī)定地點(diǎn)。A在驗(yàn)收這批柑桔時(shí)發(fā)覺(jué)包裝較差且部分柑桔個(gè)頭、

顏色均不太好。于是拒絕收貨付款。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

問(wèn)：雙方所訂的購(gòu)銷柑桔的協(xié)議是否有效?引起這場(chǎng)爭(zhēng)執(zhí)的原因是

什么?此案應(yīng)如何處理？

答：A、B之間關(guān)于購(gòu)銷柑桔的協(xié)議（合同）主體合格，內(nèi)容合法,主

要條款明確，應(yīng)確認(rèn)為有效的經(jīng)濟(jì)合同。引起這場(chǎng)糾紛的原因在于雙方

在口頭協(xié)議中沒(méi)有對(duì)包裝標(biāo)準(zhǔn)和貨物質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作明確、具體的規(guī)定。

對(duì)此，雙方均有一定的責(zé)任。因此，雙方應(yīng)本著平等互利、互諒互讓的

原則進(jìn)行協(xié)商。

3.某服裝店以經(jīng)營(yíng)高檔服裝而聞名全市。該店出售的商品大多為

國(guó)內(nèi)著名廠家生產(chǎn)的名牌產(chǎn)品，但也有一部分是僅標(biāo)出了生產(chǎn)廠家而無(wú)

注冊(cè)商標(biāo)的服裝。有人認(rèn)為該店出售無(wú)注冊(cè)商標(biāo)的服裝違反了商標(biāo)法

的規(guī)定,屬違法行為。

問(wèn):這種說(shuō)法是否正確?為什么？

答：這種說(shuō)法是不正確的。因?yàn)?，服裝類商品是不屬于〃國(guó)家規(guī)定

必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品〃。也就是說(shuō)，該服裝店銷售無(wú)注冊(cè)商標(biāo)的服

裝并沒(méi)有違反我國(guó)的《商標(biāo)法》。（10分）

4.某商廈與某鞋廠簽訂了冬季棉鞋購(gòu)銷合同,規(guī)定10月交貨。雙

方在簽定合同后又補(bǔ)簽了一份仲裁協(xié)議。協(xié)議規(guī)定，如果雙方就合同發(fā)

生爭(zhēng)議，任何一方有權(quán)提請(qǐng)仲裁。但協(xié)議未具體選定仲裁委員會(huì)，合同

生效后,鞋廠于9月交貨,商廈驗(yàn)收并開始在柜臺(tái)上銷售，由于冬季變暖,

銷售不理想，為此商廈以鞋廠違反合同提前交貨為由，要求退貨并拒付

款項(xiàng)。鞋廠因此向人民法院起訴。開庭前，商廈向法院提交了仲裁協(xié)議,

請(qǐng)求法院駁回鞋廠起訴。

請(qǐng)問(wèn):法院應(yīng)否駁回鞋廠的起訴?為什么？

答：法院應(yīng)駁回鞋廠的訴訟請(qǐng)求。因?yàn)楸景傅闹俨脜f(xié)議是雙方當(dāng)事人

在合同訂立后補(bǔ)充鑒定的,且采取了書面的形式,因此具有法律效力。

根據(jù)仲裁法之規(guī)定：雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書面仲裁協(xié)議向

仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁,不得向人民法院起訴的,告知原告向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)

仲裁。因此法院應(yīng)駁回鞋廠的訴訟請(qǐng)求。但注意本仲裁協(xié)議缺少一項(xiàng)

即當(dāng)事人雙方?jīng)]有選定仲裁委員會(huì),因此根據(jù)仲裁法的相關(guān)規(guī)定,當(dāng)事

人雙方可以補(bǔ)充協(xié)議,達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無(wú)效。

第二篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析

一、案情介紹

2010年4月1日,某建筑公司為買進(jìn)一批水泥,分別向甲水泥廠和

乙水泥廠發(fā)出了信函,內(nèi)容如下:我公司急需某種型號(hào)水泥100噸,如果

你廠有貨,請(qǐng)來(lái)函電告知,具體價(jià)格面議。甲水泥廠收到該信后，給建筑

公司回了一封信，內(nèi)容是:你公司所需的某型號(hào)水泥我廠有貨,每噸的價(jià)

格600元如果需要的話,請(qǐng)先預(yù)付貨款1萬(wàn)元,余款貨到后支付,如果

我廠在4月10日沒(méi)有收到貴公司的回信的，即表示你公司同意我廠提

出的條件，我廠徑直發(fā)貨至你公司。建筑公司收到甲水泥廠的回信后,

認(rèn)為甲水泥廠提供的貨款支付方式可以接受但是希望每噸價(jià)格為550

元，于是，向甲水泥廠發(fā)出了第二封信，內(nèi)容是：我公司愿意和你廠達(dá)成

這筆交易，但每噸價(jià)格能否為550元,貨款支付方式都接受，但是希望你

廠能送貨上門,并在本月15日之前給予答復(fù)。建筑公司4月10日收到

乙廠報(bào)價(jià)信函，內(nèi)容為：我廠有你公司需要的水泥，價(jià)格為每噸450元,

如果同意購(gòu)買，請(qǐng)?jiān)?月20日之前給予答復(fù)。建筑公司認(rèn)為乙水泥廠

的價(jià)格合理,于是4月12日向乙廠發(fā)出表示同意乙廠的條件的信函。

二、思考問(wèn)題

(1)哪些信件屬于要約？為什么？

答：在本案例中，甲水泥廠向建筑公司發(fā)出的信函、建筑公司發(fā)給

甲水泥廠的第二封信、乙水泥廠發(fā)給建筑公司的信為要約，因?yàn)楦鶕?jù)合

同法，要約是以訂立合同為目的而由相對(duì)人受領(lǐng)的意思表示。以上信件

符合要約的要件。

(2)建筑公司發(fā)給甲水泥廠和乙水泥廠的信函在合同法上被稱為

什么？

答:稱為〃要約邀請(qǐng)〃。

(3)如果建筑公司未能在4月10日給甲水泥廠回信的,該買賣合

同是否成立？為什么？答:買賣合同不成立,因?yàn)橐s的意思表示對(duì)受

要約人的效力是：要約到達(dá)受要約人后，受要約人沒(méi)有在要約人規(guī)定的

期限內(nèi)承諾的義務(wù)，同時(shí)也沒(méi)有告知要約人其是否承諾的義務(wù)，要約對(duì)

受要約人的效力是賦予受要約人承諾的權(quán)利。要約人在要約中表示如

果不在規(guī)定期限內(nèi)答復(fù)的合同成立的意思表示對(duì)受要約人沒(méi)有拘束力。

(4)如果甲水泥廠收到建筑公司的信后,積極備貨,并準(zhǔn)備了與送

貨有關(guān)的事宜，但是沒(méi)有在建筑公司規(guī)定的時(shí)間內(nèi)給予答復(fù)的。建筑公

司以已與乙廠訂立了買賣合同為由，拒絕與之訂立合同的。甲水泥廠是

否有權(quán)要求建筑公司賠償損失？為什么？

答：不可以請(qǐng)求賠償。因?yàn)榧姿鄰S向建筑公司發(fā)出要約后，建筑

公司并沒(méi)有承諾，而是向甲水泥廠發(fā)出了反要約，而甲水泥廠沒(méi)有在規(guī)

定時(shí)間內(nèi)給予答復(fù)的,盡管積極各貨,并準(zhǔn)備了與送貨有關(guān)的事宜,但是

這些行為并不是承諾，因此買賣合同不成立。而且建筑公司的要約并沒(méi)

有使甲水泥廠產(chǎn)生了要約不可撤銷的信賴，因此甲水泥廠的損失不能要

求建筑公司賠償。

(5)如果甲水泥廠在4月15日給予建筑公司答復(fù)，表示同意的,

可建筑公司發(fā)給甲水泥廠表示不購(gòu)買該廠水泥的信函于4月16日到達(dá)

甲水泥廠的，甲水泥廠與建筑公司是否成立合同，建筑公司可否以發(fā)出

拒絕的信函為由否認(rèn)合同的成立?請(qǐng)說(shuō)明理由。

答：不能否認(rèn)合同成立。因?yàn)榧姿鄰S給予建筑公司的答復(fù)是對(duì)

要約的承諾，買賣合同已經(jīng)有效成立。建筑公司發(fā)給甲水泥廠表示不購(gòu)

買該廠的水泥的信函為撤銷要約的意思表示，撤銷要約的意思表示應(yīng)該

在承諾發(fā)出之前到達(dá)受要約人，而于4月16日到達(dá)甲水泥廠時(shí)承諾已

經(jīng)發(fā)出，因此該表示并不能阻卻合同成立的效力。

(6)如果建筑公司發(fā)給乙廠的信由于郵局的原因而沒(méi)能在4月20

日送達(dá)給乙廠的，乙廠并沒(méi)有表示是否接受這封遲到的信函。建筑公司

和乙廠的買賣合同是否成立？請(qǐng)說(shuō)明理由。答：買賣合同成立。承諾

的遲延是由于承諾的遲延是未遲發(fā)而遲到的承諾。承諾的遲延，要約人

負(fù)有及時(shí)通知的義務(wù)，如果要約人對(duì)于遲延的承諾怠于通知，承諾視為

未遲到，合同成立。本案例中，建筑公司在4月12日發(fā)出承諾，按正常

情況應(yīng)該能在要約規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)，但是由于郵局的原因承諾遲延，

而乙公司并沒(méi)有履行通知義務(wù),因此買賣合同成立。

三、案例評(píng)析

本案涉及的基礎(chǔ)知識(shí)是合同的訂立方式，合同的訂立方式包括要約

和承諾。

（一）要約

1.概念是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條

件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。發(fā)出要約的當(dāng)事人稱為要約人,

要約所指向的對(duì)方當(dāng)事人則稱為受要約人。

2.要約應(yīng)具備的條件：內(nèi)容具體確定；必須是特定人所為的意思表

示；要約必須向相對(duì)人發(fā)出；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思

表示約束。

3.要約邀請(qǐng):是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

4.要約生效時(shí)間：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂

立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定

系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件

人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間,視為到達(dá)時(shí)間。

5.要約的效力：要約一經(jīng)生效,要約人即受到要約的約束,不得隨意

撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張。

6.要約的撤回、撤銷與失效：要約撤回是指要約在發(fā)出后、生效

前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。要約撤銷是指要約人在

要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。要約

失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束,要

約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過(guò)承諾使合同得

以成立的權(quán)利。

（二）承諾

1.概念:是受要約人同意要約的意思表示。

2.承諾應(yīng)具備的條件：承諾必須由受要約人作出；承諾必須向要約

人作出；承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；承諾必須在有效期限內(nèi)

作出。

3.承諾的方式：以通知的方式作出,包括口頭和書面。

4.承諾的期限：應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。沒(méi)有確定

期限的如下：要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有

約定的除外；要約以非對(duì)話方式作出的,承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

5.承諾的生效:承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

【案例2】

一、案情介紹

甲商場(chǎng)與乙服裝廠簽訂加工5萬(wàn)套服裝，單價(jià)100元的合同，約定

甲商場(chǎng)于10月30日前向乙服裝廠支付預(yù)付款100萬(wàn)元，乙服裝廠要

在12月1日前交付第一批服裝2萬(wàn)套，12月10日甲商場(chǎng)支付乙服裝

廠款項(xiàng)200萬(wàn)元，在次年1月15日前交付第二批服裝3萬(wàn)套，甲商場(chǎng)

在接到第二批服裝后15日內(nèi)將余款200萬(wàn)元付給乙服裝廠。合同約定

一旦雙方出現(xiàn)糾紛,即提交仲裁委員會(huì)仲裁。合同按期履行，但到12月

5日，乙服裝廠突發(fā)火災(zāi)，將廠房、布料和大部分設(shè)備燒毀。甲商場(chǎng)知道

后，便停止向乙服裝廠支付第二筆款項(xiàng)。經(jīng)乙服裝廠交涉，甲商場(chǎng)同意

若乙服裝廠在1月5日前恢復(fù)生產(chǎn)，甲商場(chǎng)便支付余下的全部款項(xiàng),雙

方繼續(xù)履行合同。由于籌集資金困難，乙服裝廠在1月15日才恢復(fù)生

產(chǎn)，請(qǐng)求甲商場(chǎng)繼續(xù)履行合同，甲商場(chǎng)認(rèn)為，由于服裝銷售季節(jié)很強(qiáng),這

時(shí)再牛產(chǎn)服裝已錯(cuò)過(guò)了銷售高峰期，很難賣出夫。于是通知雙方解除合

同，表示可以結(jié)清乙服裝廠已交付服裝的款項(xiàng)，乙服裝廠經(jīng)多次與甲商

場(chǎng)協(xié)商未果,遂向人民法院提起訴訟。

二、思考問(wèn)題

(1)甲商場(chǎng)在得知乙服裝廠因失火燒毀廠房、布料和大部分機(jī)械

設(shè)備時(shí)即中止履行合同是否合法？為什么？答:甲公司中止履行合

同合法。因?yàn)橐曳b廠因突發(fā)火災(zāi)導(dǎo)致廠房、布料和大部分機(jī)器設(shè)備

被燒毀,說(shuō)明乙廠有喪失履行債務(wù)能力的可能,根據(jù)法律規(guī)定,對(duì)方當(dāng)事

人可以中止履行合同。

(2)乙服裝廠于1月15日恢復(fù)生產(chǎn)能力,而甲商場(chǎng)卻提出解除合

同是否合法？為什么？答：甲公司提出解除合同合法。根據(jù)法律規(guī)定,

當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。

由于服裝銷售季節(jié)性很強(qiáng)，遲延履行已不能使甲公司實(shí)現(xiàn)合同目的，故

其可以解除合同。

(3)乙服裝廠在雙方發(fā)生合同爭(zhēng)議時(shí)向人民法院提起訴訟是否合

法？為什么？答:乙服裝廠不應(yīng)向人民法院提起訴訟。根據(jù)我國(guó)法律

規(guī)定,仲裁協(xié)議獨(dú)立存在,合同的變更、解除、終止或者無(wú)效,不影響仲

裁協(xié)議的效力。甲乙雙方的合同糾紛應(yīng)當(dāng)依照他們達(dá)成的仲裁協(xié)議，請(qǐng)

求仲裁委員會(huì)做出裁決。當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，可以請(qǐng)求仲

裁委員會(huì)做出決定或者請(qǐng)求人民法院做出裁定，若雙方均放棄合法有效

的仲裁協(xié)議,方可由人民法院審理此案。

(4)本案應(yīng)如何處理？并說(shuō)明理由。

答：鑒于上面所述理由，仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)確認(rèn)甲公司主張解除合同的行

為是合法有效的，合同自甲公司解除合同的通知到達(dá)乙服裝廠時(shí)解除。

合同解除后，尚未履行的3萬(wàn)套服裝不再履行，對(duì)已經(jīng)履行的2萬(wàn)套服

裝,應(yīng)按合同的規(guī)定由甲公司支付尚欠乙公司的100萬(wàn)元貨款。

三、案例評(píng)析

本案涉及的基礎(chǔ)知識(shí)是:1.合同的權(quán)利義務(wù)終止；2仲裁協(xié)議

(-)合同權(quán)利義務(wù)終止的情況

1.合同解除概念:合同解除是指合同有效成立后,因主客觀情況發(fā)生

變化，使合同的履行成為不必要或不可能，根據(jù)雙方當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議

或一方當(dāng)事人的意思表示提前終止合同效力。

2.合同解除情況：(1)約定解除：①協(xié)商解除：指合同生效后,

未履行或未完全履行之前,當(dāng)事人以解除合同為目的,經(jīng)協(xié)商一致,訂立

一個(gè)解除原來(lái)合同的協(xié)議，使合同效力消滅的行為。②約定解除權(quán)：解

除權(quán)可以在訂立合同時(shí)約定，也可以在履行合同的過(guò)程中約定，可以約

定一方解除合同的權(quán)利，也可以約定雙方解除合同的權(quán)利。(2)法定

解除：有下列情況的，當(dāng)事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能實(shí)

現(xiàn)合同目的；②因預(yù)期違約解除合同；③當(dāng)事人一方遲延履行主要債

務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；④當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者

有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；⑤法律規(guī)定的其他情形。

合同解除后尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和

合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求

賠償損失。

(二)仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性,合同的變更、接觸、終止或無(wú)效,不影響仲裁協(xié)

議的效力。當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的,應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭

前請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定,或請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁

委員會(huì)作出決定,另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。

第三篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析(DOC)

■經(jīng)濟(jì)法案例

新公司法案例一

1.甲股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)于2006年2月1日召開董

事會(huì)會(huì)議,該次會(huì)議召開情況及討論決議事項(xiàng)如下：

(1)甲公司董事會(huì)的7名董事中有6名出席該次會(huì)議。其中，董

事謝某因病不能出席會(huì)議，電話委托董事李某代為出席會(huì)議并行使表決

權(quán)。

(2)甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于

2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng),損害甲公司的利益,故董事

會(huì)作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活

動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有。

(3)為完善公司經(jīng)營(yíng)管理制度，董事會(huì)會(huì)議通過(guò)了修改公司章程

的決議,并決定從通過(guò)之日起執(zhí)行。

要求：

根據(jù)上述情況和《公司法》的有關(guān)規(guī)定,回答下列問(wèn)題：

(1)董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會(huì)會(huì)議并行使表決

權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

(2)董事會(huì)作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？

簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

(3)董事會(huì)作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲

公司所有的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

(4)董事會(huì)作出修改公司章程的決議是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要

說(shuō)明理由C

【正確答案】(1)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召

開董事會(huì),董事因故不能出席時(shí),可以書面委托其他董事代為出席,但書

面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。在本題中，董事謝某以電話方式委托董事

李某代為出席會(huì)議行使表決權(quán),委托方式不合法。

(2)符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解聘公司經(jīng)理屬于董事會(huì)的職權(quán)。

(3)符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得未經(jīng)股

東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商

業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，否則所得收入

歸公司所有。

(4)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司修改公司章程應(yīng)

由股東大會(huì)決定。

新公司法案例二

2.甲、乙、丙于2002年3月出資設(shè)立A有限責(zé)任公司。2003年

4月，該公司又吸收丁入股。2005年10月，該公司因經(jīng)營(yíng)不善造成嚴(yán)

重虧損，拖欠巨額債務(wù),被依法宣告破產(chǎn)。人民法院在清算中查明：甲在

公司設(shè)立時(shí)作為出資的機(jī)器設(shè)備，其實(shí)際價(jià)額為120萬(wàn)元，顯著低于公

司章程所定價(jià)額300萬(wàn)元;甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)僅為20萬(wàn)元。

要求:根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,分別問(wèn)答以下問(wèn)題：

(1)對(duì)于股東甲出資不實(shí)的行為，在公司內(nèi)部應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)

任？

(2)當(dāng)A公司被宣告破產(chǎn)時(shí),對(duì)甲出資不實(shí)的問(wèn)題應(yīng)如何處理？

(3)對(duì)甲出資不足的問(wèn)題，股東丁是否應(yīng)對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任？并

說(shuō)明理由。

【正確答案】(1)根據(jù)規(guī)定,股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資,應(yīng)

當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

(2)根據(jù)規(guī)定,破產(chǎn)企業(yè)的開辦人注冊(cè)資本投入不足的,應(yīng)當(dāng)由開

辦人予以補(bǔ)足，補(bǔ)足部分計(jì)入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。在本題中，補(bǔ)足的180萬(wàn)元應(yīng)

計(jì)入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

(3)丁不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)

作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)值顯

著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)繳其差額，公司

〃設(shè)立時(shí)〃的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。在本題中，對(duì)甲出資不實(shí)的

問(wèn)題，如果甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以彌補(bǔ)其差額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由公司設(shè)立時(shí)的其

他股東〃乙、丙〃承擔(dān)連帶責(zé)任,與設(shè)立后加入的丁沒(méi)有關(guān)系。

新公司法案例三

1.某食品公司與某農(nóng)業(yè)技術(shù)研究院共同設(shè)立從事食品生產(chǎn)的有限

責(zé)彳壬公司，甲公司。協(xié)議內(nèi)容為：

(1)公司注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元食品公司以貨幣出資，金額200

萬(wàn)元另外以某食品商標(biāo)作價(jià)300萬(wàn)元研究所新型食品加工專利技術(shù)

出資,該技術(shù)作價(jià)500萬(wàn)元(有評(píng)估機(jī)構(gòu)出具的評(píng)估證明)。

(2)公司董事會(huì)由5名董事組成，分別由雙方按出資比例選派。

董事長(zhǎng)由食品公司推薦,公司的經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長(zhǎng)直接任命。

(3)雙方按5:5的出資比例分享利潤(rùn)、支付設(shè)立費(fèi)用,分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

甲公司于2005年4月登記成立，并指派丁某作公司董事長(zhǎng)。丁某聘任

汪某作為公司經(jīng)理。食品公司方面的某一董事王某稱，有證據(jù)證明丁某

原是研究所下屬公司的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事處罰，

1993年3月刑滿釋放,且于1年前向朋友借錢5萬(wàn)元炒股,被套牢，借

款仍未還清。另外汪某原先擔(dān)仟某公司的經(jīng)理，由于管理水平低下，致

使該公司經(jīng)營(yíng)困難,該公司于2004年3月宣告破產(chǎn)。據(jù)上述兩個(gè)理由，

董事A認(rèn)為丁某無(wú)權(quán)作董事長(zhǎng),汪某無(wú)權(quán)擔(dān)任公司經(jīng)理。

(4)食品公司方面另一些董事懷疑公司賬目有假，有3人退出董

事會(huì)，其中一名董事B提出，現(xiàn)董事會(huì)成員已不足公司章程所定人數(shù)的

2/3,應(yīng)依法召開臨時(shí)股東會(huì),更換公司領(lǐng)導(dǎo)。

要求:根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)規(guī)定,分別回答下列問(wèn)題：

(1)食品公司與研究所的協(xié)議中，有關(guān)出資方式、比例及董事長(zhǎng)

的產(chǎn)生方式是否合法？請(qǐng)說(shuō)明理由。

(2)丁某是否有資格作董事長(zhǎng)？為什么？

(3)汪某是否有資格作公司經(jīng)理？為什么？

(4)董事B的提議是否符合法律規(guī)定？

【正確答案】(1)食品公司與研究所的協(xié)議中，貨幣出資低于注

冊(cè)資本的30%,因此不符合《公司法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)調(diào)整。

董事會(huì)的組成人數(shù)為5人，由雙方按出資比例選派合法，但董事長(zhǎng)

的產(chǎn)生方式不正確，不應(yīng)由一方股東選派，而應(yīng)當(dāng)雙方協(xié)商產(chǎn)生。經(jīng)理、

財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長(zhǎng)任命的作法不正確,應(yīng)該由董事會(huì)聘任。

(2)丁某不具備作董事長(zhǎng)的資格。丁某因貪污行為受到刑事處罰,

于1993年3月刑滿釋放,公司于2005年4月成立,刑滿釋放已超過(guò)5

年，任職資格不受法律限制。但是,2個(gè)人所負(fù)到期債務(wù)數(shù)額較大,未予

清償，不符合董事長(zhǎng)的任職資格。丁某向朋友借5萬(wàn)元炒股一直無(wú)力償

還,屬上述情形。因此丁某不具備作董事長(zhǎng)的資格。

(3)汪某不具備作經(jīng)理的資格。根據(jù)《公司法》規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)

營(yíng)管理不善而破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者經(jīng)理、廠長(zhǎng)，并對(duì)該公

司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起

未逾3年者，不得擔(dān)任有限責(zé)任公司的董事、經(jīng)理。汪某對(duì)某公司的破

產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該公司破產(chǎn)清算還沒(méi)有超過(guò)3年，因此不能擔(dān)任甲

公司的經(jīng)理。

(4)董事B的主張不正確。股份有限公司董事人數(shù)不足法定人數(shù)

或公司章程所定人數(shù)2/3,應(yīng)依法召開臨時(shí)股東大會(huì)。而本案設(shè)立的公

司是有限責(zé)仟公司，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，或者

監(jiān)事會(huì)以及不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事才可提議召開臨時(shí)股東會(huì)。

新公司法案例四

2.甲、乙、丙、丁四個(gè)國(guó)有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立股份

有限公司,注冊(cè)資本為8000萬(wàn)元。2006年8月1日，丁公司召開的董

事會(huì)會(huì)議情形如下：

(1)該公司共有董事7人，有5人親自出席。列席本次董事會(huì)的

監(jiān)事A向會(huì)議提交另一名因故不能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)

的委托書,該委托書委托A代為行使本次董事會(huì)的表決權(quán)。

(2)董事會(huì)會(huì)議結(jié)束后，所有決議事項(xiàng)均載入會(huì)議記錄.并由出席

董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。

2006年9月1日，公司召開的股東大會(huì)作出如下決議：

(1)更換兩名監(jiān)事。一是由甲國(guó)有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈?guó)有企

業(yè)代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工

代表趙某。

(2)為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)規(guī)模,決定發(fā)行公司債券500萬(wàn)元。

(3)公司法定盈余公積金2000萬(wàn)元中提取500萬(wàn)元轉(zhuǎn)增公司資

本。

要求:根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,分析說(shuō)明下列問(wèn)題：

(1)在董事會(huì)會(huì)議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？

(2)董事會(huì)會(huì)議記錄是否存在不妥之處？為什么？

(3)股東大會(huì)會(huì)議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？

(4)股東大會(huì)會(huì)議決定發(fā)行公司債券是否符合規(guī)定？為什么？

(5)股東大會(huì)會(huì)議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？

為什么？

【正確答案】(1)A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定,

董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議的，可以書面委托其他董事代為出席。但

A為監(jiān)事,不是董事,不能代為行使表決權(quán)。

(2)董事會(huì)會(huì)議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議記錄,

應(yīng)由出席會(huì)議的董事在會(huì)議記錄上簽名，列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事無(wú)須在

會(huì)議記錄上簽名，而該公司列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事在會(huì)議記錄上簽名,

是不符合規(guī)定的。

(3)股東大會(huì)會(huì)議作出由甲國(guó)有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈?guó)有企業(yè)

代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的

規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生。

股東大會(huì)會(huì)議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的

決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司職工

代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會(huì)、職

工大會(huì)或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會(huì)選舉職工代

表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。

(4)股東大會(huì)會(huì)議決定發(fā)行公司債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定,

所有的公司都是可以發(fā)行公司債券的。

(5)股東大會(huì)會(huì)議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資木的決議方式是

符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定

盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，留存的該項(xiàng)公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊(cè)

資本的25%。丁公司轉(zhuǎn)增資本時(shí),留存的法定盈余公積金占注冊(cè)資本的

比例為(2000-500)-8000xl00%=18.75%r留存的法定盈余公積金

少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊(cè)資本的25%,所以是不符合規(guī)定的。

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

?@下列哪一選項(xiàng)屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《反壟斷法》均明文

禁止的行為？

?A.甲省政府規(guī)定，凡外省生產(chǎn)的汽車，必須經(jīng)過(guò)本省交管部門的

技術(shù)安全認(rèn)證,領(lǐng)取省內(nèi)銷售許可證以后,方可在本省市場(chǎng)銷售

?B.乙省政府決定,在進(jìn)出本省的交通要道設(shè)置關(guān)卡,阻止本省生產(chǎn)

的豬肉運(yùn)往外省

?C.丙省政府規(guī)定,省內(nèi)各機(jī)關(guān)和事業(yè)單位在公務(wù)接待等活動(dòng)時(shí)需

要消費(fèi)香煙的，只能選用本省生產(chǎn)的〃金絲雀〃牌香煙，否則財(cái)政不予

報(bào)銷

?D.丁省政府規(guī)定，外省生產(chǎn)的化肥和農(nóng)藥在本省銷售的，一律按

銷售額加收15%的環(huán)保附加費(fèi)?

1.如果某家公司從其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手處高價(jià)招走一批業(yè)務(wù)人員，獲得對(duì)方

的主要客戶名單和價(jià)格幅度,請(qǐng)問(wèn)這屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為嗎？

?答案:這是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，按照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定公

司的做法違反了公平競(jìng)爭(zhēng)的原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，侵犯了另一家公司

的商業(yè)機(jī)密。?

2、某市一家生產(chǎn)保溫瓶的工廠，研制出一種新型保溫瓶膽并為此

召開新聞發(fā)布會(huì)。該廠在會(huì)上稱："現(xiàn)在市上銷售的保溫瓶膽內(nèi)均含

有’有毒神化物’，只有該廠研制的這種新型瓶，具有無(wú)毒、保健的特

點(diǎn)?！ㄍ瑫r(shí)，還允諾消費(fèi)者可用普通保溫瓶膽換取該廠產(chǎn)品。此消息通

過(guò)新聞媒體廣為傳播，在同行業(yè)中引起極大震動(dòng)，許多銷售單位紛紛與

原來(lái)的供貨者終止合同，致使許多普通保溫瓶生產(chǎn)廠家損失極其慘重。

為此保溫行業(yè)許多廠家聯(lián)系要求有關(guān)部門處理此事。

?請(qǐng)問(wèn):該保溫瓶廠的行為屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為嗎？為什么？?答:

該保溫瓶經(jīng)所行為屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，并構(gòu)成虛假宣傳和詆毀商譽(yù)的

行為。

■虛假宣傳行為是指在市場(chǎng)交易活動(dòng)中，經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他

方法對(duì)商品或服務(wù)的內(nèi)容作與實(shí)際情況不符合宣傳，使客戶和消費(fèi)者上

當(dāng)受騙或陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的行為。詆毀商譽(yù)行為是指從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)

的組織或個(gè)人為?

???打擊自己的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，以求在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中取B堯,采取捏造散布

虛假事實(shí)的手段來(lái)詆毀或貶低自己競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)或商品聲譽(yù)，以

削弱其市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力的行為。

3.某縣文教用品廠主要生產(chǎn)粉筆、紙張、本冊(cè)、各類繪圖工具等

等。該縣生產(chǎn)紙張本冊(cè)的廠家不只一家，而生產(chǎn)粉筆的廠家只此一家。

故該縣中小學(xué)都在該文教用品廠購(gòu)買粉筆。根據(jù)此種情況，該文教用品

廠作出決定：購(gòu)買一盒粉筆需同時(shí)購(gòu)買20x20稿紙一疊。如果不在該

具文教用品廠購(gòu)買粉筆，就只能到較遠(yuǎn)的鄰具購(gòu)買，因此該具中小學(xué)只

得在此購(gòu)買粉筆。問(wèn)：該文教用品廠的做法是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為？

應(yīng)作何處理？答案：

文教用品廠利用其自身所處的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)地位，違背商品購(gòu)買者的意

愿搭售其它商品，損害了購(gòu)買者的經(jīng)濟(jì)利益，并因此侵犯了其他經(jīng)營(yíng)者

的合法權(quán)益，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。應(yīng)由監(jiān)督檢查部門責(zé)令其停止違法

行為,并依據(jù)情節(jié)處以罰款。

4.某商廈為招攬顧客，在報(bào)紙上刊登廣告。凡于2006年2月至6

月間在該商廈購(gòu)物滿200元者可獲得獎(jiǎng)券一張,憑該獎(jiǎng)券可在購(gòu)物當(dāng)日

參加抽獎(jiǎng)。一等獎(jiǎng)為香港7日游（若放棄游覽可領(lǐng)取6000元人民幣）;

二等獎(jiǎng)為電冰箱一臺(tái)；三等獎(jiǎng)為VCD一臺(tái);鼓勵(lì)獎(jiǎng)自行車一輛。此外

還有紀(jì)念獎(jiǎng)若干。此廣告登出引來(lái)眾多顧客，但顧客所得獎(jiǎng)項(xiàng)大多為鼓

勵(lì)獎(jiǎng)和紀(jì)念獎(jiǎng)。后經(jīng)人舉報(bào)一、二、三等獎(jiǎng)為商廈內(nèi)部工作人員所得。

問(wèn):該商廈的做法是否違反了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定？若違反應(yīng)如

何處理？答案：

某商廈為招攬顧客，傾銷商品，設(shè)巨獎(jiǎng)促銷。其最高獎(jiǎng)金額已超過(guò)

了法定最高額。目商廈采取隱匿手段，讓其內(nèi)部工作人員取得一、二、

三等獎(jiǎng)，而廣大消費(fèi)者僅僅得到了鼓勵(lì)獎(jiǎng)和紀(jì)念獎(jiǎng)，嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者

的權(quán)益，同時(shí)其行為也損害了其他經(jīng)營(yíng)者的利益。某商廈的行為違反了

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，屬于非法有獎(jiǎng)銷售行為。依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

法》的規(guī)定,應(yīng)責(zé)令該商廈立即停止違法行為,并處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)

以下罰款。

5.某市燃?xì)夤鹃_設(shè)了一家專門經(jīng)銷熱水器的門市部。為了保證

門市部的收入及為煤氣公司創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益，煤氣公司規(guī)定，凡是搬入新

樓房需要安裝煤氣設(shè)施的住戶，每戶必須購(gòu)買一臺(tái)煤氣公司門市部的熱

水器，并憑購(gòu)買熱水器的發(fā)票給予登記安裝煤氣設(shè)置。凡沒(méi)有購(gòu)買的用

戶,概不予安裝煤氣設(shè)施。

問(wèn)：煤氣公司的這種做法屬于什么行為,應(yīng)如何處理？答案：

煤氣公司屬于與人們生活密切相關(guān)的公用企業(yè)，其限定用戶購(gòu)買自

己公司門市部的熱水器的行為，明顯限制了其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)，屬

于限制交易的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，依法應(yīng)責(zé)令其停止此行為，并處以相應(yīng)

數(shù)額的罰款。

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》6、2004年7月8日，錢某攜侄子去逛超

市，買完?yáng)|西，當(dāng)其經(jīng)過(guò)東門時(shí)，警報(bào)器突然響起，超市員工聞聲而來(lái)。

超市以需仔細(xì)檢查為幅,要求對(duì)錢??

某進(jìn)行檢查。錢某提出反對(duì)，但是在眾多群眾的圍觀下，被超市里

的保安強(qiáng)行帶入地下商場(chǎng)的辦公室內(nèi)。但最終一無(wú)所獲，超市不得不放

錢某離去。錢某要求超市當(dāng)場(chǎng)賠禮道歉，為自己消除影響，但遭到了超

市的拒絕。請(qǐng)問(wèn):錢某的要求是否應(yīng)得到支持,為什么？

答：應(yīng)得到支持。依消法的規(guī)定：消費(fèi)者享有尊重權(quán)，其人格尊嚴(yán)

不受侵犯。超市的行為侵犯了錢某的該權(quán)利，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,

如賠禮道歉、消除影響等.7、某市商貿(mào)公司舉辦商品展銷會(huì)，甲在展銷

會(huì)上購(gòu)買了A廠生產(chǎn)的空調(diào)一臺(tái)，A廠派員安裝。甲按照說(shuō)明書使用，

卻發(fā)現(xiàn)空調(diào)不制冷,第二天,A廠技術(shù)人員上門維修,機(jī)器恢復(fù)正常。但

一周后，又不制冷了。止匕時(shí)，展銷會(huì)已經(jīng)結(jié)束。甲打電話到A廠要求更

換,被告知A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠,A廠已撤銷。問(wèn)：

(1)甲應(yīng)向誰(shuí)提出修理、更換、退貨的要求？(2)甲可以通過(guò)

哪些途徑解決糾紛？答案：1.(1)根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)

定,消售者在展銷會(huì)上購(gòu)買的商品,其合法權(quán)益受到侵害的,可以向銷售

者或服務(wù)者要求賠償。展銷會(huì)結(jié)束后，也可向展銷會(huì)的舉辦者要求賠償。

據(jù)此，甲有權(quán)向市商貿(mào)公司要求賠償，亦有權(quán)直接向A廠提出賠償要求。

但由于A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，依法可向變更后的B廠和C廠提

出上述要求。

(2)甲可以通過(guò)下述途徑解決糾紛；與經(jīng)營(yíng)者協(xié)商解決；請(qǐng)求消

費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解；向有關(guān)行政部門申訴；根據(jù)與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成的仲裁協(xié)議

向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；向人民法院起訴。

8、小學(xué)生李某在某食品商店買了一個(gè)面包，吃完后覺(jué)得惡心、嘔

吐被送往醫(yī)院緊急搶救,后脫險(xiǎn)出院。經(jīng)醫(yī)院鑒定,李某是因吃了過(guò)期

變質(zhì)的面包而導(dǎo)致食物中毒。王某的家長(zhǎng)要求食品商店負(fù)擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用，

商店拒不接受。王某家長(zhǎng)申訴至衛(wèi)生部門。

問(wèn):食品商店是否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任,其具體責(zé)任如何確定?答案：

根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定，食品商店出售過(guò)期變質(zhì)的食品，嚴(yán)重

損害了消費(fèi)者的權(quán)益，依法應(yīng)負(fù)賠償經(jīng)濟(jì)損失的民事責(zé)任。同時(shí)，衛(wèi)生

部門應(yīng)根據(jù)食品衛(wèi)生法的規(guī)定，對(duì)該商店予以警告并處以罰款。

9.張某去某電子器材廠下屬的零售部購(gòu)買錄音機(jī)。在挑選的過(guò)程

中，售貨員向其推薦一種新產(chǎn)品，聲稱其功能是目前市場(chǎng)上同類產(chǎn)品中

最全的，如定時(shí)、自動(dòng)倒帶等新功能。張某又詳細(xì)看了產(chǎn)品的說(shuō)明書，

確與售貨員所說(shuō)的一樣，于是便購(gòu)買了一臺(tái)。后發(fā)現(xiàn)收錄機(jī)所謂的新功

能均無(wú)法使用，于是找零售部要求退貨，售貨員以該產(chǎn)品無(wú)質(zhì)量問(wèn)題為

由拒絕退貨,張某遂起訴至人民法院。

問(wèn)：該零售部侵犯了張某的何種權(quán)利？具體應(yīng)如何賠償？答案：

?零售部為推銷其產(chǎn)品,故意對(duì)商品的性能作了不合實(shí)際的虛假宣傳,損

害了張某的知悉真情權(quán)，依法應(yīng)令其賠償張某購(gòu)買收錄機(jī)價(jià)款2倍的錢

款。?

10、喬某伙同李某從某電扇廠倉(cāng)庫(kù)盜竊未經(jīng)檢驗(yàn)的輪船用小型電

扇兩臺(tái)。二人各分得一臺(tái)。喬某將電扇以50元的價(jià)格賣給成某。成某

在使用時(shí)被飛出的扇葉削掉半截右耳。成某以扇葉及保護(hù)網(wǎng)設(shè)計(jì)及制

造中有瑕疵為由，向電扇廠提出索賠。

?請(qǐng)問(wèn):成某是否有權(quán)向電扇廠索賠？法律根據(jù)是什么？?答:成

某無(wú)權(quán)向電扇廠索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之

一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；（1）未將產(chǎn)品投主流通的，（2）產(chǎn)品投入流

通的，引起損害的缺陷尚未存在的，（3）將產(chǎn)品投入流通的，科學(xué)技術(shù)

尚不能發(fā)現(xiàn)該缺陷的存在的.?

11.一天,黃某晚上回家,上樓梯時(shí),因樓梯處的燈泡壞了,樓道一片

漆黑。黃某想起自己1年前在某商場(chǎng)購(gòu)得的打火機(jī)，便將其拿出并調(diào)至

最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓，走到家門口時(shí)，打火機(jī)突然在手中爆炸,

黃某手被炸傷。經(jīng)治療，花去醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)余元。黃某傷愈，向人民法院

提起訴訟,要求被告某商場(chǎng)和打火機(jī)場(chǎng)賠償其損失。

?被告商場(chǎng)認(rèn)為,商場(chǎng)進(jìn)貨時(shí)經(jīng)過(guò)驗(yàn)收，該打火機(jī)有檢驗(yàn)合格證。至

于因打火機(jī)存在質(zhì)量缺陷，是生產(chǎn)廠家的責(zé)任，商場(chǎng)并無(wú)責(zé)任。被告打

火機(jī)廠辯稱：該打火機(jī)是1年以前投放市場(chǎng)的，至今銷路甚好，廣受消

費(fèi)者喜愛(ài)。該打火機(jī)外包裝上明示有〃產(chǎn)品出售3個(gè)月內(nèi)，可因產(chǎn)品內(nèi)

在質(zhì)量問(wèn)題由廠家免費(fèi)修理或更換，實(shí)行三包〃。而原告1年前購(gòu)買的

打火機(jī)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)〃三包〃期限；并且打火機(jī)是用來(lái)點(diǎn)煙的，原告調(diào)至

最大火苗狀態(tài)用來(lái)照明,此乃原告使用不當(dāng),因此,為維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益,

不負(fù)賠償責(zé)任。?法院經(jīng)審理查明,該種打火機(jī)為增大儲(chǔ)氣容量,將儲(chǔ)氣

室與火苗僅有一層薄鐵皮相隔，當(dāng)火苗很大又長(zhǎng)時(shí)間燃燒，并且儲(chǔ)氣室

內(nèi)液體燃?xì)舛唷毫Υ髸r(shí)，足以導(dǎo)致燃?xì)馐覊毫^(guò)高爆炸，因此該打火

機(jī)在設(shè)計(jì)上存在缺陷。?要求：

?(1)分析被告某商場(chǎng)的觀點(diǎn)是否成立？為什么？

?(2)分析被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)是否成立。為什么？應(yīng)如何處理？

?答案:

?(1)被告某商場(chǎng)的觀點(diǎn)不成立。?根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，缺陷

產(chǎn)品的受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法的立法

宗旨在于保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題，消費(fèi)者有權(quán)選擇

向生產(chǎn)者或者銷售者索賠，對(duì)方必須先承擔(dān)責(zé)任，而后再向真正的責(zé)任

人進(jìn)行追償。?(2)被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)不成立。

■打火機(jī)廠所說(shuō)的理由實(shí)際是將損害賠償責(zé)任與瑕疵擔(dān)保責(zé)任混為

一談。損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任，這種責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)最長(zhǎng)要在購(gòu)貨10

年后才喪失。而瑕疵擔(dān)保責(zé)任在性質(zhì)上則是一種違約責(zé)任，因此，企業(yè)

可以自定〃三包〃期限。本案中，消費(fèi)者追究的是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，

而打火機(jī)卻以瑕疵擔(dān)保責(zé)任的抗辯來(lái)搪塞，其觀點(diǎn)不成立。本案應(yīng)由打

火機(jī)廠賠償黃某的實(shí)際損失。

12、宋某在某商場(chǎng)購(gòu)買一臺(tái)彩色電視機(jī),并附有產(chǎn)品合格證。宋某

使用兩個(gè)多月后，電視機(jī)出現(xiàn)圖像不清的現(xiàn)象，后來(lái)音像全無(wú)。宋某夫

找商場(chǎng)要???

????求更換,商場(chǎng)言稱電視機(jī)不是他們生產(chǎn)的,讓宋某找電視機(jī)廠

進(jìn)行交涉。問(wèn):銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)怎樣的責(zé)任？答案：

宋某購(gòu)買的電視機(jī)出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，銷售者與生產(chǎn)者或供貨者在

訂立購(gòu)銷合同時(shí)又未明確的約定事后處理糾紛的方式，則銷售者依法負(fù)

有產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任，應(yīng)根據(jù)消費(fèi)者宋某的要求予以修理、更換或者退

貨。因?yàn)楸景钢兴文乘?gòu)電視機(jī)已經(jīng)達(dá)不到使用的要求，商場(chǎng)應(yīng)予以更

換；如宋某要求退貨,商場(chǎng)也不得拒絕。

13.丁某于2005年6月從市場(chǎng)買回一只高壓鍋，一開始高壓鍋能

正常使用，未有異常。2006年9月6日，丁某做飯時(shí),高壓鍋發(fā)生爆炸,

鍋蓋飛起，煤氣灶被損壞，天花板被沖裂，玻璃震碎。發(fā)生事故后，丁某

找高壓鍋的生產(chǎn)廠家某日廠要求賠償。日用品廠提出，丁某是于2005

年買的鍋，已經(jīng)過(guò)去一年多了,早已過(guò)了規(guī)定的保修期，因此對(duì)發(fā)生的損

害不負(fù)責(zé)任。丁某與日用品廠進(jìn)行多次交涉未果。問(wèn)：該日用品廠的理

由是否成立？答案：

產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量訴訟時(shí)效期間為2年,產(chǎn)品責(zé)任的2年訴

訟時(shí)效從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到損害時(shí)起計(jì)算，即因產(chǎn)品存

在缺陷，造成人身傷害和財(cái)產(chǎn)損失后，受害人必須在2年的期限內(nèi)向人

民法院提起訴訟，否則就喪失了損害賠償?shù)膭僭V權(quán)。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的

訴訟時(shí)效期間為2年,民法通則規(guī)定的產(chǎn)品致人傷害的訴訟為1年。產(chǎn)

品質(zhì)量法是特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，產(chǎn)品責(zé)任的訴訟時(shí)

效應(yīng)依產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼?qǐng)求

權(quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費(fèi)者滿10年喪失。本案

中，丁某購(gòu)買的高壓鍋雖然超過(guò)了保修期，但并不影響產(chǎn)品的訴訟時(shí)效,

丁某購(gòu)買的高壓鍋仍然在訴訟時(shí)效期間內(nèi)，丁某有權(quán)就高壓鍋出現(xiàn)的產(chǎn)

品質(zhì)量問(wèn)題要求日用品廠賠償損失，日用品應(yīng)當(dāng)賠償丁某的全部經(jīng)濟(jì)損

失。

14、妝品公司開發(fā)了一種新型化妝品，在送樣檢測(cè)室，發(fā)現(xiàn)重金屬

超標(biāo)。雅美公司當(dāng)即封存了這批產(chǎn)品。后在準(zhǔn)備銷毀時(shí)，發(fā)現(xiàn)丟失了一

件化妝品。不久，有人因使用了該公司丟的化妝品而造成中毒。中毒者

要求雅美公司承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任并賠償損失。問(wèn)：Q）雅美公司是否應(yīng)承擔(dān)

產(chǎn)品責(zé)任,請(qǐng)簡(jiǎn)要說(shuō)明理由？（2）如果生產(chǎn)者承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任,其損失賠

償包括哪些方面的內(nèi)容?pl39（08.7）答：（1）雅美公司不需要承擔(dān)產(chǎn)

品責(zé)任。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，生產(chǎn)者對(duì)未將投入流通的產(chǎn)品不承

擔(dān)責(zé)任。

（2）因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人人身?yè)p害的，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)

療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用。

15、某家具店某日在向消費(fèi)者分發(fā)的傳單上宣傳道：〃本店經(jīng)銷

意大利木制家具，豪華雅典，貴族風(fēng)范?！ㄒ恍┍容^富有的消費(fèi)者認(rèn)為

外國(guó)造的家具要更好些，遂紛紛購(gòu)買。但家具使用不到一年便開始變形、

開裂。經(jīng)工商部門調(diào)查，才知原來(lái)家具所用木材有一小部分是意大利進(jìn)

口的,制造則??

完全是在國(guó)內(nèi)，由國(guó)內(nèi)廠家制造的。問(wèn)題：（1）家具店的行為是一

種什么性質(zhì)的行為？為什么？（2）應(yīng)對(duì)家具店處以何種行政處

罰？答：（1）家具店的行為不合法。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定對(duì)

產(chǎn)品不符合產(chǎn)品說(shuō)明、實(shí)物樣式等方式表明質(zhì)量狀況的，銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)

責(zé)修理更換退貨，給消費(fèi)者造成損失的,銷售者應(yīng)當(dāng)賠償損失。

（2）根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、

摻假,以假充真,或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷

售,沒(méi)收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款,可以吊銷營(yíng)

業(yè)執(zhí)照。該家具店處以責(zé)令停止銷售該木制家具，沒(méi)收違法所得，并處

違法所得1倍以上5倍以下的罰款。

16甲在某商場(chǎng)買了一臺(tái)微波爐，不到一個(gè)月就發(fā)生爆炸,損失了一

萬(wàn)元。甲到商場(chǎng)請(qǐng)求賠償，商家認(rèn)為是廠家責(zé)任，拒絕賠償。問(wèn)：（1）

甲可以向誰(shuí)請(qǐng)求賠償？（2）商家能否拒絕？答：（1）既可以向商家

也可以向廠家請(qǐng)求賠償。我國(guó)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造

成他人人身、財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可

以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。（2）商家不能拒絕。我國(guó)《產(chǎn)品質(zhì)量法》

規(guī)定，銷售者對(duì)出售的產(chǎn)品給消費(fèi)者造成損失的，銷售者應(yīng)當(dāng)賠償責(zé)任。

@F公司是一家專營(yíng)進(jìn)口高檔家具的企業(yè)。媒體曝光該公司有部分

家具是在國(guó)內(nèi)生產(chǎn)后，以〃先出口，再進(jìn)口〃的方式取得進(jìn)口報(bào)關(guān)憑證，

在銷售時(shí)標(biāo)注為外國(guó)原產(chǎn)，以高于出廠價(jià)數(shù)倍的價(jià)格銷售。此時(shí)，已經(jīng)

在F公司購(gòu)買家具的顧客,可以行使下列哪些權(quán)利？

A.顧客有權(quán)要求F公司提供所售商品的產(chǎn)地、制造商、采購(gòu)價(jià)格、

材料等真實(shí)信息并提供充分證明

B.如F公司不能提供所售商品的真實(shí)信息和充分證明,顧客有權(quán)要

求退貨

C.如能夠確認(rèn)F公司對(duì)所售商品的產(chǎn)地、材質(zhì)等有虛假陳述,顧

客有權(quán)要求雙倍返還價(jià)款D.即使F公司提供了所售商品的真實(shí)信息

和充分證明,顧客仍有權(quán)以〃對(duì)公司失去信任〃為由要求退貨

第四章合同法律制度

無(wú)因管理與不當(dāng)?shù)美﹦⒛吵邪鞴蠄@，收獲季節(jié)突然病故。好友

刁某因聯(lián)系不上劉某家人，便主動(dòng)為劉某辦理后事和照看西瓜園，并將

西瓜賣出，獲益5萬(wàn)元。其中，辦理后事花費(fèi)1萬(wàn)元、摘賣西瓜雇工費(fèi)

以及其他必要費(fèi)用共5000元。刁某認(rèn)為自己應(yīng)得勞務(wù)費(fèi)5000元。關(guān)

于刁某的行為,下列哪一說(shuō)法是正確的？

A.5萬(wàn)元屬于不當(dāng)?shù)美?/p>

B.應(yīng)向劉某家人給付3萬(wàn)元

C.應(yīng)向劉某家人給付4萬(wàn)元D.應(yīng)向劉某家人給付3.5萬(wàn)元?案例：

我國(guó)服裝廠向英國(guó)A公司發(fā)出某服裝要約，限對(duì)方在9月6日前答復(fù)。

9月2日收到英國(guó)A公司傳真稱:接受你方條件，但價(jià)格減3%。我著手

備貨，但后由于服裝市價(jià)上揚(yáng),服裝廠于10月將貨售與他方。同時(shí)英國(guó)

A公司催我交貨。服裝廠未予理睬。問(wèn):我國(guó)服裝廠是否違約？為什么？

?答案：我服裝廠的行為未構(gòu)成違約,雙方合同未成立。因?yàn)橛?guó)

A公司的承諾中，對(duì)價(jià)格進(jìn)行變更，構(gòu)成對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。合

同不成立。

?要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別?

【案例介紹】

欣蒙時(shí)裝商廈為促銷商品，3月1日特在某晚報(bào)副刊上登載如下廣

告：〃換季大甩賣。三件全新名牌皮大衣，每件價(jià)值約2000元。本周

六上午九時(shí)整,先來(lái)先買，500元一件?！ㄍ?0日，該商廈又在同一

報(bào)紙上刊載了如下廣告：〃一件欣蒙黑兔毛女士長(zhǎng)大衣,大號(hào),款式新穎，

價(jià)值5000元。本周六上午九點(diǎn),先來(lái)先買,只賣1200元?！▊€(gè)體戶沈

某在每一份廣告之后的周六，都是第一個(gè)趕到該商廈的服裝柜臺(tái)，要求

買下全部廣告中所指的大衣，但是，每一次都被該商廈拒絕了。第一次，

商廈的理由是根據(jù)部門規(guī)定，這一廣告針對(duì)女士的，不賣給男士。第二

次,商廈認(rèn)為沈某已知道部門規(guī)定,是明知故犯,且沈某購(gòu)買后用于銷售，

不是最終消費(fèi)。經(jīng)向某律師咨詢后，沈某因此起訴商廈違約，要求得到

皮大衣與毛大衣的相應(yīng)價(jià)值。?

【幾種觀點(diǎn)】

1.眾所周知,商廈做廣告是一種促銷手段目的在于吸引顧客前往購(gòu)

買商品，且不只限于廣告所指商品。所以，商廈可以按本部門的規(guī)定確

定相應(yīng)的顧客,也即商廈與沈某之間不存在合同關(guān)系,更無(wú)違約之說(shuō)。?

2.廣告不是對(duì)具體某人的要約,登廣告的人可以接受,也可以拒不接

受，在登廣告的人接受要約之前不存在合同。所以商廈沒(méi)有義務(wù)非得將

廣告所稱商品賣給沈某,故沈某的要求不予支持。

?☆3.廣告一般認(rèn)為是要約邀請(qǐng)，但對(duì)于商業(yè)廣告,如具備要約的構(gòu)

成條件應(yīng)屬于要約。本案中的第一則廣告是要約邀請(qǐng)，而第二則廣告則

是要約,所以法院應(yīng)判決商廈承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。?

?案例：

?2004年6月6日，某電視機(jī)廠給某商場(chǎng)發(fā)一份傳真，內(nèi)容為：本

廠現(xiàn)有自產(chǎn)29英寸電視機(jī)1000臺(tái),每臺(tái)800元送貨上門，票據(jù)結(jié)算,

如購(gòu)買請(qǐng)?jiān)?日內(nèi)答復(fù)。商場(chǎng)收到傳真后,在6月9日回傳真稱愿意購(gòu)

買600臺(tái)電視機(jī)，價(jià)格為每臺(tái)700元。電視機(jī)廠在接到傳真后當(dāng)天即

發(fā)出傳真表示接受商場(chǎng)提出的價(jià)格和訂貨數(shù)量，但要求商場(chǎng)自己到電視

機(jī)廠提貨，并請(qǐng)商場(chǎng)在10日內(nèi)回復(fù)。商場(chǎng)接到回復(fù)后，于6月20日回

復(fù)電視機(jī)廠同意提貨.并于當(dāng)日組織車輛到電視機(jī)廠提貨。但電視機(jī)廠

以自己與商場(chǎng)之間根本沒(méi)有成立合同為由，不讓商場(chǎng)提貨。雙方發(fā)生爭(zhēng)

議一

問(wèn)：(1)6月6日,電視機(jī)廠發(fā)給商場(chǎng)的傳真是否構(gòu)成要約？-(2)6月

9日，商場(chǎng)給電視機(jī)廠發(fā)回傳真是否構(gòu)成承諾？?(3)電視機(jī)廠和商場(chǎng)之間

是否已經(jīng)成立了600臺(tái)電視機(jī)的買賣合同？?

?參考答案：

答:(1)6月6日,電視機(jī)廠發(fā)給商場(chǎng)的傳真構(gòu)成要約,因?yàn)樵搨髡娴?/p>

內(nèi)容具體、確

?定,符合要約的條件。

?(2)6月9曰，商場(chǎng)給電視機(jī)廠發(fā)回傳真不構(gòu)成承諾,該傳真內(nèi)容改

變了要約的實(shí)質(zhì)

?內(nèi)容,是新要約（反要約）,在法律性質(zhì)上仍然是要約,而不是承諾。

?（3）電視機(jī)廠和商場(chǎng)之間沒(méi)有成立600臺(tái)電視機(jī)的買賣合同。因?yàn)殡娨?/p>

機(jī)廠要求商場(chǎng)自己到電視機(jī)廠提貨的回復(fù)期限是6月19日（6月9日

在接到傳真后當(dāng)天即發(fā)出傳真表示接受商場(chǎng)提出的價(jià)格和訂貨數(shù)量,但

要求商場(chǎng)自己到電視機(jī)廠提貨,并請(qǐng)商場(chǎng)在10日內(nèi)回復(fù)）之前,而商場(chǎng)

于6月20日回復(fù),該回復(fù)已經(jīng)過(guò)了有效承諾的期限,不是一個(gè)具有法律

效力的承諾,所以電視機(jī)廠和商場(chǎng)之間沒(méi)有成立600臺(tái)電視機(jī)的買賣合

同。?案例

?中秋在即,某商場(chǎng)向某食品公司訂購(gòu)月餅5萬(wàn)盒,要求其在中秋前

一個(gè)月開始交貨,中秋前一周交貨完畢，價(jià)格按去年的價(jià)格計(jì)算,并在一

周內(nèi)回復(fù)。10天后，食品公司回電同意商場(chǎng)的意見(jiàn)。又過(guò)了三天，食品

公司發(fā)傳真給商場(chǎng)說(shuō),今年原材料漲價(jià),按去年價(jià)格難以執(zhí)行,要求能在

去年的基礎(chǔ)上提價(jià)6%;同時(shí)因各地要月餅的商家較多，交貨時(shí)間放在

中秋前一個(gè)半月開始，中秋前三天完畢。后商場(chǎng)回電給食品公司說(shuō)，同

意貴方交貨時(shí)間的安排。而后，食品公司在中秋前一個(gè)半月開始發(fā)貨,

中秋前三天將貨全部發(fā)給某商場(chǎng)，商場(chǎng)全部接收。分析合同的成立過(guò)程。

?分析：食品公司訂購(gòu)月餅的行為是要約，10天后食品公司的回電

因已逾期是新要約，此新要約因沒(méi)有得到商場(chǎng)的及時(shí)回復(fù)而失效。又過(guò)

了3天食品公司發(fā)給商場(chǎng)的傳真是要約，商場(chǎng)的回復(fù)是部分〃承諾〃，

不是承諾。止匕時(shí)，雙方的合同關(guān)系并未成立。當(dāng)食品公司發(fā)貨給商場(chǎng)，

而商場(chǎng)全部接收后,合同關(guān)系成立。?案例：

?村民南某要買一頭牛，席某說(shuō)自己有一頭牛要出賣。席某是南某

的遠(yuǎn)房舅舅，南某十分尊敬。在談話時(shí)，南某得知席某的牛正懷著小牛,

心下盤算著如果買下這頭牛實(shí)際上就是買了兩頭牛，便按照市場(chǎng)中較高

的價(jià)錢出了價(jià)。席某欣然答應(yīng)，但席某答應(yīng)的前提實(shí)際是待母牛產(chǎn)下小

牛后再出賣。他便對(duì)南某說(shuō)，你下月十五來(lái)牽牛。十五到了后，南某叫

自己的小兒子帶著錢去席某家牽牛。牛牽回來(lái)后，南某發(fā)現(xiàn)是已經(jīng)下了

小牛的母牛。其妻對(duì)南某說(shuō)，這種?，F(xiàn)在根本值不了幾個(gè)錢，最多只要

一半多一點(diǎn)錢就可買到。分析南某與席某買賣牛合同的效力。?分析:

南某與席某訂立的口頭合同存在誤解，并且顯失公平，因而可撤銷。根

據(jù)合同法的規(guī)定，顯失公平的合同可由受損害的一方當(dāng)事人自其知或應(yīng)

知其權(quán)益受到損害時(shí)起一年內(nèi)撤銷或變更。因此，南某可以依法在一年

內(nèi)撤銷該合同，也可以依法請(qǐng)求降低買牛的價(jià)格。如果南某在其已經(jīng)知

道自己的權(quán)益受到損害時(shí)起一年內(nèi)沒(méi)有行使