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文檔簡介
國際私法期末復(fù)習(xí)資料
國際私法的概念
國際私法是調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
國際私法的調(diào)整對(duì)象
(-)民商事關(guān)系
平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系
一一民事權(quán)利能力、行為能力、代理、監(jiān)護(hù)、婚姻關(guān)系、家庭關(guān)系、繼承關(guān)系
代理關(guān)系、企業(yè)關(guān)系
——物權(quán)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系、協(xié)議關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系、無因管理關(guān)系、不妥
得利關(guān)系
一一票據(jù)關(guān)系、海商關(guān)系、保險(xiǎn)關(guān)系
(-)涉外原因
(1)法律關(guān)系主體有涉外原因
(2)法律關(guān)系客體有涉外原因
(3)法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅有涉外原因
調(diào)整涉外民商事關(guān)系的措施
(1)間接調(diào)整措施
在國內(nèi)法或國際公約中規(guī)定在某一類法律關(guān)系用某國法律來調(diào)整。
動(dòng)產(chǎn)及不動(dòng)產(chǎn)合用物之所在地法;
當(dāng)事人身份合用當(dāng)事人本國法。
(2)直接調(diào)整措施
在國內(nèi)法或國際公約中規(guī)定實(shí)體法律關(guān)系直接合用某國國內(nèi)法或國際公約。
我國法律規(guī)定:在我國設(shè)置的外商投資企業(yè)協(xié)議以及中外合作開發(fā)資源資源協(xié)議直接合
用我國法律;
聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約規(guī)定:當(dāng)事人未選擇協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的,締約國當(dāng)事人間的協(xié)
議應(yīng)合用公約的規(guī)定。
國際私法范圍是指國際私法法律規(guī)范的內(nèi)容。
一、國際私法學(xué)說
1、沖突法說
(1)英美法
1)涉外民事案件管轄權(quán):
2)法律合用;
3)外國判決的執(zhí)行。
(2)德國和日本學(xué)說
德日學(xué)者提出國際私法只處理法律沖突問題,僅包括沖突規(guī)范,不包括管轄權(quán)、
判決執(zhí)行,也不包括當(dāng)事人的國際問題。
2、國際私法說
(1)法國學(xué)說
主張沖突法規(guī)范加上國際規(guī)范、外國人法律地位規(guī)范、管轄權(quán)等規(guī)范。
(2)蘇東國家和我國學(xué)說
主張?jiān)诜▏鴮W(xué)說以外,加上直接調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律規(guī)范都納入國際私法
范圍(統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范、涉外民事訴訟程序、仲裁程序等等)。
國際私法的性質(zhì)
國際私法的性質(zhì)是指其劃歸國際法還是國內(nèi)法哪個(gè)法律部門的問題。
一、學(xué)說
1、國際法學(xué)派
主張國際私法是國際法。
(1)國際私法產(chǎn)生『國際社會(huì);
(2)國際私法調(diào)整的關(guān)系是國家之間的關(guān)系;
(3)國際私法的作用在于劃分國家主權(quán)的范圍;
(4)國際公約和國際通例是國際私法的重要淵源。
2、國內(nèi)法學(xué)派
主張國際私法是國內(nèi)法。
(I)國際私法調(diào)整的是平等主體間的民事法律關(guān)系;
(2)國際私法的重要淵源是國內(nèi)法;
(3)國際私法規(guī)范重要是由一國立法機(jī)構(gòu)制定的,對(duì)他國不具有普遍的約束力:
(4)國際私法案件大部分由國內(nèi)法院處理
3、二元論
主張國際私法在調(diào)整范圍、法律淵源、處理問題的途徑既存在著國內(nèi)法的原因,由存在國際
法的原因,存在國際的國際私法和國內(nèi)的國際私法。
國內(nèi)主流觀點(diǎn)
宏觀國際法包括國際公法、國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際刑法、國際行政法、國際環(huán)境法等
等。
國際私法是國際法的一部分。
國際私法的定義
國際私法是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的涉外民商事法律沖突的法
律部門。
1、調(diào)整涉外民商事關(guān)系;
2、調(diào)整法律沖突:
3、運(yùn)用直接和間接規(guī)范來調(diào)整;
4、內(nèi)容包括汨突法和涉外民事地位、統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范、國際民事訴訟
國際私法的體系
我國主流學(xué)說采用大國際私法的理論體系。
一、總論(概念、法律淵源、歷史、主體)
二、沖突法(法律沖突的一般問題、詳細(xì)的法律沖突:身份、能力、法律行為、
物權(quán)、債權(quán)、婚姻家庭、繼承、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、區(qū)際沖突)
三、統(tǒng)一實(shí)體法(買賣、運(yùn)送、保險(xiǎn)、支付、知識(shí)產(chǎn)權(quán))
四、國際民事訴訟法(管轄權(quán)、送達(dá)、取證、保全、判決承認(rèn)與執(zhí)行)
五、國際商事仲裁(仲裁協(xié)議、法律合用、裁決及其承認(rèn)與執(zhí)行)
淵源
國際私法淵源的特點(diǎn):
(1)雙重性
既由國際法淵源(國際公約、國際習(xí)慣(通例)),又有國內(nèi)法淵源(國內(nèi)立法、司法判例)。
(2)較大差異性
——沖突法還是大國際私法
一一司法判例與否是法源
國際私法的法律淵源:1國內(nèi)立法2司法判例3國際公約4國際通例
歷史
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國際私法的主體
國際私法的主體是指可以在國際民商事關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的法律人格者。
國際私法的主體有自然人、法人、國家、國際組織。
自然人
自然人作為國際私法關(guān)系的主體在辨別了自然人的國籍后來才故意義。
國籍的獲得
生來獲得:出生地主義、血統(tǒng)主義
傳來獲得:入籍、婚姻、收養(yǎng)、領(lǐng)土變更、其他
國籍的喪失
自愿:申請(qǐng)、選擇
非自愿:婚姻、收養(yǎng)、入籍、被剝奪
國籍的沖突的方式
(1)積極沖突
產(chǎn)牛.雙重國籍。
外交保護(hù)行使產(chǎn)生沖突。
(2)消極沖突
產(chǎn)生無國籍的難民。
國籍沖突的處理
(I)內(nèi)國國籍優(yōu)先;
(2)依獲得國籍先后、居所或住所、關(guān)系的親密程度決定國籍;
(3)消極沖突依住所或居所確定
住所的沖突
(1)產(chǎn)生的原因
住所的沖突是由居住者長期居住的意圖和居住的事實(shí)變化后發(fā)生的。
(2)處理的措施
1)依個(gè)人的意思表達(dá);
2)依法院地;
3)依法律關(guān)系性質(zhì)和應(yīng)合用的法律;
4)依內(nèi)國、獲得住所時(shí)間、關(guān)系的親密程度。
5)對(duì)于消極沖突用居所替代住所。
法人
法人的國籍
法人的國籍足判斷法人歸屬于一種國家的根據(jù)。判斷法人國籍的原則有;
1、資本控制主義2、設(shè)置地主義3、住所地主義4、準(zhǔn)據(jù)法主義5、實(shí)際控制主義6、復(fù)合
原則
法人的住所
判斷法人的住所的原則有:1、管理中心所在地說2、營業(yè)的中心所在地說3、法人章程規(guī)定
說
外國法人的承認(rèn)
1、概念及其內(nèi)容
外國法人的承認(rèn)是指依本國法對(duì)外國法人的資格進(jìn)行審查,承認(rèn)并容許潛在內(nèi)國
從事民事活動(dòng)的行為。
審查的內(nèi)容包括
(I)外國法人依其屬人法與否有效成立;
(2)內(nèi)國法與否容許外國法人在其內(nèi)國從事民商事活動(dòng)。
外國法人的承認(rèn)方式
(1)國際立法承認(rèn):國際立法一般限于法人資格的承認(rèn)。
(2)國內(nèi)立法承認(rèn):1)尤其承認(rèn)程序2)概括承認(rèn)程序3)一般承認(rèn)程序
國家
一、國家的特殊性
國家參與涉外民商事關(guān)系的特殊性:
(1)以平等的民事主體身份;
(2)以國家的名義授權(quán)國家機(jī)關(guān)進(jìn)行;
(3)以國庫財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任;
(4)國家享有豁免權(quán)。
二、國家豁免
國家作為主權(quán)者,享有國家豁免權(quán)。國家豁免是指一國不受他國管轄。國家豁免包括管轄能
免、訴訟程序豁免和執(zhí)行豁免。
(1)絕對(duì)豁免
主張國家行為不管是政治行為還是商業(yè)行為,外國法院均沒有管轄權(quán),國家享有絕對(duì)的豁免
權(quán)。
(2)相對(duì)豁免
將國家行為分為政治行為和商業(yè)行為,將國家政治行為予以豁免,對(duì)于國家的商業(yè)行為不予
以端免。
國際組織
國際組織是國際私法關(guān)系的主體。
國際組織的特殊性:
(1)國際組織根據(jù)其章程具有不一樣的性質(zhì);
(2)國際組織以自己的名義參與國際民商事活動(dòng)和關(guān)系;
(3)根據(jù)其章程享有特權(quán)與豁免。
國際組織在組員國或非組員國的法律地位不一樣。
國際組織的權(quán)利能力和行為能力:
(I)依其組織章程;
(2)依行為地法。
外國人民事法律地位
一、國民待遇
國民待遇是指一種外國人在東道國內(nèi)享有與東道國國民用似的待遇。
國民待遇的合用(例外):
(1)國家安全與利益:軍工產(chǎn)業(yè)、原子能產(chǎn)業(yè)、內(nèi)河運(yùn)送、電訊產(chǎn)業(yè)
(2)公共道德
(3)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展目的:銀行、保險(xiǎn)業(yè)
(4)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平
(5)權(quán)衡本國企業(yè)與外國企業(yè)間競爭能力,保護(hù)民族工業(yè)
(6)對(duì)等互惠
最惠國待遇
一國予以另一國國民的待遇不應(yīng)低于予以任何第三國國民的待遇。
最惠國待遇關(guān)系中有三個(gè)國家的關(guān)系:授予國、受惠國、最惠國
最惠國待遇的例外:
1國家聯(lián)盟:關(guān)稅同盟、經(jīng)濟(jì)同盟、共同市場、自由貿(mào)易區(qū)
2邊境貿(mào)易
3國家間老式關(guān)系
4雙邊稅收協(xié)定
5互惠/片面最惠國待遇
不歧視待遇
是指一種外國人在東道國所承擔(dān)的義務(wù)不得高于本國國民或第三國國民。
優(yōu)惠待遇
優(yōu)惠待遇是予以特定外國自然人和法人的尤其的待遇。
普遍優(yōu)惠待遇
是指發(fā)達(dá)國家予以發(fā)展中國家非對(duì)等的優(yōu)惠待遇
法律沖突
法律沖突是指兩個(gè)或兩個(gè)以上法律同步調(diào)整一種法律關(guān)系時(shí)發(fā)生互相矛盾的成果的現(xiàn)象。
法律沖突發(fā)生的原因:1立法權(quán)獨(dú)立2文化背景3制定機(jī)關(guān)不一樣4社會(huì)發(fā)展不一樣
法律沖突的種類:1公法私法2積極消極3空間、時(shí)際、人際4剪發(fā)、司法、遵法5平面垂
直
法律沖突的處理措施:
一、公法沖突和私法沖突的處理
產(chǎn)生公法沖突時(shí),一般只適使用方法院地法。產(chǎn)生私法沖突時(shí),往往采用沖突規(guī)范處理法律
沖突。
二、空間、時(shí)際、人際法律沖突的處理
I、空間法律沖突依法律關(guān)系的性質(zhì)和種類不一樣分別予以處理;
2、時(shí)際法律沖突依“新法優(yōu)越于舊法”,“法律不溯及既往”的原則處理;
3、人際法律沖突依屬人法處理
三、立法、司法、遵法沖突的處理
1、在一國國內(nèi)可以通過統(tǒng)一立法權(quán)來處理;在國際上可以通過統(tǒng)一實(shí)體法來處理;
2、通過協(xié)調(diào)管轄權(quán)或合用相似的法律來處理:
3、遵法沖突通過意思自治來處理。
四、垂直與水平的法律沖突
1、垂直沖突按照上位法優(yōu)于下位法原則處理;
2、依上述各自不一樣的史理措施。
國際民事法律沖突產(chǎn)生的原因
1、各國民事法律制度各不相似;
2、各國之間存在民事交往;
3、各國承認(rèn)外國人在本國的法律地位;
4、各國在一定條件下承認(rèn)外國法在內(nèi)國的域外效力。
國際民事法律沖突的處理措施
1、沖突法的調(diào)整措施
(1)內(nèi)國沖突法的處理措施
(2)統(tǒng)一國際沖突法的史理措施
2、實(shí)體法的調(diào)整措施
(1)通過國際公約制定統(tǒng)一實(shí)體法;
(2)通過國際通例的實(shí)體規(guī)則被當(dāng)事人采用:
統(tǒng)一實(shí)體法調(diào)整的范圍有限:
一一人身性法律規(guī)則各國差異太大
——公約在實(shí)體法協(xié)調(diào)過程中很有限。
沖突規(guī)范:沖突規(guī)范是指某一涉外民事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)合用什么法律的規(guī)范
沖突規(guī)范的特點(diǎn):
(1)法律合用規(guī)范;
(2)法律選擇規(guī)范;
(3)間接規(guī)范;
(4)法律規(guī)范只有范圍和系屬。
沖突規(guī)范構(gòu)造:不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)(范圍),合用(連接詞)【不動(dòng)產(chǎn)所在地(連結(jié)點(diǎn))法】(系屬)
沖突規(guī)范類型:
1單邊沖突規(guī)范:用來直接規(guī)定合用隨法律的規(guī)范。(只規(guī)定了一種連結(jié)點(diǎn))
2雙邊沖突規(guī)范:指其系屬并不直接規(guī)定合用內(nèi)國或者外國法,而只規(guī)定一種可推定的系屬,
再根據(jù)此系屬,結(jié)合實(shí)際狀況去尋找應(yīng)當(dāng)合用某國法律的沖突規(guī)范。
3重疊合用的沖突規(guī)范:其系局中有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn),他們所指導(dǎo)的準(zhǔn)據(jù)法同步合
用于某一涉外民事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。
4選擇合用的沖突規(guī)范:
一、無條件的選擇合用的沖突規(guī)范:可以任意或五天見地選擇系屬中的若干連接點(diǎn)中的
一種來調(diào)整某?涉外民事法律關(guān)系
二、有條件的選擇合用的沖突規(guī)范:指系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn),但只容許依
次序或者有條件地選擇其中之一來調(diào)整某一涉外民事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。
連結(jié)點(diǎn):是指沖突規(guī)范借以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)合用什么法律的根據(jù)。(如不動(dòng)產(chǎn)所
在地)分類為:靜態(tài)動(dòng)態(tài)、主觀客觀
系屬公式:1屬人法2物質(zhì)所在地法3行為地法4當(dāng)事人合意選擇的法律5法院地法6旗國
法7最親密聯(lián)絡(luò)地
準(zhǔn)據(jù)法:是指經(jīng)沖突規(guī)范指導(dǎo)用來確定國際民事關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的詳細(xì)實(shí)體法
律規(guī)范。
特點(diǎn)
1、準(zhǔn)據(jù)法是實(shí)體法;
2、準(zhǔn)據(jù)法是沖突規(guī)范指定的;
3、準(zhǔn)據(jù)法不是沖突規(guī)范;
4、準(zhǔn)據(jù)法是詳細(xì)的法律規(guī)范。
準(zhǔn)據(jù)法的選擇措施
1、依法律的性質(zhì);2、依法律關(guān)系的性質(zhì);3、依最親密聯(lián)絡(luò)原則;4、依政府利益;5、依
既有規(guī)則選擇:6、依分割措施:7、依當(dāng)事人意思自治:8、依有利判決在外國得以執(zhí)行;9、
依比較損害措施;10、依“足夠充足”原則;11、依功能分析
實(shí)責(zé)問題和程序問題
1、實(shí)責(zé)問題合用沖突規(guī)范:
2、程序規(guī)范適使用方法院地法。
時(shí)效:時(shí)效是指訴訟時(shí)效,時(shí)效一般被識(shí)別為實(shí)體法;也有被識(shí)別為程序法。
證據(jù):證據(jù)一般被識(shí)別為程序問題
推定:推定分為事實(shí)推定和法律推定。英美法將事實(shí)推定識(shí)別為實(shí)體問題,將法律推定識(shí)別
為程序法問題;大陸法國家將推定統(tǒng)統(tǒng)識(shí)別為實(shí)體問題
賠償:一?般國家將賠償識(shí)別為實(shí)體問題;英國將賠償識(shí)別為程序問題。
時(shí)際沖突的處理措施:
I、法院地沖突規(guī)范變化后依新法;
2、連接點(diǎn)變更后有助于公正合理處理;
3、準(zhǔn)據(jù)法變化后,依法律規(guī)定或依當(dāng)事人意思自治。
區(qū)際沖突的處理措施:
(1)法院直接合用沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)指導(dǎo);
(2)合用國內(nèi)區(qū)際法律沖突規(guī)則處理;
(3)外國存在區(qū)際法律沖突的,使用外國法或者合用最親密聯(lián)絡(luò)原則。
識(shí)別:根據(jù)一定的法律觀念,對(duì)有關(guān)事物的構(gòu)成作出“定性”或“分類”,將其歸入一定的
法律范圍,或?qū)τ嘘P(guān)的沖突規(guī)范合用的法律名詞進(jìn)行解釋,從而確定應(yīng)援用哪一沖突規(guī)范的
認(rèn)識(shí)過程。
反致:
1直接反致:兩國三法
2轉(zhuǎn)致:三國三法
3間接反致:三國四法
4完全反致:英國獨(dú)有。
先決問題:先決問題是指一國法院在審理涉外民事案件時(shí),需要在重要問題此前首先處理的
的問題,也稱附帶問題。
先決問題的構(gòu)成要件:
I、重要問題必須以外國法為準(zhǔn)據(jù)法;
2、需要先行處理的問題具有獨(dú)立性;
3、先決問題于重要問題應(yīng)合用不一樣的外國法,并且該兩個(gè)外國法的實(shí)體法規(guī)定不一致,
導(dǎo)致法律沖突。
先決問題準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定
1、合用重要問題準(zhǔn)據(jù)法國家的沖突規(guī)范;
2、適使用方法院地的沖突法規(guī)范。
法律規(guī)避:是指涉外民事法律關(guān)系的當(dāng)事人為運(yùn)用某一種沖突規(guī)范,故意制造連結(jié)點(diǎn),以避
開本該合用的法律,從而使對(duì)自己有利的法律得以合用的一種逃法或脫法行為。
法律規(guī)避的構(gòu)成要件:
I)行為人自己導(dǎo)致的
2)行為人有主觀故意
3)被規(guī)避法律為強(qiáng)制性或嚴(yán)禁性法律
4)人為變?cè)旎蛑圃爝B結(jié)點(diǎn)
5)當(dāng)事人的規(guī)避已經(jīng)完畢
外國法查明:外國法的查明是指一國法院在審理涉外民耳案件時(shí),理解和證明應(yīng)合用的外國
法的內(nèi)容的行為或過程。
查明措施:1當(dāng)事人舉證2審案法官依職權(quán)杳明3法官依職權(quán)杳明的,當(dāng)事人有協(xié)助義務(wù)。
我國有關(guān)外國法律查明的規(guī)定:涉外民事關(guān)系合用的外國法律,由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或
者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇合用外國法律的,應(yīng)當(dāng)提供該國法律。不能查明外國法律或者
該國法律沒有規(guī)定的合用中華人民共和國法律。
《民法通則》193條:
1由當(dāng)事人提供
2由與我國簽訂司法協(xié)定的締約對(duì)方中央機(jī)關(guān)提供
3由我國駐該國使領(lǐng)館提供
4由該國駐我國使領(lǐng)館提供
5由中外法律專家提供
無法查明時(shí)的處理:(國際上)
1、合用內(nèi)國法;
2、類推使用內(nèi)國法;
3、駁回當(dāng)事人的祈求或抗辯;
4、合用與外國法相類似的國家的法律;
5、合用一般法理。
外國法錯(cuò)誤合用時(shí)的處理:
將外國法規(guī)視為事實(shí)問題的國家一般不容許上訴,視為法律問題的國家容許上訴,我國容許
上訴。
公共秩序保留:是指一國法院依起沖突規(guī)范本應(yīng)合用外國法,由于以上合用會(huì)與法院地國的
重大利益、基本政策、道德的基本觀念相抵觸,法院排除了外國法的合用的行為。
我國的規(guī)定:《涉外民事關(guān)系法律適使用方法》5條:外國法律的合用將損害中華人民共和
國社會(huì)公共利益的,合用中華人民共和國法。
《民法通則》150條:根據(jù)本章規(guī)定使用外國法律或者國際通例的,不得違反中華人民共和
國的社會(huì)公共利益。
公共秩序保留的作用:
(1)否認(rèn)外國法的合用;
(2)直接合用本國的強(qiáng)行法。
涉外民事關(guān)系法律的合用:
1當(dāng)事人意思自治
2依《涉外民事關(guān)系法律適使用方法》和其他法律規(guī)定,若無則合用最親密聯(lián)絡(luò)地法。
3我國法律對(duì)其有強(qiáng)制性規(guī)定的合用我國法。
自然人民事權(quán)利能力:依其常常居所地法。
自然人民事行為能力(我國):
I合用常常居所地法
2根據(jù)常常居所地法律為無民事行為能力但依行為地的法律為有行為能力的,合用行為地法
律(婚姻、繼承除外)
《民法通則》:中華人民共和國公民在國外定居的,其行為能力可根據(jù)定居國法律。
自然人行為能力(國際):原則上合用屬人法處理不動(dòng)產(chǎn)的合用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。有關(guān)商事
活動(dòng)的當(dāng)事人行為能力可合用行為地法。即只要住所地行為地有一種有行為能力即可。
涉外失蹤或死亡宣布管轄權(quán)
I.由當(dāng)事人國籍國管轄
2.由他的住所地國宣布
3.原則上由失蹤者本國法院管轄,但在一定條件下和一定范圍內(nèi),可由其住所地國或居所
地國管轄。而大多數(shù)國家采用第三種觀點(diǎn)。
宣布失蹤、死亡:
1自然人合用自然人常常居所地法律
2法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利、行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)合用其登記注冊(cè)地法
律。
3法人的主營業(yè)地與等級(jí)低不一樣樣的可以合用主營業(yè)地法律,主營業(yè)地為法人常常居住
地。
4《民法通則》:外國法人以其注冊(cè)地國法律為其本國法的,民事行為能力依其本國法。在我
國域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)的,必須符合我國法律規(guī)定。即其行為能力要符合本國法及我國法。
,我國民事主體法律合用一般為常常居住地法
禁治產(chǎn)宣布的管轄權(quán)
對(duì)于禁治產(chǎn)宣布管轄權(quán)的兩種主張:一是只能由被宣布禁治產(chǎn)者的本國法院管轄;二是也可
以由被宣布禁治產(chǎn)者的居所地國家的法院管轄。多數(shù)國家實(shí)踐傾向「第二種主張。
禁治產(chǎn)宣布的法律合用
(1)法院地法
(2)被宣布人的屬人法
(3)被宣布人的本國法
(4)被宣布人本國法及法院地法
禁治產(chǎn)宣布同死亡宣布同樣,一般都屬于本國的公法行為,為維護(hù)內(nèi)國人的利益,各國
在司法實(shí)踐中一般合用內(nèi)國法(即法院地法)。
法律行為的概念
法律行為,即民事法律行為,是指民事主體以設(shè)置、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)為目的,以意
思表達(dá)為要素的一種法律事實(shí)。
法律行為實(shí)質(zhì)要件的法律合用
由于法律行為內(nèi)容的復(fù)雜性,對(duì)于其實(shí)質(zhì)要件準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定難以根據(jù)一條單一的沖突規(guī)
則,一般是依國際私法關(guān)系的不一樣性質(zhì)和種類,以及調(diào)整各類關(guān)系的規(guī)范的不一樣特點(diǎn)分
別確定。
法律行為形式要件的法律合用
(I)根據(jù)“場所支配行為”原則,合用行為地法
(2)選擇適使用方法律行為自身的準(zhǔn)據(jù)法和行為地法
(3)依盡量使之有效的原則,選擇合用多種規(guī)范
國際上的代理
代理內(nèi)部關(guān)系的法律合用
有關(guān)本人與代理人的關(guān)系,一?般認(rèn)為屬委托協(xié)議關(guān)系,故應(yīng)依合用于協(xié)議法律選擇的沖
突法原則決定其準(zhǔn)據(jù)法。在立法或?qū)嵺`中,多主張當(dāng)事人“意思自治”,而在當(dāng)事人未選擇
法律時(shí),有的主張依代理關(guān)系成立地法的;有的主張依代理人為代理行為地法的;也有的主
張應(yīng)依代理人營業(yè)地法;尚有的主張依最親密聯(lián)絡(luò)原則加以確定的。
海牙《代理法律合用公約》采用有限的“連結(jié)點(diǎn)組合”措施,尤其是采用那些既與代理
人有關(guān),又與本人有聯(lián)絡(luò)的連結(jié)點(diǎn)來確定準(zhǔn)據(jù)法,以補(bǔ)充意思自治原則。
代理外部關(guān)系的法律合用
代理外部關(guān)系重要是當(dāng)事人之間的協(xié)議關(guān)系,應(yīng)屬協(xié)議法調(diào)整范圍,合用確定協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的
原則,即外部關(guān)系完全由附屬于締約第三人與本人或代理人之間簽訂的協(xié)議的法律支配。
代理權(quán)的法律合用
(1)合用本人住所地法或內(nèi)部關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法
(2)合用重要協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法
(3)合用代理人行為地法
(4)合用代理人營業(yè)地法
(5)混合法
時(shí)效
時(shí)效概述
時(shí)效是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定期間后即發(fā)生一定法律后果的法律制度。
在民法上,時(shí)效依其構(gòu)成要件和法律后果的不一樣,可以分為兩類:一是獲得時(shí)效或占
有
民法有關(guān)時(shí)效的規(guī)定,屬于強(qiáng)制性規(guī)范,不得由當(dāng)事人自由意思予以排除,也不得由當(dāng)
事人協(xié)議延長或者縮短,時(shí)效利益不得由當(dāng)事預(yù)先予以拋棄。當(dāng)事人有關(guān)排除時(shí)效合用、變
更時(shí)效期間或預(yù)先拋棄時(shí)效利益的約定,依法當(dāng)然無效。
時(shí)效的識(shí)別
有關(guān)時(shí)效的識(shí)別問題,各國基本上有兩種觀點(diǎn):
第一,認(rèn)為時(shí)效屬于實(shí)體法事項(xiàng)。這重要是大陸法系國家的觀點(diǎn)。
第二,認(rèn)為時(shí)效屬于程序法事項(xiàng)。這重要是英美法系國家的主張。
時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法
1、大陸法做法
大陸法系國家認(rèn)為,時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法與其識(shí)別親密有關(guān)。因此時(shí)效問題為實(shí)體法問題,因而應(yīng)
合用案件的準(zhǔn)據(jù)法,即時(shí)效所屬民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。
2、英美法做法
英美?般法系國家本來由于堅(jiān)持時(shí)效為程序問題,因而主張適使用方法院地法。不過,伴隨
這些國家對(duì)時(shí)效問題態(tài)度的上述轉(zhuǎn)變,它們也傾向「對(duì)時(shí)效問題合用案件準(zhǔn)據(jù)法。
3、折中主義的做法
某些國內(nèi)立法和國際公約對(duì)時(shí)效的法律沖突,采用辨別獲得時(shí)效和消滅時(shí)效,分別合用
不一樣準(zhǔn)據(jù)法的措施來處理。即對(duì)于?獲得時(shí)效,無論動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn),均合用財(cái)產(chǎn)所在地法;
對(duì)于消滅時(shí)效,又辨別對(duì)人訴訟和對(duì)物訴訟,分別合用不一樣的準(zhǔn)據(jù)法。
于1974年聯(lián)合國《國際貨品銷售時(shí)效期限公約》以及1980年議定書,規(guī)定“國際貨
品銷售時(shí)效期限為4年。
信托的概念
信托一般指委托人將財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移于受托人,受托人依信托文獻(xiàn)所定,為受益人或特定目
的而管理或處分信托財(cái)產(chǎn)的法律關(guān)系。信托來源于英美衡平法。
信托的特性
(1)所有權(quán)與利益相分離;
(2)信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性:
(3)有限責(zé)任;
(4)信托管理的持續(xù)性。
民事代理、信托、訴訟時(shí)效的法律合用:
I《涉外民事關(guān)系法律適便用方法》16:代理合用代理行為地法律,但被代理人與代理人的
民事關(guān)系,使用代剪發(fā)生地法。
當(dāng)事人可協(xié)議代理關(guān)系合用的法律
2《涉外民事關(guān)系法律適使用方法》17:當(dāng)事人可協(xié)議選擇信托合用的法律,沒有選擇的,
合用信托財(cái)產(chǎn)所在地法或信托關(guān)系發(fā)生地法。
3《涉外民事關(guān)系法律適使用方法》7:訴訟時(shí)效,使用有關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)合用的法律。
物權(quán)關(guān)系的法律合用(國際上):
1物權(quán)問題合用物質(zhì)所在地法為原則
2有關(guān)運(yùn)送途中的貨品的物權(quán)變動(dòng)一-般合用運(yùn)送目的地法,貨品起運(yùn)地法或物之所有人的屬
人法
3外國法人主體終止或者解散時(shí),一般適使用方法人屬人法
4船舶飛行器等運(yùn)送工具的物權(quán)關(guān)系一般合用登記注冊(cè)地或者船旗國法
5采用單一制國家不考慮遺產(chǎn)所在地法;區(qū)別只對(duì)動(dòng)產(chǎn)一般合用被繼承人的屬人法
物之所在地法的例外
(1)運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系一般合用送達(dá)地法或發(fā)送地法。
(2)船舶、飛行器等運(yùn)送工具之物權(quán)關(guān)系一般合用登記注冊(cè)地法或旗國法。
(3)外國法人終止或解散時(shí)有關(guān)物權(quán)關(guān)系一般適使用方法人屬人法。
(4)遺產(chǎn)繼承目前重要有單一制和區(qū)別制兩種作法。
有體動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律合用
對(duì)■于有體動(dòng)產(chǎn)的法律合用,歷史上有四種不一樣的主張:
(1)住所地法;(2)所在地法;(3)行為地法;(4)支配轉(zhuǎn)讓行為的自體法。
無體動(dòng)產(chǎn)的法律合用
無體動(dòng)產(chǎn)是與有體動(dòng)產(chǎn)相對(duì)應(yīng)的概念。它指不以實(shí)體形態(tài)存在的財(cái)產(chǎn)。此類動(dòng)產(chǎn)由于不以實(shí)
物形態(tài)存在,其所在地難以確定,因而其法律合用問題采用了與有體動(dòng)產(chǎn)物權(quán)不一樣的規(guī)則。
按照英國學(xué)者的理解,無體動(dòng)產(chǎn)可以分為如下幾方面:(1)訴權(quán);(2)由某些文書所代
表的、不僅可以交割并且在現(xiàn)代社會(huì)還可以作為獨(dú)立.物流通的權(quán)利。前者如產(chǎn)生于?借貸或正
常商事活動(dòng)的債,后者如流通票據(jù)和股票(股份)。
國有化法令對(duì)外國人在本國的財(cái)產(chǎn)的效力和賠償
有關(guān)國有化法令或措施對(duì)外國人在本國境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)和效力。對(duì)于賠償問題,各國做法不一樣,
歸結(jié)起來大體有三種:(1)不予賠償;(2)予以“充足、有效、及時(shí)”的賠償;(3)予以“合
適、合理”的賠償。合適、合理的賠償已被一系列國際文獻(xiàn)和國際實(shí)踐所確認(rèn),逐漸成為各
國普遍接受的一項(xiàng)國際法原則。
我國有關(guān)國有化問題的立場和實(shí)踐
征收、征用或國有化時(shí),亦會(huì)予以外國投資者合理的、不低于原財(cái)產(chǎn)價(jià)值的賠償。
物權(quán)關(guān)系的法律合用(我國):
《民法通則》144:不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)依不動(dòng)產(chǎn)所在地法
《反法通則》186:土地附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬為不動(dòng)產(chǎn)。
不定產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃。抵押。使用等民事關(guān)系均合用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。
《涉外民事關(guān)系適使用方法》36:不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)合用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。
動(dòng)產(chǎn)物權(quán):《涉外民事關(guān)系適使用方法》37:當(dāng)事人可以協(xié)議合用動(dòng)產(chǎn)物權(quán)合用的法律。當(dāng)
事人沒有選擇的,適使用方法律事實(shí)發(fā)生時(shí)動(dòng)產(chǎn)所在地法(先協(xié)議,后動(dòng)產(chǎn)所在地)
《涉外民事關(guān)系適使用方法》38:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇運(yùn)送中動(dòng)產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更合用的法律。
沒有選擇的,依運(yùn)送目的地法(先協(xié)議后目的地)
有價(jià)證券合用有價(jià)證券權(quán)利實(shí)現(xiàn)低法或最親密聯(lián)絡(luò)地法。
權(quán)利質(zhì)權(quán)合用質(zhì)權(quán)設(shè)置地法。
船舶物權(quán):包括船舶所有權(quán)、抵押權(quán)、優(yōu)先權(quán)、留置權(quán)。
1船舶所有權(quán)的獲得、轉(zhuǎn)讓和消滅合用船旗國法。
2船舶抵押權(quán)合用船旗國法。船舶在光船租賃此前或期間,設(shè)置抵押權(quán)的,合用原船舶登記
地法。
3船舶優(yōu)先權(quán)合用受理案件的法院地法
民用航空器:
I民用航空器的所有權(quán)獲得、轉(zhuǎn)讓、消滅,合用民用航空器國籍登記國法。
2抵押權(quán)合用登記國法
3優(yōu)先權(quán)合用案件受理法院地法
債權(quán)的法律合用:
《反法通則》145:涉外協(xié)議的當(dāng)事人可以選擇處理協(xié)議正義所使用的法律,法律另有規(guī)定
的除外。涉外協(xié)議的當(dāng)事人沒有選擇的,合用最親密聯(lián)絡(luò)地法律。
《涉外民事關(guān)系法律適使用方法》41條:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇協(xié)議合用的法律。當(dāng)事人美
歐選擇的,合用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該協(xié)議特性的一方當(dāng)事人常常居所地法律或其他與該協(xié)議
有最親密聯(lián)絡(luò)的法律。
意思自治:
1當(dāng)事人選擇法律應(yīng)當(dāng)以明示的方式進(jìn)行
2當(dāng)事人為選擇協(xié)議爭議應(yīng)合用的法律,但援引同一國家或確實(shí)的法律且為提出異議的,應(yīng)
當(dāng)視為當(dāng)事人己經(jīng)就協(xié)議毋議應(yīng)合用的法律作出了選擇.(推定選擇)
3當(dāng)事人在一審法庭辯論終止前協(xié)商一致選擇或者變更選擇協(xié)議爭議合用的法律的,法院應(yīng)
予以準(zhǔn)許。
4意思自制的例外:
在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列協(xié)議,合用中華人民共和國法
①中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議
②中外合作經(jīng)營企業(yè)協(xié)議
③中外合作勘探、開發(fā)自然資源協(xié)議
④中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議
⑤外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)置的中外合資
經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議
@外國自然人、法人或者其他組織購置中華人尺共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資股東的股
權(quán)的協(xié)議
⑦外國自然人、法人或者其他組織認(rèn)購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任
企業(yè)或者股份有限企業(yè)增資協(xié)議
⑧外國自然人、法人或者其他組織購置中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)
的協(xié)議
⑨中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)合用中華人民共和國法律的其他協(xié)議。
最親密聯(lián)絡(luò)地:
1.國際貨品買賣協(xié)議,合用協(xié)議簽訂時(shí)賣方的住所地法律。假如協(xié)議是在買方住所地
簽訂的,或者協(xié)議明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的則合用協(xié)議簽訂時(shí)買方住所
地法律
2.來料加工、來件裝配以及其他多種加工承攬協(xié)議,合用加工承攬人住所地法
3.保險(xiǎn)協(xié)議,合用保險(xiǎn)人住所地法律
4.動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押協(xié)議合用質(zhì)押人住所地法律
5.借款協(xié)議合用貸款人住所地法
6.建設(shè)工程合用工程所在地法
7.行紀(jì)協(xié)議合用行紀(jì)人住所地法
8.居間協(xié)議合用居間人住所地法
9.成套設(shè)備供應(yīng)協(xié)議合用設(shè)備安裝地法
10.拍賣協(xié)議合用拍賣舉行地法
11.有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)租賃、買賣或者抵押的協(xié)議合用不動(dòng)產(chǎn)所在地法
12.動(dòng)產(chǎn)租賃合用出租人住所地法
13.倉儲(chǔ)、保管協(xié)議合用倉儲(chǔ)、保管人住所地法
14.融資租賃協(xié)議合用承租人住所地法
15.保證協(xié)議合用保證人住所地法
16.委托協(xié)議合用委托人住所地法
17.債券發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓協(xié)議分別合用債券發(fā)行地、銷售地和轉(zhuǎn)讓地法。但若上述協(xié)
議明顯與其他國家或者地區(qū)有更親密聯(lián)絡(luò)的應(yīng)當(dāng)合用其他的法律。
18.消費(fèi)者協(xié)議合用消費(fèi)者常常居所地法;消費(fèi)者選擇合用商品、服務(wù)提供地法或者經(jīng)
營者在消費(fèi)者常常居所地沒有從事有關(guān)經(jīng)營活動(dòng)的合用商品、服務(wù)提供地法。
19.勞動(dòng)協(xié)議合用勞動(dòng)者工作地法律;難以確定勞動(dòng)者工作地的合用用人單位主營業(yè)地
法。勞務(wù)派遣可以合用勞務(wù)派出地法
特性性履行措施
特性性履行措施是在國際協(xié)議的當(dāng)事人未選擇合用于協(xié)議的法律時(shí),根據(jù)協(xié)議的特殊性質(zhì)確
定協(xié)議法律合用的一種理論和措施。
協(xié)議自體法
協(xié)議自體法是由英國學(xué)者提出。其一般是指當(dāng)事人明示選擇的法律,在當(dāng)事人沒有明示選
擇,且不能推斷當(dāng)事人的意圖時(shí),協(xié)議受與其有最親密、最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律支配。協(xié)議自體
法理論完畢了協(xié)議法律合用問題上主觀論與客觀論的協(xié)調(diào)和結(jié)合,平息了主觀論與客觀論的
紛爭,有助于維護(hù)當(dāng)事人和有關(guān)國家的利益。
強(qiáng)制規(guī)則和公共秩序
強(qiáng)制規(guī)則也有人稱之為“直接合用的法律”或“警察法”,是指當(dāng)事人不通過協(xié)議減損的規(guī)
則。強(qiáng)制規(guī)則的種類:?是?項(xiàng)立法中的強(qiáng)制性規(guī)定:一是專門的強(qiáng)制性立法。
此外,國際上一般承認(rèn),協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的合用假如違反法院地的公共秩序,則應(yīng)排除其合
用。FI前各國的立法基本上都不考慮外國公共秩序的保護(hù)。
我國的理論與實(shí)踐
I.協(xié)議法律合用的首要原則一一意思自治
2.最親密聯(lián)絡(luò)原則
3.強(qiáng)制規(guī)則和公共秩序
涉外仲裁協(xié)議法律合用:
可以協(xié)議合用;沒有協(xié)議合用的,合用仲裁機(jī)構(gòu)所在地法律或仲裁地法
侵權(quán)行為的法律合用(國際)
一、一?般侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法
侵權(quán)行為之債是指不法侵害他人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)利,并導(dǎo)致?lián)p失而承擔(dān)民事責(zé)任所構(gòu)成的
債。
1.合用侵權(quán)行為地法
(1)主張以加害行為地為侵權(quán)行為地
(2)主張以損害發(fā)生地為侵權(quán)行為地法
(3)主張侵權(quán)行為地既包括加害行為地也包括損害發(fā)生地,甚至還可以包括其他有關(guān)的地
方
2.選擇合用侵權(quán)行為地法或當(dāng)事人共同屬人法
3.重疊合用侵權(quán)行為地法和法院地法
4.重登合用侵權(quán)行為地法、法院地法和當(dāng)事人共同屬人法
二、特殊侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法
1.涉外公路交通事故2.涉外產(chǎn)品責(zé)任3.國際空中侵權(quán)行為
一般侵權(quán):
合用侵權(quán)行為地法,但當(dāng)事人有共同常常居住地,合用共同常常居住地法。侵權(quán)行為發(fā)生后,
當(dāng)事人協(xié)議的按協(xié)議。
《民法通則》:中華人民共和國法律不認(rèn)為在中國境外發(fā)生的行為為侵權(quán)行為的不作為侵權(quán)
行為處理。
*侵權(quán)行為地包括實(shí)行地與成果發(fā)生地。兩者不一致時(shí),法院地可以選擇合用。
特殊侵權(quán):
1船舶的碰撞損害賠償合用侵權(quán)行為地法
在公海上碰撞,適使用方法院地法,同i國籍船舶不管在哪碰撞,合用船旗國法
2民用航空器對(duì)地面第三人的損害賠償,合用侵權(quán)行為地法
在公海上對(duì)地面第二人的損害賠償合用受案法院地法
3產(chǎn)品侵權(quán)合用被侵權(quán)人常常居住地法:被侵權(quán)人選擇合用侵權(quán)人主營業(yè)地法、損害發(fā)生地
法的可予以支持。
4人格權(quán):通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名、肖像、聲譽(yù)、隱私等人格權(quán)的,合用被侵
權(quán)人常常居住地法律。
5不妥得利、無因管理合用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律。沒選擇合用共同常常居所地法,沒有共
同常常居所地合用不妥得利、無因管剪發(fā)生地法。
不妥得利的法律合用
各國對(duì)不妥得利法律合用為觀點(diǎn)重要有如下兒種:
(1)合用原因事實(shí)發(fā)生地法
(2)合用支配原法律義務(wù)或關(guān)系的法律
(3)合用當(dāng)事人本國法
(4)選擇合用多種法律
無因管理的法律合用
有關(guān)無因管理所生之債的法律合用:
(1)合用事務(wù)管理地法
(2)合用當(dāng)事人共同本國法
(3)合用支配原法律義務(wù)或關(guān)系的法律
(4)合用本人的住所地法
票據(jù)行為能力的法律合用(國際)
票據(jù)行為能力,國際上一?般通過當(dāng)事人的屬人法來確定準(zhǔn)據(jù)法。
大陸法系各國一般認(rèn)為當(dāng)事人屬人法是其本國法;
英美法系國家則主張是其住所地法或依行為地法決定。
H內(nèi)瓦票據(jù)法律沖突公約在規(guī)定票據(jù)當(dāng)事人行為能力依其本國法,同步肯定行為地法
的合用,并容許合用反致,
票據(jù)行為方式的法律合用
票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法一?般根據(jù)行為地法而決定。
票據(jù)債務(wù)人義務(wù)的法律合用
票據(jù)債務(wù)人的義務(wù)包括票據(jù)主債務(wù)人的義務(wù)和票據(jù)從債務(wù)人的義務(wù)。
票據(jù)主債務(wù)人義務(wù)的準(zhǔn)據(jù)法,按照口內(nèi)瓦公約的規(guī)定,應(yīng)為付款地法律。
有關(guān)票據(jù)從債務(wù)人義務(wù)的唯據(jù)法,日內(nèi)瓦公約規(guī)定,為簽字地法律。
我國《票據(jù)法》對(duì)此未作規(guī)定。
票據(jù)追索權(quán)行使期限的法律合用
追索權(quán)是指票據(jù)不獲承兌或不獲付款時(shí),持票人對(duì)其前手祈求償還的權(quán)利。
日內(nèi)瓦公約規(guī)定合用出票地法;
英國票據(jù)法則規(guī)定合用行為地法或拒絕付款地法。
在我國,合用出票地法。
票據(jù)權(quán)利保全與行使的法律合用
票據(jù)權(quán)利的保全與行使等行為如票據(jù)的提醒、付款、拒絕證書的作成及拒絕告知等細(xì)節(jié)問題,
應(yīng)依票據(jù)付款地法規(guī)定。
票據(jù)遺失或被盜時(shí),失票人保全票據(jù)合用付款地法。
我國法律規(guī)定合用付款地法。
票據(jù)
I票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力合用其本國法。若在本國為無行為能力而在行為地為有行為能
力的合用行為地法
2匯票、本票記載事項(xiàng),以出票第法。支票也合用出票第發(fā),除當(dāng)事人有約外。
3背書、承兌、支付和保證行為依行為地法
4票據(jù)追索權(quán)的行使期限,依出票地法。提醒期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的
期限合用付款地法律
5票據(jù)喪失時(shí)式票人祈求保全票據(jù)權(quán)利的程序,合用支付地法。
海事關(guān)系的法律合用(國際)
1、國際公約優(yōu)先原則
2、國際通例補(bǔ)充原則
3、意思自治與最親密聯(lián)絡(luò)原則
4、船旗國法
5、侵權(quán)行為地法與法院地法
6、理算地法
海事關(guān)系的法律合用;
共同海損李算合用理算地法律海事賠償責(zé)任限制合用受理案件的法院地法
家庭關(guān)系(婚姻收養(yǎng)監(jiān)護(hù)扶養(yǎng))
結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法重要有如下幾種:(國際)
1.婚姻舉行地法
2.當(dāng)事人的屬人法:(1)本國法;(2)住所地法。
雙方當(dāng)事人的屬人法不一樣步的做法。
3.混合制
離婚的法律合用
一、離婚案件的管轄權(quán)
管轄權(quán)的原則;
I.英美法系
以當(dāng)事人的住所、居所為根據(jù).
大陸法系
國家以當(dāng)事人的國籍為根據(jù)。
離婚的法律合用:I.法院地法2.屬人法3.屬人法和法院地法相結(jié)合
夫妻人身關(guān)系的法律合用
1.當(dāng)事人的屬人法:包括當(dāng)事人的住所地法和本國法。2.法院地法和行為地法
夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律合用:(1)意思自治原則;(2)屬人法原則。
有關(guān)子女婚生與否的準(zhǔn)據(jù)法
(1)父母屬人法(2)子女屬人法(3)支配婚姻效力的法律(4)合用對(duì)子女婚生更為有利
的法律
非婚生子女的準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法
(1)事后婚姻準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法
I)住所地法;2)本國法;3)父母屬人法;4)子女屬人法;5)合用支配婚姻效力的法律。
1)認(rèn)領(lǐng)的形式要件的準(zhǔn)據(jù)法
在各國有些差異,但一般合用認(rèn)領(lǐng)行為發(fā)生地法。
2)認(rèn)領(lǐng)的實(shí)質(zhì)要件準(zhǔn)據(jù)法
I父母屬人法;
II子女屬人法;
III合用父或母或子女的屬人法。
(3)國家行為準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法1)根據(jù)父母住所地法或本國法:2)根據(jù)準(zhǔn)正國家的法律。
親子間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律合用
父母屬人法
子女屬人法。
婚姻:
1結(jié)婚條件合用當(dāng)事人的共同常常居所地法,沒有共同常常居所地的合用共同國籍國法,沒
用共同國籍國的,在一方當(dāng)事人常常居所地或國籍國締結(jié)婚姻的合用婚姻締結(jié)地法
2結(jié)婚手續(xù)符合婚姻締結(jié)地放了,一方當(dāng)事人常常居所地法律或者國籍國法律的均為有效。
3夫妻人身關(guān)系合用共同常常居所地法,沒用共同常常居所地的合用共同國籍國法
4夫妻財(cái)產(chǎn)可協(xié)議選擇一方常常居所地、國籍國、重要財(cái)產(chǎn)所在地法。沒有選擇的依共同常
常居所地法,沒有共同常常居所地的依共同國籍國法
5父母子女人身財(cái)產(chǎn)關(guān)系合用共同常常居所地法,沒有共同常常居所地的合用?方當(dāng)事人常
常居所地法或者國籍國法中有利保護(hù)弱者的法律
離婚:協(xié)議離婚當(dāng)事人可以協(xié)議合用一方常常居所地或者國籍國法。沒有選擇的依共同常常
居所地法,沒用共同常常居所地的合用共同國籍國法,沒用共同國籍國的合用辦理離婚手續(xù)
機(jī)構(gòu)所在地法。
訴訟離婚適使用方法院地法
收養(yǎng)實(shí)質(zhì)要件(國際):
有關(guān)收養(yǎng)的管轄權(quán)一般是以住所或國籍為根據(jù)。
(I)適使用方法院地法;
(2)合用收養(yǎng)人屬人法;
(3)合用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的屬人法;
(4)合用被收養(yǎng)人的屬人法。
收養(yǎng)形式要件的法律合用
對(duì)于收養(yǎng)成立的形式要件,大都主張合用成立地法。
收養(yǎng):收養(yǎng)的條件和手續(xù)合用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的常常居所地法。收養(yǎng)效力合用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)
人的常常居所地法。收養(yǎng)關(guān)系解除合用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人常常居所地法或法院地法。
監(jiān)護(hù)(國際):
對(duì)?!■?監(jiān)護(hù)案件,各國一般以住所地、居所地或國籍為根據(jù)行使管轄權(quán)。
監(jiān)護(hù)的法律合用
(1)一般合用被監(jiān)護(hù)人的屬人法:
(2)也有適使用方法院地法。
監(jiān)護(hù):監(jiān)護(hù)合用一方常常居所地或者國籍國法中有利保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的法律
扶養(yǎng)的法律合用(國際):
對(duì)■于扶養(yǎng)關(guān)系的法律合用,有的國家分別對(duì)三種扶養(yǎng)關(guān)系作了規(guī)定,但大多數(shù)國家對(duì)扶養(yǎng)作
了籠統(tǒng)的規(guī)定:有的規(guī)定合用扶養(yǎng)義務(wù)人的屬人法,有的規(guī)定合用扶養(yǎng)權(quán)利人的屬人法。而
1973年《有關(guān)扶養(yǎng)義務(wù)法律合用的海牙公約》充足體現(xiàn)了保護(hù)扶養(yǎng)權(quán)利人的趨勢,它規(guī)定,
扶養(yǎng)義務(wù)由扶養(yǎng)權(quán)利人慣常居所地法決定,假如根據(jù)該法,扶養(yǎng)權(quán)利人不能從扶養(yǎng)義務(wù)人處
獲得扶養(yǎng)時(shí),則依扶養(yǎng)權(quán)利人和扶養(yǎng)義務(wù)人的共同本國法;假如無共同本國法或依共同本國
法也不能從扶養(yǎng)義務(wù)人處獲得扶養(yǎng)時(shí),依受理機(jī)關(guān)的國內(nèi)法。
扶養(yǎng):扶養(yǎng)合用一方常常居所地、國籍國或重要財(cái)產(chǎn)所在地中有利保護(hù)被扶養(yǎng)人的法律
財(cái)產(chǎn)法定繼承(國際):
1、區(qū)別制
區(qū)別制也稱分割制,是指在涉外繼承中,將遺產(chǎn)劃分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn),動(dòng)產(chǎn)合用被繼承人屬
人法,不動(dòng)產(chǎn)合用物之所在地法的沖突法制度。
區(qū)別制波及的不動(dòng)產(chǎn)價(jià)值較大,與所在地國由親密的聯(lián)絡(luò),合用物之所在地法有助于公共秋
序的穩(wěn)定、案件的審理和判決的執(zhí)行。
區(qū)別制在繼承關(guān)系上合用兩個(gè)或兩個(gè)以上國家法律,法律關(guān)系復(fù)雜。
2^同一制
是指不管遺產(chǎn)是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn),繼承關(guān)系均合用被繼承人的屬人法的沖突法制度。
同一制采用了單一的、以便的屬人法作為繼承關(guān)系的準(zhǔn)句法,法律關(guān)系簡樸,合用起來以便。
同一制在案件審理和判決執(zhí)行方面也許與法院地國的公共政策產(chǎn)生沖突,存在一定問題和麻
煩。
采用同一制的狀況下,可以通過反致的措施減少同一制的缺陷。
涉外繼承(國內(nèi)):
法定繼承:合用被繼承人死亡時(shí)的常常居所地法,但不動(dòng)產(chǎn)法定繼承合用不動(dòng)產(chǎn)所在地法
遺囑繼承(國際):
立遺囑能力的法律合用
依屬人法為遺囑的準(zhǔn)據(jù)法
1、
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