國(guó)家司法考試卷三（知識(shí)產(chǎn)權(quán)法）歷年

真題試卷匯編1

一、單項(xiàng)選擇題（本題共”題，每題1.0分，共17

分。）

1、甲創(chuàng)作的一篇雜文，發(fā)表后引起較大轟動(dòng)。該雜文被多家報(bào)刊、網(wǎng)站無償轉(zhuǎn)

我。乙將該雜文譯成法文，西將之譯成雛文，均在國(guó)內(nèi)出版，未征得甲的同意，也

未支付報(bào)酬。下列哪一觀點(diǎn)是正確的?（2009—卷三一15,單）

A、報(bào)刊和網(wǎng)站轉(zhuǎn)載該雜文的行為不構(gòu)成侵權(quán)

B、乙和丙的行為均不構(gòu)成侵權(quán)

C、乙的行為不構(gòu)成侵權(quán)，丙的行為構(gòu)成侵權(quán)

D、乙的行為構(gòu)成侵權(quán)，丙的行為不構(gòu)成侵權(quán)

標(biāo)準(zhǔn)答案：D

知識(shí)點(diǎn)解析：根據(jù)《著作權(quán)法》第10條規(guī)定，著作權(quán)人享有翻譯權(quán)、發(fā)行權(quán)、信

息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。著作權(quán)人可以許可他人使用上述權(quán)利，并按照約定或者法律規(guī)定獲

得報(bào)酬，反之，未經(jīng)著作權(quán)人許可而對(duì)作品進(jìn)行發(fā)行、轉(zhuǎn)載的，是侵犯著作權(quán)的行

為。除非該行為屬于合理使用的范疇。《著作權(quán)法》第22條規(guī)定：在下列情況下

使用作品.可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品

名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（1）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或

者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品：（2）為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問

題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（3）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期

刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（4）報(bào)

紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電

視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊

登、播放的除外；（5）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾

集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者

科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得

出版發(fā)行；（7）國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（8）圖書

館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版木的需要，復(fù)制本館收

藏的作品；（9）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演

者支付報(bào)酬；（10）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行了臨摹、繪畫、

攝影、錄像；（11）將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的漢族文字作品翻譯成

少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行；（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前

款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限

制。由此可知，A項(xiàng)中，報(bào)刊和網(wǎng)站的行為不屬于合理使用的范圍，根據(jù)《著作

權(quán)法》第32條規(guī)定，著作權(quán)人向報(bào)社、期刊社投稿的，自稿件發(fā)出之日起15日內(nèi)

未收到報(bào)社通知決定刊登的，或者自稿件發(fā)出之口起30日內(nèi)未收到期刊社通知決

定刊登的，可以將同一作品向其他報(bào)社、期刊社投稿。雙方另有約定的除外。作品

刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、

資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。故本題中該雜文被報(bào)刊和網(wǎng)站無

償轉(zhuǎn)載的行為構(gòu)成侵權(quán)。A選項(xiàng)錯(cuò)誤。丙將該雜文譯成維文在國(guó)內(nèi)出版，顯然屬

于該條第（II）項(xiàng)之規(guī)定，是合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)，而乙將該雜文譯成法文在國(guó)內(nèi)

出版，不滿足第（11）項(xiàng)關(guān)于少數(shù)民族語(yǔ)言的要求，不屬于合理使用，未經(jīng)許可，也

未支付報(bào)酬，當(dāng)然構(gòu)成侵權(quán)。故B、C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。本題答案為D。

2、甲創(chuàng)作并出版的經(jīng)典童話《大灰狼》超過著作財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期后，乙將“大灰狼”

文字及圖形申請(qǐng)注冊(cè)在“書籍”等商品類別上并獲準(zhǔn)注冊(cè)。丙出版社隨后未經(jīng)甲和乙

同意出版了甲的《大灰狼》童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著

名歌星丁，丁對(duì)此并不知情。關(guān)于丙出版社的行為，下列哪一說法是錯(cuò)誤

的?（2009—卷三一18,單）

A、侵犯了甲的復(fù)制權(quán)

B、侵犯了甲的署名權(quán)

C、侵犯了丁的姓名權(quán)

D、侵犯了乙的商標(biāo)權(quán)

標(biāo)準(zhǔn)答案：A

知識(shí)點(diǎn)解析：《著作權(quán)法》第20條規(guī)定：作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整

權(quán)的保護(hù)期不受限制。復(fù)制權(quán)屬于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，受保護(hù)期限制，本題中由于著作財(cái)

產(chǎn)權(quán)保護(hù)期已經(jīng)超過，丙的行為不構(gòu)成侵犯甲的復(fù)制權(quán)，A項(xiàng)錯(cuò)誤。署名權(quán)屬于人

身權(quán)，沒有保護(hù)期限的限制，保護(hù)期屆滿后，甲作為真正的創(chuàng)作者仍享有署名權(quán)，

丙的行為侵犯了甲的署名權(quán)，B項(xiàng)正確。出版社未經(jīng)丁同意，將自己出版的《大灰

狼》童話署名為丁，依《民法通則意見》第141條構(gòu)成對(duì)其姓名權(quán)的侵犯，C項(xiàng)正

確。注意：只有真正參與創(chuàng)作的人才享有著作權(quán)，沒有參與創(chuàng)作，其姓名未經(jīng)許可

被他人使用侵犯的不是著作權(quán)，而只能是姓名權(quán)。依據(jù)《商標(biāo)法》第52條規(guī)

定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，

在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（2）銷售

侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（3）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽

造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（4）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將

該更換商標(biāo)的商品乂投人市場(chǎng)的；（5）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

乙申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)為書籍類商標(biāo)，內(nèi)未經(jīng)乙同意使其注冊(cè)商標(biāo)，侵犯了乙的商標(biāo)

權(quán)，D項(xiàng)正確。本題答案為A。

3、甲生前曾多次表示要將自己尚未發(fā)表的書稿贈(zèng)送給乙，但一直未交付。后甲立

遺囑由丙繼承全部遺產(chǎn)，但甲臨終前又將該書稿贈(zèng)與丁并立即交付。該書稿的發(fā)表

權(quán)應(yīng)由誰行使?（2009—卷三一21,單）

A、乙

B、丙

c、T

D、丙和丁

標(biāo)準(zhǔn)答案：B

知識(shí)點(diǎn)解析：《繼承法意見》第39條規(guī)定：遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示

相反，而使遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承開始前滅失，部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移

的，遺囑視為被撤銷或部分被撤銷。依題意，丁享有書稿所有權(quán)。但作品所

有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，其他的著作權(quán)依然由著作權(quán)人享有，在著

作權(quán)人去世之后由其繼承人或者受遺贈(zèng)人享有、行使或保護(hù)。另外，《著作權(quán)法實(shí)

施條例》第17條規(guī)定：作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作

者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈(zèng)人行使；沒有繼承人又無人受

遺贈(zèng)的，由作品原件的所有人行使。甲死后書稿的發(fā)表權(quán)首先應(yīng)由甲的繼承人丙行

使，只有在沒有繼承人或受遺贈(zèng)人的時(shí)候，才由作品原件的所有人丁行使。此處的

考試陷阱大家要注意：對(duì)于作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，

作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)首先要由繼承人或者受遺贈(zèng)人行使，只有在沒有繼

承人或受遺贈(zèng)人的時(shí)候，才輪到由作品原件的所有人行使，即此處是有順序的。木

題答案為B。

4、甲公司在報(bào)紙上向社會(huì)征集廣告用語(yǔ)，聲明被采用的應(yīng)征者將獲得獎(jiǎng)金2000

元。乙設(shè)計(jì)的獨(dú)特廣告語(yǔ)應(yīng)征后被選中，獲得2000元獎(jiǎng)金。甲公司使用該廣告語(yǔ)

3年以后，乙對(duì)廣告語(yǔ)的著作權(quán)提出主張，要求甲公司停止使用。下列哪一選項(xiàng)是

正確的?（2008—卷三一19,單）

A、廣告語(yǔ)屬于商務(wù)用語(yǔ)，不受著作權(quán)法保護(hù)

B、甲公司享有廣告語(yǔ)的著作權(quán)

C、乙享有廣告語(yǔ)的著作權(quán)，但其主張已超過訴訟時(shí)效

D、乙享有廣告語(yǔ)的著作權(quán)，但甲公司可以在其商業(yè)活動(dòng)中使用該廣告語(yǔ)

標(biāo)準(zhǔn)答案：D

知識(shí)點(diǎn)解析：《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定：中國(guó)公民、法人或者其他組織的作

品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?！吨鳈?quán)法實(shí)施條例》第2條規(guī)定：著

作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)

制的智力成果。本題中，乙設(shè)計(jì)的廣告語(yǔ)符合法律規(guī)定的作品特征，應(yīng)受著作權(quán)法

的保護(hù)，與其是否為商業(yè)用語(yǔ)無關(guān)，與作品的長(zhǎng)短也沒有關(guān)系，故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

《著作權(quán)法》第17條規(guī)定：受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人

通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。本題

中，廣告語(yǔ)屬于委托作品，甲乙雙方并沒有明確約定著作權(quán)的歸屬，因此廣告語(yǔ)的

著作權(quán)歸受托人乙享有，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛

案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定：侵犯著作權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，自

著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。在委托作品的著作權(quán)屬于受托人

的情況下，委托人可以在約定的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品，雙方?jīng)]有約定使用作品范

圍的，委托人可以在委違創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品。并沒有期限的限

制。本題中，中公司使用該廣告語(yǔ)3年的行為并不是侵權(quán)行為，因此侵犯著作權(quán)的

訴訟時(shí)效并未開始計(jì)算，故不存在超過訴訟時(shí)效的問題，C項(xiàng)錯(cuò)誤。該解釋第12

條規(guī)定：按照《著作權(quán)法》第17條規(guī)定委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形，委托

人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利；雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托

人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品。本題中，甲、乙雙方?jīng)]有約

定廣告語(yǔ)的使用范圍，委托人甲公司可以在委托創(chuàng)作的特定1=1的范圍內(nèi)，即在其商

業(yè)活動(dòng)中使用該廣告語(yǔ)。本題答案為D。

5、小說《一言難盡》的作者甲與話劇團(tuán)乙簽訂一份著作權(quán)許可使用合同，約定乙

在自合同生效之日起3年內(nèi)享有專有改編權(quán)。下列哪一選項(xiàng)是正確的?（2008—卷三

__21,單）

A、甲已將保護(hù)作品完整權(quán)在約定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓給乙

13、乙獲得的權(quán)利是著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)

C、在約定期限內(nèi)，甲無權(quán)再許可第三人使用該小說

D、乙可以將改編權(quán)再許可給第三人

標(biāo)準(zhǔn)答案：B

知識(shí)點(diǎn)解析：改編權(quán)，即改編作品，創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品的權(quán)利。保護(hù)作品

完整權(quán)是指保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。改編權(quán)是著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中的使用權(quán)，可

以依法轉(zhuǎn)讓；保護(hù)作品完整權(quán)是著作人身權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓。因此A項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正

確。甲和乙約定的專有改編權(quán)表明改編該小說的權(quán)利由乙專屬，甲在3年內(nèi)不得

許可其他人改編該小說，同時(shí)也意味著乙在3年內(nèi)只能自己使用該小說的改編權(quán)，

不可以將改編權(quán)再許可池人使用，故D項(xiàng)錯(cuò)誤。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)并不限于改

編權(quán)一種，甲還可以就該小說的其他使用權(quán)許可第三人使用，比如復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)

等，故C項(xiàng)錯(cuò)誤。本題答案為B。

6、甲公司開發(fā)出一項(xiàng)發(fā)動(dòng)機(jī)關(guān)鍵部件的技術(shù)，大大減少了汽車尾氣排放。乙公司

與甲公司簽訂書面合同受讓該技術(shù)的專利申請(qǐng)權(quán)后不久，將該技術(shù)方案向國(guó)家知識(shí)

產(chǎn)權(quán)局同時(shí)申請(qǐng)了發(fā)明專利和實(shí)用新型專利。下列哪一說法是正確的?（2011—卷三

-17,單）

A、因該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同未生效，乙公司無權(quán)申請(qǐng)專利

R、因尚未依據(jù)該技術(shù)方案制造出產(chǎn)品.乙公司無權(quán)申請(qǐng)專利

C、乙公司獲得專利申請(qǐng)權(quán)后，無權(quán)就同一技術(shù)方案同時(shí)申請(qǐng)發(fā)明專利和實(shí)用新型

專利

D、乙公司無權(quán)就該技術(shù)方案獲得發(fā)明專利和實(shí)用新型專利

標(biāo)準(zhǔn)答案：D

知識(shí)點(diǎn)解析：《專利法》第10條規(guī)定：專利申請(qǐng)權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。中國(guó)單位

或者個(gè)人向外國(guó)人、外國(guó)企'也或者外國(guó)其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)

當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)

事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國(guó)務(wù)院專利行政部門登記，由國(guó)務(wù)院專利行政部門予

以公告。專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。由此可知，專利法中

規(guī)定了專利申請(qǐng)權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。同時(shí)規(guī)定了轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，

當(dāng)事人必須訂立書面合同，經(jīng)專利局登記和公告后生效。按照合同法規(guī)定，合同自

雙方簽字之日起生效，專利申請(qǐng)權(quán)自技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同登記之日起生效。故A選項(xiàng)說

法錯(cuò)誤，不選；B選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。《專利法實(shí)施細(xì)則》第41條第2款規(guī)定：同一

申請(qǐng)人在同日（指申請(qǐng)日）對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請(qǐng)實(shí)用新型專利又申請(qǐng)發(fā)明專利

的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)時(shí)分別說明對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造已申請(qǐng)了另一專利；未作說明的，依

照《專利法》第9條第1款關(guān)于同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)的規(guī)定處理。

由此可知，同一申請(qǐng)人在同日（指申請(qǐng)日）對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請(qǐng)實(shí)用新型專利乂

申請(qǐng)發(fā)明專利的，只要在申請(qǐng)時(shí)分別說明對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造已申請(qǐng)了另一專利即

可，故C選項(xiàng)說法錯(cuò)誤?！秾＠ā返?條第1款規(guī)定：同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授

予一項(xiàng)專利權(quán)。但是，同一申請(qǐng)人同日對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請(qǐng)實(shí)用新型專利又申

請(qǐng)發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請(qǐng)人聲明放棄該實(shí)用新型專

利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。由此可知，根據(jù)專利的單一性原則，乙公司無權(quán)就

該技術(shù)方案同時(shí)獲得發(fā)明專利和實(shí)用新型專利，故D選項(xiàng)說法正確，當(dāng)選。本題

答案為D。

7、李某是甲公司的研究人員，承擔(dān)了一種冷藏機(jī)的研制任務(wù)，在研制成功前辭職

開辦乙公司。辭職近1年時(shí)，李某研制成功了該冷藏機(jī)，并以乙公司的名義申請(qǐng)并

獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經(jīng)研制出該冷藏機(jī)技術(shù)并開始生產(chǎn)產(chǎn)

品。下列哪一選項(xiàng)是正確的?（2008—卷三一24,單）

A、該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權(quán)利

B、該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，乙公司享有免費(fèi)使用權(quán)

C、該專利權(quán)應(yīng)歸乙公司享有，甲公司享有免費(fèi)使用權(quán)

D、在該專利授權(quán)后，丙公司應(yīng)停止生產(chǎn)該冷藏機(jī)

標(biāo)準(zhǔn)答案：A

知識(shí)點(diǎn)解析：《專利法》第6條第1款規(guī)定：執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用木

單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的

權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》

第12條規(guī)定，《專利法》第6條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，

是指：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本職工作之外的任

務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（3）退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單

位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。本題中李某研制的冷

藏機(jī)是在從甲公司辭職近1年的時(shí)候研制成功的，顯然符合《專利法實(shí)施細(xì)則》第

12條第（3）項(xiàng)的規(guī)定，屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)屬于甲公司享有，乙公司不享有

該冷藏機(jī)的專利權(quán)。A項(xiàng)正確，B、C項(xiàng)錯(cuò)誤?！秾＠ā返?9條第（2）項(xiàng)規(guī)定：

有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：……（2）在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)

品、使用相同方法或者己經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)

制造、使用的；……本條規(guī)定的是先用權(quán)人的權(quán)利，丙公司在李某研制成功之前已

經(jīng)研制出該冷藏機(jī)技術(shù)并開始生產(chǎn)產(chǎn)品，在甲公司獲得該項(xiàng)技術(shù)的專利權(quán)之后，丙

公司可以有權(quán)在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)，不構(gòu)成專利權(quán)侵權(quán)。據(jù)此，D項(xiàng)

錯(cuò)誤。本題答案為A。

8、下列哪一選項(xiàng)不屬于侵犯專利權(quán)的行為?（2012—卷三一18,單）

A、甲公司與專利權(quán)人簽訂獨(dú)占實(shí)施許可合同后，許可其子公司乙公司實(shí)施該專利

技術(shù)

B、獲得強(qiáng)制許可實(shí)施權(quán)的甲公司許可他人實(shí)施該專利技術(shù)

C、甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來源合法

D、為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經(jīng)專利權(quán)人的同意而制造其專利藥品

標(biāo)準(zhǔn)答案：D

知識(shí)點(diǎn)解析：本題考查專利實(shí)施許可合同、專利實(shí)施強(qiáng)制許可和專利侵權(quán)。依據(jù)

《專利法》第12條的規(guī)定，任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人

訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外

的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。由此可知，甲公司只能自己使用該技術(shù)，無權(quán)許

可其子公司乙公司實(shí)施該專利技術(shù)，A選項(xiàng)說法錯(cuò)誤，不選。依據(jù)《專利法》第

56條的規(guī)定，取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)

允許他人實(shí)施。由此可知，B選項(xiàng)說法錯(cuò)誤，不選。依據(jù)《專利法》第70條的規(guī)

定，為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并

售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。由該法條可

以看出，本條規(guī)定的行為仍為專利侵權(quán)行為。故甲公司銷售不知道是侵犯他人專利

的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來源合法仍然是專利侵權(quán)，但不承擔(dān)賠償責(zé)任。由此可知，

C選項(xiàng)說法錯(cuò)誤，不選。依據(jù)《專利法》第69條的規(guī)定，有下列情形之一的，不

視為侵犯專利權(quán)；（5）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品

或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。由

此可知，D選項(xiàng)說法正確，當(dāng)選?？偨Y(jié)：本題作為一道單選題，融合了專利實(shí)施

許可合同、專利實(shí)施強(qiáng)制許可、專利的善意侵權(quán)、不視為侵犯專利權(quán)的情形四個(gè)考

點(diǎn)，綜合性較強(qiáng)。本題答案為D。

9、甲是某產(chǎn)品的專利權(quán)人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產(chǎn)品。甲

于2009年3月1日對(duì)乙提起侵權(quán)之訴。經(jīng)查，甲和乙銷售每件專利產(chǎn)品分別獲利

為2萬元和1萬元，甲因乙的侵權(quán)行為少銷售100臺(tái)，乙共銷售侵權(quán)產(chǎn)品300臺(tái)。

關(guān)于乙應(yīng)對(duì)甲賠償?shù)念~度，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（2010—卷三一18,單）

A、200萬元

B、250萬元

C>300萬元

D、500萬元

標(biāo)準(zhǔn)答案：A

知識(shí)點(diǎn)解析：本題直接考查《專利法》第65條關(guān)于專利侵權(quán)賠償數(shù)額的規(guī)定。該

條規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際

損失難以確定的.可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵

權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還

應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的

利益和專利許可使用費(fèi)為難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為

的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償。在本題中，甲

因乙的侵權(quán)行為所受到的損失完全可以確定，因此按照《專利法》第65條的規(guī)

定，甲因乙的侵權(quán)行為所受到的損失應(yīng)當(dāng)就是乙對(duì)甲賠償?shù)臄?shù)額。其具體計(jì)算過程

為：中因乙的侵權(quán)行為少銷售了100臺(tái)產(chǎn)品，甲銷售每件該專利產(chǎn)品所獲利潤(rùn)為2

萬元，所以甲的損失一共是200萬元，因此A選項(xiàng)說法正確，B、C、D選項(xiàng)都是

錯(cuò)誤的。本題的做題關(guān)鍵是考生朋友需要牢記：對(duì)于專利侵權(quán)賠償數(shù)額的計(jì)算首

先是要看權(quán)利人因被侵雙所受到的實(shí)際損失是否能夠確定，如果能夠確定，則以實(shí)

際損失的數(shù)額為賠償?shù)臄?shù)額；當(dāng)實(shí)際損失難以確定的，再去看侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得

的利益，也就是說此處是有順序限制的。本題答案為A。

10、黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發(fā)明專利權(quán)后，發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)上有大量白云

公司制造的該種新型藥品出售，遂向法院起訴要求白云公司停止侵權(quán)并賠償損失。

依據(jù)新修改《專利法》規(guī)定，下列哪一說法是錯(cuò)誤的?（2009—卷三一17,單）

A、所有基層法院均無該案管轄權(quán)

B、黑土公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責(zé)任

C、白云公司如能證明自己實(shí)施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)，法院應(yīng)告知白云公司另行提

起專利無效宣告程序

D、如侵犯專利權(quán)成立，即使沒有證據(jù)確定損害賠償數(shù)額，黑土公司仍可獲得1萬

元以上100萬元以下的賠償額

標(biāo)準(zhǔn)答案：C

知識(shí)點(diǎn)解析?：最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第

2條規(guī)定：專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)

人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄?？芍谢鶎臃ㄔ壕鶡o專利糾

紛案件管轄權(quán)，A項(xiàng)正確，不選。《專利法》第61條規(guī)定：專利侵權(quán)糾紛涉及新

產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方

法不同于專利方法的證明。專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的，

人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國(guó)務(wù)院

專利行政部門對(duì)相關(guān)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行檢索、分析和評(píng)價(jià)后作出的專利權(quán)

評(píng)價(jià)報(bào)告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。也就是說在專利侵權(quán)糾紛中，舉

證責(zé)任倒置。本題中制造同樣產(chǎn)品的白云公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其產(chǎn)品制造方法與黑土公司

的專利方法不相同的證明責(zé)任。所以B項(xiàng)正確，不選?！秾＠ā返?2條規(guī)定：

在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或

者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。這種情況在專利法上被稱為現(xiàn)有技術(shù)抗辯，白

云公司只要證明自己實(shí)施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)的，就不構(gòu)成對(duì)黑十.公司專利權(quán)的侵

犯，白云公司也沒有義務(wù)向法院另行提起專利無效宣告程序。法院應(yīng)直接認(rèn)定白云

公司不構(gòu)成侵權(quán)，故C項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。《專利法》第65條規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠

償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可?以按

照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定

的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵

權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均

難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確

定給予1萬元以上100萬元以下的賠償。D項(xiàng)正確，不選。D項(xiàng)的賠償額是新修訂

后的《專利法》所調(diào)整的.所以，考生每年都要關(guān)注最新立法動(dòng)態(tài)，這些都極容易

成為當(dāng)年的考試重點(diǎn)。本題答案為C。

11、美國(guó)某公司于2004年12月1日在美國(guó)就某口服藥品提出專利申請(qǐng)并被受理，

2005年5月9日就同一藥品向中國(guó)專利局提出專利申請(qǐng)，要求享有優(yōu)先權(quán)并及時(shí)

提交了相關(guān)證明文件。中國(guó)專利局于2008年4月1日授予其專利。關(guān)于該中國(guó)專

利，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（2008—卷三一23,單）

A、保護(hù)期從2004年12月1日起計(jì)算

B、保護(hù)期從2005年5月9日起計(jì)算

C、保護(hù)期從2008年4月1日起計(jì)算

D、該專利的保護(hù)期是10年

標(biāo)準(zhǔn)答案：B

知識(shí)點(diǎn)解析：參考答案為A項(xiàng)，但本書答案為B項(xiàng)。這是因?yàn)椋瑢＠麢?quán)保護(hù)閑限

自申請(qǐng)日起計(jì)算，這個(gè)申請(qǐng)日是指在“我國(guó)專利局的申請(qǐng)日”，不因?qū)＠麢?quán)人要求享

有外國(guó)優(yōu)先權(quán)而受影響，因?yàn)閷＠麢?quán)保護(hù)期限的計(jì)算與優(yōu)先權(quán)制度無關(guān)。即使專利

申請(qǐng)人享有本國(guó)優(yōu)先權(quán)，亦是如此。由于作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請(qǐng)自后一申請(qǐng)?zhí)?/p>

出之后即被視為撤回，專利權(quán)是根據(jù)后一申請(qǐng)授予的，所說的申請(qǐng)日當(dāng)然是指后一

申請(qǐng)的申請(qǐng)日。下面的法條也證明本題的答案應(yīng)當(dāng)為B項(xiàng)?！秾＠ā返?8條規(guī)

定：國(guó)務(wù)院專利行政部門收到專利申請(qǐng)文件之日為申請(qǐng)日。如果申請(qǐng)文件是郵寄

的，以寄出的郵戳日為申請(qǐng)日?！秾＠ā返?2條規(guī)定：發(fā)明專利權(quán)的期限為20

年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算。由此

可知，專利的保護(hù)期一律自在中國(guó)專利部門的實(shí)際申請(qǐng)日開始計(jì)算，不能自優(yōu)先權(quán)

日開始計(jì)算。本題中，美國(guó)某公司的專利為發(fā)明專利，保護(hù)期應(yīng)為20年；在中國(guó)

的實(shí)際申請(qǐng)日為2005年5月9日，因此其保護(hù)期應(yīng)從該日起計(jì)算?？偨Y(jié)：做對(duì)本

題的關(guān)鍵是大家要明白，由于專利保護(hù)的地域性限制，中國(guó)專利部門一定是根據(jù)申

請(qǐng)人在中國(guó)的專利申請(qǐng)授予申請(qǐng)人中國(guó)的專利權(quán)，而不是根據(jù)申請(qǐng)人在美國(guó)的專利

申請(qǐng)授予其中國(guó)的專利權(quán)，這與實(shí)務(wù)中的操作規(guī)則也是完全一致的，故該題司法部

的答案明顯有誤。本題答案為B。

12、甲公司擁有一項(xiàng)汽車儀表盤的發(fā)明專利，其權(quán)利要求記載的必要技術(shù)特征可以

分解為a+b+c+d共四項(xiàng)。乙公司制造四種儀表盤，其必要技術(shù)特征可以作四種分

解，甲公司與乙公司的必要技術(shù)特征所代表的字母相同，表明其相應(yīng)的必要技術(shù)特

征相同或等同。乙公司的哪項(xiàng)技術(shù)侵犯了甲公司的專利?（2008—卷三一24,單）

A、b+c+d

B、a+b+c

C、a+b+d+e

D、a+b+c+d+e

標(biāo)準(zhǔn)答案：D

知識(shí)點(diǎn)解析：《專利法》第59條規(guī)定：發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其

權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。外觀設(shè)計(jì)專利

權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，簡(jiǎn)要說明可以用

于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)?！秾＠m紛案件若干規(guī)定》第1

7條規(guī)定：《專利法》第56條（2008年修訂《專利法》第59條）第1款所稱的發(fā)明

或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于

解釋權(quán)利要求，是指專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求書中明確記載的必要技術(shù)特

征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該必要技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。等同

特征是指以與所記載的技術(shù)特征基本相同的手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本

相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動(dòng)就能夠聯(lián)想到的特

征。上述法條確立了判定專利侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。通俗地說，除非發(fā)明或者實(shí)用新型專

利權(quán)利要求書中記載的全部必要技術(shù)特征（或者與其相等同的必要技術(shù)特征）一個(gè)都

不能少地出現(xiàn)在被控侵權(quán)的物品中，否則不能認(rèn)定專利侵權(quán)成立。專利權(quán)利要求書

中的必要技術(shù)特征一個(gè)都不少地出現(xiàn)在被控侵權(quán)物之中，被稱為專利侵權(quán)判斷中的

“全面覆蓋原則本題，甲公司的實(shí)用新型專利包括a+b+c+d四個(gè)必要技術(shù)特

征，只有這四個(gè)必要技術(shù)特征（或者與其等同的技術(shù)特征）一個(gè)都不少地出現(xiàn)在被控

侵權(quán)物中，才可以認(rèn)定專利侵權(quán)成立，如果缺少其中的任何一個(gè)必要技術(shù)特征（除

非屬于“變劣發(fā)明”），就不能認(rèn)定侵權(quán)成立。所以，D選項(xiàng)符合“全面覆蓋原則”，

因此構(gòu)成侵權(quán)，雖然此時(shí)被控侵權(quán)物中多出了一個(gè)技術(shù)特征e,仍落人專利權(quán)的保

護(hù)范圍，并不影響專利侵權(quán)的成立。本題答案為D。

13、某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標(biāo)，但未進(jìn)行注冊(cè)。下列哪一選

項(xiàng)是正確的?（2008—卷三一22,單）

A、該企業(yè)使用該商標(biāo)違法，因人用藥品商標(biāo)必須注冊(cè)

B、該商標(biāo)夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用

C、該商標(biāo)可以使用，但不得注冊(cè)

D、該商標(biāo)通過使用獲得顯著性后，可以注冊(cè)

標(biāo)準(zhǔn)答案：B

知識(shí)點(diǎn)解析?：《商標(biāo)法》第10條規(guī)定：夸大宣傳并帶有欺騙性的標(biāo)志不得作為商

標(biāo)使用。本題中，該企業(yè)的“病必治''作為藥品的商標(biāo)就具有夸大和欺騙的性質(zhì)，因

此不得作為商標(biāo)使用，同時(shí)由于夸大宣傳并帶有欺騙性屬于商標(biāo)注冊(cè)的絕對(duì)禁止條

件，因此該情況下“病必治”商標(biāo)也不得進(jìn)行注冊(cè)，所以只有B項(xiàng)正確。本題答案

為B。

14、如外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，下列哪一說法是正確的?（2012—卷三一19,

單）

A、應(yīng)當(dāng)委托在我國(guó)依法成立的律師事務(wù)所代理

B、所屬國(guó)必須己加入《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》

C、所屬國(guó)必須已加入世界貿(mào)易組織

D、如所屬國(guó)商標(biāo)注冊(cè)主管機(jī)關(guān)曾駁回了其商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，該申請(qǐng)?jiān)谖覈?guó)仍有可能

獲準(zhǔn)注冊(cè)

標(biāo)準(zhǔn)答案：D

知識(shí)點(diǎn)解析：本題考查外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的原則。在中國(guó)境內(nèi)有經(jīng)常

居所或有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的外國(guó)人或外國(guó)企業(yè)（包括在中國(guó)境內(nèi)居住的外國(guó)人、外國(guó)駐我

國(guó)的各種機(jī)構(gòu)及中外合資企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)等），在我國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)享有與

我國(guó)國(guó)民同等待遇，此類的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)可基本參照“國(guó)內(nèi)商標(biāo)申請(qǐng)人商標(biāo)注冊(cè)申

請(qǐng)”進(jìn)行。由此可知，在此種情況下，外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)既可以委托在

我國(guó)依法成立的律師事務(wù)所代理，也可以自己直接去申請(qǐng)，故A選項(xiàng)說法錯(cuò)誤，

不選。根據(jù)《商標(biāo)法》第17條的規(guī)定，外國(guó)人和外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)應(yīng)

遵循的原則就是：外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國(guó)和

中華人民共和國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約辦理，或者按對(duì)等原則辦理。

在辦理這類商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，通常按照國(guó)際慣例做法，采取以下3種具體辦法處

理：（1）申請(qǐng)人所屬國(guó)和中國(guó)之間已達(dá)成商標(biāo)互惠協(xié)議的按照雙邊條約辦理。商標(biāo)

互惠協(xié)議是指申請(qǐng)人所屬國(guó)和我國(guó)通過簽約或者換文而達(dá)成的商標(biāo)互相注冊(cè)協(xié)議。

除專門的商標(biāo)互惠協(xié)議外，我國(guó)在與一些國(guó)家簽訂的友好通商或者貿(mào)易協(xié)定中，也

往往包括了商標(biāo)注冊(cè)的互惠原則及有關(guān)商標(biāo)注冊(cè)條款。按雙邊條約的規(guī)定，通常都

給予申請(qǐng)人享受“國(guó)民待遇我國(guó)商標(biāo)主管機(jī)關(guān)對(duì)于已同我國(guó)簽訂商標(biāo)互惠協(xié)議的

國(guó)家的公民和企業(yè)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的，自應(yīng)按協(xié)議的規(guī)定辦理。自我國(guó)加入《保護(hù)工

業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》及《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》和《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定有

關(guān)議定書》以后，雙邊協(xié)定則僅適用于沒有加入這3個(gè)國(guó)際條約的國(guó)家。（2）依據(jù)

申請(qǐng)人所屬國(guó)與我國(guó)共同參加的國(guó)際條約辦理。目前，在商標(biāo)方面的國(guó)際條約中，

我國(guó)已加人的已有4個(gè)：即《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》（1980年3月3日加入），

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（1985年3月19日加入），《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)

定》（1989年10月4日加入）和《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定有關(guān)議定書》（1995年

12月1日加入）。對(duì)于我國(guó)未加入的國(guó)際條約，我國(guó)沒有遵守的義務(wù)。只有雙方都

共同參加的國(guó)際條約，我國(guó)才有遵守的義務(wù)。尤其是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。

根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，任何一個(gè)成員國(guó)應(yīng)在商標(biāo)注冊(cè)方面給予其他成員國(guó)國(guó)民

以國(guó)民待遇。因此，《巴黎公約》的所有成員國(guó)國(guó)民在我國(guó)都可以享受商標(biāo)注冊(cè)的

國(guó)民待遇，在注冊(cè)條件、申請(qǐng)手續(xù)、步驟等方面享有與我國(guó)國(guó)民一樣的待遇。（3）

按對(duì)等原則辦理。對(duì)等原則是處理國(guó)與國(guó)之間關(guān)系經(jīng)常采用的一項(xiàng)原則，其基本含

義就是：在處理國(guó)際間的政治、經(jīng)濟(jì)關(guān)系時(shí)，你用什么方式對(duì)待我，我也將以同樣

的方式對(duì)待你。將對(duì)等原則適用于涉外商標(biāo)注冊(cè)，就是要求雙方按照同等方式來辦

理對(duì)方國(guó)家的公民或企業(yè)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。比如，如果外國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)人所屬國(guó)對(duì)于

我國(guó)商標(biāo)到該國(guó)的注冊(cè)申請(qǐng)要求提交本國(guó)注冊(cè)證明、互惠協(xié)議證明的，則該國(guó)商標(biāo)

申請(qǐng)人也必須向我國(guó)商標(biāo)主管機(jī)關(guān)提交上述證明；外國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)人所屬國(guó)要求我方

對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)書件進(jìn)行認(rèn)證、公證的，我國(guó)也按對(duì)等原則辦理，反之亦同。由此可

知，B、C兩項(xiàng)的說法過于絕對(duì)，是錯(cuò)誤的，不選。商標(biāo)的注冊(cè)具有地域性，在某

個(gè)國(guó)家被駁回商標(biāo)注冊(cè)，并不導(dǎo)致其不可以在其他國(guó)家就同樣的商標(biāo)去申請(qǐng)注冊(cè)。

故如所屬國(guó)商標(biāo)注冊(cè)主管機(jī)關(guān)曾駁回了其商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，該申請(qǐng)?jiān)谖覈?guó)仍有可能獲

準(zhǔn)注冊(cè)，該說法正確，故D選項(xiàng)當(dāng)選。本題答案為D。

15、個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶王小小從事理發(fā)服務(wù)業(yè)，使用“一剪沒”作為未注冊(cè)商標(biāo)長(zhǎng)期使用，

享有較高聲譽(yù)。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區(qū)的表妹張薇薇使用“一剪

沒“商標(biāo)從事理發(fā)業(yè)務(wù)。后張薇薇以自己的名義申請(qǐng)“一剪沒”商標(biāo)使用于理發(fā)業(yè)務(wù)

并獲得注冊(cè)。下列哪一說法是正確的?（2011—卷三一18,單）

A、該商標(biāo)使用許可合同自雙方簽字之日起生效

B，該商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案

C、王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊(cè)之日起5年內(nèi)請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)

D、王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊(cè)之日起5年內(nèi)請(qǐng)求商標(biāo)局撤銷該注冊(cè)商標(biāo)

標(biāo)準(zhǔn)答案：C

知識(shí)點(diǎn)解析：商標(biāo)許可權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)人通過簽訂商標(biāo)使用許可合同許可他人使用

其注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。本題中，“一剪沒”并非注冊(cè)商標(biāo)，王小小與張薇薇簽訂的合同

不是商標(biāo)使用許可合同?！渡虡?biāo)法》第40條規(guī)定：商標(biāo)注冊(cè)人可以通過簽訂商標(biāo)

使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商

標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注

冊(cè)商標(biāo)的，必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)

使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案。《商標(biāo)法實(shí)施條例》第43條規(guī)定，許可他人使

用其注冊(cè)商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)使用許可合同簽訂起3個(gè)月內(nèi)將合同副本報(bào)送

商標(biāo)局備案。這里規(guī)范的都是注冊(cè)商標(biāo)的許可使用，不是非注冊(cè)商標(biāo)的許可使用。

可見，A、B選項(xiàng)表述均錯(cuò)誤，不當(dāng)選?！渡虡?biāo)法》第41條規(guī)定：已經(jīng)注冊(cè)的商

標(biāo)，違反本法第10條、第11條、第12條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不

正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局撤銷該注冊(cè)商標(biāo)；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)

評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第13條、第15條、

第16條、第31條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人

可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不

受5年的時(shí)間限制。除前兩款規(guī)定的情形外，對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)有爭(zhēng)議的，可以自

該商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定。《商標(biāo)法》第31

條規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注

冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。本題中，雖然“一剪沒”商標(biāo)作為未注冊(cè)商標(biāo)

被王小小長(zhǎng)期使用，享有較高聲譽(yù)，但不能因此認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo)，張薇薇以

自己的名義申請(qǐng)“一剪沒''商標(biāo)使用于理發(fā)業(yè)務(wù)并獲得注冊(cè)屬于惡意搶注行為，對(duì)于

該行為按照《商標(biāo)法》第41條規(guī)定，對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)有爭(zhēng)議的，可以自該商標(biāo)

經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定，而不是由商標(biāo)局撤銷。故

C選項(xiàng)說法正確，D選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。本題答案為C。

16、甲公司注冊(cè)了商標(biāo)“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項(xiàng)是正確

的?（2010—卷三一17,單）

A、甲公司要將該商標(biāo)改成“露霞”，應(yīng)向商標(biāo)局提出變更申請(qǐng)

B、乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標(biāo)，甲公司有權(quán)禁止

C、甲公司因經(jīng)營(yíng)不善連續(xù)3年停止使用該商標(biāo)，該商標(biāo)可能被注銷

D、甲公司簽訂該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同后，應(yīng)單獨(dú)向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)

標(biāo)準(zhǔn)答案：B

知識(shí)點(diǎn)解析：本題是一道綜合性考查的試題。商標(biāo)一經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)，商標(biāo)注冊(cè)人在使

用商標(biāo)時(shí)就必須嚴(yán)格按照商標(biāo)局核準(zhǔn)的商標(biāo)使用，不得擅自改變核準(zhǔn)的商標(biāo)。因?yàn)?/p>

改變的商標(biāo)己經(jīng)超出了商標(biāo)局授予商標(biāo)注冊(cè)人專有使用注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利范圍?！渡?/p>

標(biāo)法》第44條也規(guī)定了商標(biāo)注冊(cè)人不得自行改變注冊(cè)商標(biāo)。使用注冊(cè)商標(biāo)，有下

列行為之一的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊(cè)商標(biāo)：（1）自行改變注冊(cè)商

標(biāo)的；（2）自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的；（3）自行轉(zhuǎn)

讓注冊(cè)商標(biāo)的；（4）連續(xù)3年停止使用的?！渡虡?biāo)法》第22條規(guī)定：注冊(cè)商標(biāo)需要

改變其標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊(cè)申請(qǐng)。該法第23條規(guī)定：注冊(cè)商標(biāo)需要變更注

冊(cè)人的名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請(qǐng)?？梢?，改變注冊(cè)標(biāo)志

需要重新提出注冊(cè)申請(qǐng)，而變更注冊(cè)人的名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的才需要提

出變更申請(qǐng)。本題中，甲公司將“霞露”商標(biāo)改成“露霞”顯然是屬于改變注冊(cè)標(biāo)志的

行為，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)重新提出注冊(cè)申請(qǐng)，所以A選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。甲公司因經(jīng)營(yíng)不善連

續(xù)3年停止使用該商標(biāo)，導(dǎo)致的法律后果是該商標(biāo)可能被撤銷而不是被注銷，所以

C選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。此處需要大家區(qū)分注冊(cè)商標(biāo)的撤銷和注銷，簡(jiǎn)單來說，撤銷是指

商標(biāo)主管機(jī)關(guān)對(duì)于違反《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定的行為予以處罰，使得原來的注冊(cè)商標(biāo)

歸于消滅；而注銷是指注冊(cè)商標(biāo)所有人自動(dòng)放棄注冊(cè)商標(biāo)或商標(biāo)局依法取消注冊(cè)商

標(biāo)，更多強(qiáng)調(diào)的是程序上的要求。依據(jù)《商標(biāo)法》第52條規(guī)定，有下列行為之一

的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類

似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（2）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)

的商品的；（3）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)

商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（4）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又

投入市場(chǎng)的；（5）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。B選項(xiàng)考查商標(biāo)的禁

止權(quán)。根據(jù)‘《商標(biāo)法》第52條的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可在同

一種商標(biāo)或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，商標(biāo)禁止權(quán)的范

圍比商標(biāo)專甩權(quán)的范圍要大。在B選項(xiàng)中甲公司的“霞露”商標(biāo)被用于日用化妝品

上，乙公司在其生產(chǎn)的化妝品上擅自使用“露霞”為其商標(biāo)，明顯是屬于在同一種商

品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，毫無疑問構(gòu)成侵權(quán)，甲公司當(dāng)然有權(quán)予以禁

止，B選項(xiàng)說法正確。D選項(xiàng)考查注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓。注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓是指商標(biāo)權(quán)

人依法將其注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給他人所有從而失去商標(biāo)權(quán)，而受讓人則成為商標(biāo)權(quán)所有

人。注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓，是一種雙方法律行為，必須由轉(zhuǎn)讓人和受讓人意思表示一

致，并依法辦理轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的手續(xù)，受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)?！渡?/p>

標(biāo)法》第39條第1款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)

議，并共同向商標(biāo)局提出申請(qǐng)。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。D項(xiàng)

認(rèn)為甲公司應(yīng)單獨(dú)向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)的說法是錯(cuò)誤的。本題答案為Bo

17、某縣甲公司未經(jīng)漫畫家乙許可，將其創(chuàng)作的一幅漫畫作品作為新產(chǎn)品的商標(biāo)使

用，并于2003年3月3日被核準(zhǔn)注冊(cè)。乙認(rèn)為其著作權(quán)受到侵害，與甲發(fā)生到

紛。乙應(yīng)當(dāng)采取下列哪種方式保護(hù)自己的合法權(quán)益?（2008—卷三一22,單）

A、向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權(quán)之訴

B、向有管轄權(quán)的法院提起撤銷甲公司的注冊(cè)商標(biāo)之訴

C、請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷甲公司的注冊(cè)商標(biāo)

D、請(qǐng)求商標(biāo)局裁定撤銷甲公司的注冊(cè)商標(biāo)

標(biāo)準(zhǔn)答案：c

知識(shí)點(diǎn).析：對(duì)于A選項(xiàng)，雖然乙認(rèn)為其著作權(quán)受到侵害，但由于是未經(jīng)許可將

其作品注冊(cè)為商標(biāo)，所以不應(yīng)提起侵犯著作權(quán)之訴，而應(yīng)對(duì)有爭(zhēng)議的注冊(cè)商標(biāo)向商

標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤?！渡虡?biāo)法》第31條規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注

冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有

?定影響的商標(biāo)。此處所謂申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，是申請(qǐng)注

冊(cè)的商標(biāo)不得與他人已經(jīng)獲得的著作權(quán)、名稱權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、肖像權(quán)、姓名

權(quán)等權(quán)利相沖突。在先即指他人權(quán)利的產(chǎn)生之日早于商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)日。該法第41

條第1款規(guī)定：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第10條、第11條、第12條規(guī)定的，

或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局撤銷該注冊(cè)商標(biāo)；其

他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。該條第2款規(guī)定：

已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的，自商標(biāo)

注冊(cè)之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷

該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時(shí)間限制。綜上，對(duì)于

侵犯了他人在先權(quán)利的注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)局不得依職權(quán)撤銷，利害關(guān)系人也只能請(qǐng)求

“商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)”而不能請(qǐng)求“商標(biāo)局''裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，所以C項(xiàng)正確、D項(xiàng)

錯(cuò)誤。根據(jù)分權(quán)原則，商標(biāo)局只能主動(dòng)撤銷特定情形下的有爭(zhēng)議的注冊(cè)商標(biāo)，商

標(biāo)局無法依個(gè)人申請(qǐng)裁定撤銷有爭(zhēng)議的注冊(cè)商標(biāo)，其他單位和個(gè)人只能請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)

審委員會(huì)裁定撤銷甲公司的注冊(cè)商標(biāo)，故D選項(xiàng)是錯(cuò)誤的。依據(jù)《商標(biāo)法》第43

條規(guī)定，只有在商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)仲裁裁決之后，當(dāng)事人不服裁決的，當(dāng)事人才可以

向有管轄權(quán)的法院提起撤銷甲公司的注冊(cè)商標(biāo)之訴，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。本題答案為

Co

二、多項(xiàng)選擇題(本題共15題，每題1.0分，共15

分。)

18、甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站，乙

網(wǎng)站采取技術(shù)措施防范未經(jīng)許可免費(fèi)播放或下載該影片。丙網(wǎng)站開發(fā)出專門規(guī)避乙

網(wǎng)站技術(shù)防范軟件，供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費(fèi)下栽使用，學(xué)生丁利用該軟件免費(fèi)下載了

《愿者上鉤》供個(gè)人觀看。對(duì)此，下列哪些說法是正確的?(2010—卷三一63,多)

標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,D

知識(shí)點(diǎn)解析：本題是關(guān)于著作權(quán)侵權(quán)的一道綜合性考查的試題。根據(jù)《著作權(quán)

法》第47條第(1)項(xiàng)和第(6)項(xiàng)規(guī)定，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止

侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時(shí)損害公共利益的，可以由

著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，

并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)

制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：(1)經(jīng)著作權(quán)人許

可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，

本法另有規(guī)定的除外；……(6)經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意

避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有

關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。另外，再根據(jù)《信息

網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第4條規(guī)定，為了保護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，權(quán)利人可以采取技

術(shù)措施.任何組織或者個(gè)人不得故意避開或者破壞技術(shù)措施，不得故意制造、進(jìn)口

或者向公眾提供主要用于避開或者破壞技術(shù)措施的裝置或者部件，不得故意為他人

避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)。但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定可以避開的除

外。對(duì)著作權(quán)的技術(shù)保護(hù)措施是在新技術(shù)條件下對(duì)著作權(quán)人和鄰接權(quán)人的新保

護(hù)。在本題當(dāng)中，甲影視公司已經(jīng)將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站，乙網(wǎng)站也已經(jīng)采取技術(shù)措施防范未經(jīng)許可免費(fèi)播放或下載該影片。

而丙網(wǎng)站卻開發(fā)出了專門規(guī)避乙網(wǎng)站的技術(shù)防范軟件，供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費(fèi)下載使

用，顯然屬于違反《著作權(quán)法》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》相關(guān)規(guī)定的行為，

是一種侵權(quán)行為，故A選項(xiàng)說法正確?！吨鳈?quán)法》第22條第1款第（1）項(xiàng)規(guī)定：

在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作

者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（1）為個(gè)人

學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，笠用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。但是在本題中，學(xué)生丁卻利用該

專門規(guī)避乙網(wǎng)站的技術(shù)防范軟件免費(fèi)下載了《愿者上鉤》，盡管供個(gè)人觀看，但主

觀上存有惡意，顯然也屬于《著作權(quán)法》第47條的情形，也侵犯相關(guān)權(quán)利人的著

作權(quán)，因此B選項(xiàng)說法正確。在實(shí)際的考試當(dāng)中，考生朋友對(duì)于B選項(xiàng)存有的爭(zhēng)

議較大，有考生認(rèn)為無論丁是否存有惡意，其行為都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合理使用，這種觀

點(diǎn)有失偏頗?！吨鳈?quán)法》第21條第3款規(guī)定：電影作品和以類似攝制電影的方

法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權(quán)、本法第10條第1款第⑸項(xiàng)至第（17）項(xiàng)規(guī)定

的權(quán)利的保護(hù)期為50年,截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日,但作品自

創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。在本題中甲公司雖然將信息網(wǎng)絡(luò)傳

播權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給了乙網(wǎng)站，但甲公司作為電影《愿者上鉤》的著作權(quán)人，其他權(quán)利

依然存在，在保護(hù)期內(nèi)其著作權(quán)當(dāng)然要受到保護(hù)，因此甲公司并沒有喪失著作權(quán)人

主體資格，C選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。乙網(wǎng)站在受讓了《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

后，就成為了與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人，在其采取的技術(shù)防范措施被丙公司避開后，

當(dāng)然有權(quán)以自己名義起訴侵權(quán)人，所以D選項(xiàng)說法正確。本題答案為A、B、Do

19、葉某創(chuàng)作《星光燦燃》詞曲并發(fā)表于音樂雜志，郝某在個(gè)人舉辦的賑災(zāi)義演中

演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并發(fā)行郝某的演唱會(huì)唱片，星星電臺(tái)購(gòu)買該唱片

并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的?（2009—卷三一63,多）

標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B

知識(shí)點(diǎn)解析：本題考查詞曲作者、表演者、唱片的制作者、廣播電臺(tái)的權(quán)利和義

務(wù).綜合件很強(qiáng),難度較大cA項(xiàng)正確,依據(jù)《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定，在下

列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓

名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（1）為個(gè)人學(xué)

習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（2）為介紹、評(píng)論某一作品或者說

明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（3）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)

紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用己經(jīng)發(fā)表的作品；

⑷報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電

臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章，但作者聲

明不許刊登、播放的除外；（5）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播

放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（6）為學(xué)校課堂

教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使

用，但不得出版發(fā)行；（7）國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作

品；（8）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需

要，復(fù)制本館收藏的作品；（9）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)

用，也未向表演者支付農(nóng)酬；（10）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行

臨摹、繪畫、攝影、錄像；（11）將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語(yǔ)

言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行；（12）將已經(jīng)發(fā)表

的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播

電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制?？芍?，賑災(zāi)義演不是"雙免”，只是不向演員支付報(bào)

酬，但仍然需要觀眾支討費(fèi)用，不同于該條第⑼項(xiàng)規(guī)定的免費(fèi)表演，根據(jù)《著作

權(quán)法》第37條規(guī)定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應(yīng)當(dāng)取得著作

權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權(quán)人許可，并

支付報(bào)酬。使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行演出，應(yīng)當(dāng)取

得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報(bào)

酬。故郝某演唱《星光燦爛》這首歌曲應(yīng)征得作者葉某同意并支付報(bào)酬。B項(xiàng)正

確，依據(jù)《著作權(quán)法》第37條的規(guī)定，表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：（1）表明表

演者身份；（2）保護(hù)表演形象不受歪曲；（3）許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開傳送其現(xiàn)場(chǎng)

表演，并獲得報(bào)酬；（4）許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬；（5）許可他人復(fù)制、發(fā)行

錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報(bào)酬；（6）許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播

其表演，并獲得報(bào)酬。被許可人以前款第⑶?（6）項(xiàng)規(guī)定的方式使用作品，還應(yīng)當(dāng)

取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬?！吨鳈?quán)法》第39條規(guī)定：錄音錄像制作者使

用他人作品制作錄音錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人的許可，并支付報(bào)酬。錄音錄像

制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻

譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。所以作為錄

制者，南極熊唱片公司錄制該歌曲應(yīng)當(dāng)征得演唱者郝某同意并支付報(bào)酬。C、D項(xiàng)

錯(cuò)誤，原因在于依據(jù)《著作權(quán)法》第43條的規(guī)定，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已經(jīng)出

版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。本題答案為A、Bo

20、甲電視臺(tái)獲得了某歌星演唱會(huì)的現(xiàn)場(chǎng)直播權(quán)，乙電視臺(tái)未經(jīng)許可對(duì)甲電視臺(tái)直

播的演唱會(huì)實(shí)況進(jìn)行轉(zhuǎn)播，丙廣播電臺(tái)經(jīng)過許可將現(xiàn)場(chǎng)演唱制作成C、D,丁音像

店從正規(guī)渠道購(gòu)買到C、D用于出租，戊未經(jīng)許可將丙廣播電臺(tái)播放的演唱會(huì)錄音

錄下后上傳到網(wǎng)站上傳播。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2008—卷三一65,多）

標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,D

知識(shí)點(diǎn)解析：《著作權(quán)法》第44條規(guī)定：廣播電臺(tái)、電視臺(tái)有權(quán)禁止未經(jīng)其許可

的下列行為：（1）將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播：（2）將其播放的廣播、電視錄制在音

像載體上以及復(fù)制音像載體。由此可知，甲電視臺(tái)對(duì)自己制作的電視節(jié)目信號(hào)享有

鄰接權(quán)，甲電視臺(tái)有權(quán)禁止乙電視臺(tái)未經(jīng)許可對(duì)其直播的演唱會(huì)實(shí)況進(jìn)行轉(zhuǎn)播的行

為?！币虼?，A項(xiàng)正確?！吨鳈?quán)法》第37條第⑶項(xiàng)規(guī)定：”表演者對(duì)其表演享有

下列權(quán)利：……（3）許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，并獲得報(bào)酬。某

歌星對(duì)其在演唱會(huì)中的表演享有表演者權(quán)，乙電視臺(tái)未經(jīng)某歌星的許可轉(zhuǎn)播其演唱

會(huì)實(shí)況的行為侵犯了其表演者權(quán)。''因此，B項(xiàng)正確?！吨鳈?quán)法》共有兩處對(duì)出

租權(quán)作了規(guī)定：一是《著作權(quán)法》第10條（7）項(xiàng)，即著作權(quán)人有權(quán)有償許可他人臨

時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)

軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外；二是《著作權(quán)法》第42條規(guī)定：錄音錄像制作

者對(duì)其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公

眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于該制品首次制作完成后

第50年的12月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像

制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報(bào)酬。由此可知，丙廣播電臺(tái)經(jīng)

過許可將現(xiàn)場(chǎng)演唱會(huì)制作成C、D,屬于該錄音錄像制品的首次制作人，依法享有

《著作權(quán)法》第41條規(guī)定的鄰接權(quán)。丁音像店從正規(guī)渠道購(gòu)買到C、D用于出租

的行為只需得到錄音錄像制作者丙的許可并支付報(bào)酬即可，無需取得表演者的許

可。需要注意：在著作權(quán)法領(lǐng)域，只有電影作品、以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作

品（主要指電視劇和具有獨(dú)創(chuàng)性的MTV）、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品這四種情況

的著作權(quán)人或者鄰接權(quán)人享有出租權(quán)，其他的著作權(quán)人一律沒有出租權(quán)。因此，C

項(xiàng)錯(cuò)誤。《著作權(quán)法》第42條規(guī)定：錄音錄像制作者對(duì)其制作的錄音錄像制品，

享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利；權(quán)

利的保護(hù)期為50年，截止于該制品首次制作完成后第50年的12月31日。被許

可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、

表演者許可，并支付報(bào)酬。戊的行為屬于行使信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)?shù)玫?/p>

所有權(quán)利主體的許可并支付報(bào)酬。具體到本題，戊至少需要經(jīng)過下列所有著作權(quán)人

（或鄰接權(quán)人）的許可并支付報(bào)酬：（1）該歌星在演唱會(huì)中演唱的所有歌曲的詞曲作

者；（2）表演者（某歌星）；（3）錄音錄像制作者兩電視臺(tái)。選項(xiàng)D的表述“戊的行為應(yīng)

取得丙廣播電臺(tái)的許可并應(yīng)向其支付報(bào)酬”無疑是正確的。假設(shè)選項(xiàng)D表述為“戊

的行為僅需取得丙廣播電臺(tái)的許可并應(yīng)向其支付報(bào)酬”則為錯(cuò)誤。本題答案為A、

B、Do

21、作曲家甲創(chuàng)作了一首歌曲《雪花飄飄》，唱片公司乙經(jīng)甲同意并請(qǐng)歌星丙演

唱，將該歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店將合法購(gòu)買的該正版DVD

唱片在其咖啡廳播放。關(guān)于該酒店行為的定性，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（2008—卷

三一64,多）

標(biāo)準(zhǔn)答案：B,C,D

知識(shí)點(diǎn)解析：鄰接權(quán)是由與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，即作品傳播者所享有的權(quán)利，包括

出版者權(quán)、表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)、廣播組織權(quán)°表演權(quán),即公開表演作

品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。公開表演作品被稱為現(xiàn)場(chǎng)表演或

直接表演；用各種手段公開播送作品的表演被稱為機(jī)械表演或間接表演。某酒店雖

然是將合法購(gòu)買的正版DVD唱片在其咖啡廳播放，但該播放行為可視為對(duì)作曲家

甲創(chuàng)作歌曲的機(jī)械表演，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過詞曲作者的許可和向其付費(fèi)，故其未經(jīng)許可進(jìn)行

播放仍侵犯了歌曲著作雙人甲的機(jī)械表演權(quán)，因此，A項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)

《著作權(quán)法》第42條第1款規(guī)定的錄音錄像制作者的權(quán)利可知.本題中酒店是用

合法購(gòu)買的正版唱片播放歌曲，酒店的行為并不屬于復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息

網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播這四種情況，所以未侵犯乙的錄制者權(quán)，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。《著作權(quán)

法》第38條第1款規(guī)定了表演者的六種權(quán)利：（1）表明表演者身份；（2）保護(hù)表演形

象不受歪曲；（3）許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，并獲得報(bào)酬；（4）許

可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬；（5）許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制

品，并獲得報(bào)酬；（6）許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。泗

店的播放行為并不屬于以上六種情形，所以沒有侵犯丙的表演者權(quán)，故C項(xiàng)錯(cuò)

誤。本題答案為B、C、Do

22、工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說法是錯(cuò)誤的?

（2012—卷三一64,多）

標(biāo)準(zhǔn)答案：B,C,D

知識(shí)點(diǎn)解析：本題考查職務(wù)發(fā)明。依據(jù)《專利法》第6條的規(guī)定，執(zhí)行本單位的

任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職

務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人?！秾?/p>

利法實(shí)施細(xì)則》第11條規(guī)定：《專利法》第6條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本

職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（3）退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后一年內(nèi)作出

的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。