國家司法考試卷四模擬試卷8

一、分析題（本題共35題，每題1.0分，共35分。）

某個體戶孟某平日在朋友中被稱為“認(rèn)識人多，路子野、能量大1999年6月某

H孟某的朋友齊某找到孟某，稱其子當(dāng)年參加中考想進(jìn)重點(diǎn)高中，但考試成績很不

理想，想請孟某找人幫幫忙。孟某說：“幫忙不成問題，可是現(xiàn)在……你也知道!”

齊某當(dāng)即表示錢的事不成問題，只要孩子能進(jìn)某重點(diǎn)高中花多少錢都愿意。于是孟

某帶著齊某找到平日關(guān)系不錯的某市土地管理局局長金某，說明來意，并暗示事成

之后必有重謝。金某遂答應(yīng)下來。數(shù)日，金某借故設(shè)宴，招待該市招生辦公室主任

高某，在席間金某提出齊某兒子入學(xué)一事，高某表示此事違反規(guī)定不好辦。金某大

怒：“辦事情要想想退路?！备吣郴厝ズ罂紤]到本單位職工宿舍建設(shè)用地正在土地管

理局審批，遂指令某重點(diǎn)中學(xué)接受齊某的兒子入學(xué)。事后齊某給金某送去了現(xiàn)金2

萬元，金某推辭一番后，全數(shù)收下。問題：

1、孟某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由：如果構(gòu)成犯罪，請說明

構(gòu)成什么罪并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：孟某的行為陶成介紹行賄罪。孟某受行賄人齊某之托，為其疏通行賄渠

道，引薦受賄人，轉(zhuǎn)達(dá)行賄的信息，向受賄人傳達(dá)行賄人的要求，在行賄人和受賄

人之間進(jìn)行溝通、撮合，使行賄與受賄得以實(shí)現(xiàn)，且所介紹的賄賂為重大賄賂，情

節(jié)嚴(yán)重。據(jù)此，孟某構(gòu)成介紹行賄罪，應(yīng)以介紹行賄罪定罪量刑。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2、金某的行為是否構(gòu)成犯罪?如不構(gòu)成犯罪請說明理由；如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)

成什么罪并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：金某的行為陶成受賄罪。金某作為國家工作人員，故意利用職權(quán)形成的

便利條件，通過另一國家工作人員招生辦主任高某職務(wù)上的行為，為請托人齊某謀

取不正當(dāng)利益，使某重點(diǎn)中學(xué)違反規(guī)定接受齊某的兒子入學(xué)，并收受齊某贈送的現(xiàn)

金2萬元，其行為符合《刑法》第388條規(guī)定的受賄罪，屬于斡旋受賄，應(yīng)當(dāng)以受

賄罪定罪量刑。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

3、齊某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由；如果構(gòu)成犯罪，請說明

構(gòu)成什么罪，并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：齊某的行為閡成行賄罪。齊某為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員金

某以財(cái)物的行為，符合行賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以行賄罪定罪量刑。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

4、高某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由；如果構(gòu)成犯罪，請說明

構(gòu)成什么罪并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：高某不構(gòu)成犯罪。高某身為國家機(jī)關(guān)工作人員，屈從金某的不法要求，

違反國家有關(guān)規(guī)定招收學(xué)生，對明知不符合條件的學(xué)生予以招收，但其行為情節(jié)顯

著輕微，危害不大，不陶成招收學(xué)生徇私舞弊罪。因此，高某的行為不構(gòu)成犯罪，

屬于一般違紀(jì)行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

5、甲（1985年5月6口出生）、乙（1986年8月29口出生）、丙（1984年1月26口出

生）三人為了慶祝乙的生日，在200U年8月29日晚上商量出去打（偷）狗，回來煮了

下酒。甲某向他人借了一支單筒獵槍帶上。次日凌晨1時許，三人持獵槍未找到

狗，便到一居民家偷雞。乙、丙進(jìn)院偷雞，甲持獵槍在院外望風(fēng)。當(dāng)偷出三只雞

時，被事主發(fā)現(xiàn)，乙、丙二人即跑出院外。甲見狀，即向房門開了一槍后逃跑，槍

彈擊中事主家房門的門框。事主兄弟二人聞聲跑出房外，追攆三人未果，返回時，

在院門外拾得獵槍護(hù)木一塊，事主兩兄弟即蹲藏在院內(nèi)守候。甲某等3人逃離現(xiàn)場

后，甲發(fā)現(xiàn)獵槍的護(hù)木丟失，擔(dān)心無法還槍，便提出返回尋找。3人在返回事主家

途中，丙某害怕被抓，未敢繼續(xù)前行。當(dāng)乙某持獵槍與甲一起尋找護(hù)木時，在事主

家門前:被正欲抓捕他們的事主兄弟二人發(fā)現(xiàn)。事主丁某剛一起身，乙某即向他開

了一槍，擊中丁某致死。問題：甲、乙、丙各構(gòu)成何罪?應(yīng)當(dāng)如何處罰？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲某在盜竊過程中，為了抗拒抓捕，當(dāng)場開槍使用暴力，已構(gòu)成搶劫

罪。本案三被告人的共同故意是實(shí)施盜竊，雖然持槍，但是用于打狗，并非用于犯

罪，故事先不存在搶劫共同故意。在盜竊過程中，甲某又突然實(shí)施了開槍的暴力行

為，這種行為使犯罪性質(zhì)轉(zhuǎn)化為搶劫罪。鑒于開槍是他單獨(dú)實(shí)施的行為，超出了盜

竊共同的故意，只能由池個人負(fù)責(zé)，乙、丙不應(yīng)對此負(fù)責(zé)。所以甲某單獨(dú)構(gòu)成搶劫

罪。后來，在甲、乙在返回尋找護(hù)木的過程中，與事主兩兄弟相遇，乙某開槍將其

中一人打死，致人死亡，后果嚴(yán)重，己構(gòu)成故意殺人罪。甲某雖然一同前往，但并

無殺人的故意。而丙某在此之前已經(jīng)離去，與此事件已經(jīng)脫離關(guān)系。這是乙某臨時

起意、單獨(dú)實(shí)行的殺人行為，只能由他個人承擔(dān)刑事責(zé)任，與甲某、丙某無關(guān)。丙

某積極參與盜竊活動，但數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微，危害不大，且系不滿18歲的

未成年人，不認(rèn)為是犯罪。甲某和乙某犯罪時均屬已滿16歲不滿18歲的未成年

人，應(yīng)依法從輕或者減輕處罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

6、杜成、張建因共同掄劫婦女高云被公安機(jī)關(guān)立案偵查。公安機(jī)關(guān)為調(diào)查取證，

派一法醫(yī)對高云進(jìn)行身體檢查，被高云以該法醫(yī)為男性為由加以拒絕。公安機(jī)關(guān)隨

即對高云進(jìn)行強(qiáng)行身體檢查。公安機(jī)關(guān)在偵查終結(jié)后，認(rèn)為本案的案件事實(shí)清楚，

但是證據(jù)不是很充分，遂將案件交由檢察院審查起訴并請求檢察院對有關(guān)證據(jù)繼續(xù)

調(diào)查核實(shí)。檢察院對本案進(jìn)行審查后認(rèn)為本案中張建的犯罪事實(shí)不清，決定對其自

行偵查。經(jīng)過40天的偵查，檢察院決定將本案向人民法院提起公訴。一審法院對

本案進(jìn)行審理后，依法判決如下：杜成犯搶劫罪，判處有期徒刑13年，并處罰金

1.5萬元；張建犯搶劫罪，判處有期徒刑12年，并處罰金1萬元。一審宣判后，

杜成向中級人民法院提出上訴，而張建明確表示不上訴。一審法院在判決書送達(dá)的

第6天將張建交付監(jiān)獄執(zhí)行，而將與杜成有關(guān)的案卷材料移至中級人民法院。二審

法院經(jīng)過審理認(rèn)為一審法院的審判組織的組成不合法，導(dǎo)致對杜成的量刑過重，遂

直接改判為：杜成犯搶劫罪，判處有期徒刑9年，并處罰金2萬元。問題：在本

案中，檢察院、人民法院及公安機(jī)關(guān)哪些做法是錯誤的？

標(biāo)準(zhǔn)答案：檢察院、人民法院及公安機(jī)關(guān)下列做法是錯誤的：（1）只有對拒絕

檢查的犯罪嫌疑人，必要時可以強(qiáng)制檢查，對證人、被害人是不能強(qiáng)制檢查的，因

此不能強(qiáng)行檢查高云的身體。（2）公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的條件不充分。（3）對于補(bǔ)

充偵查的案件，應(yīng)當(dāng)在1個月以內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢，但檢察院偵查了40天。（4）10

日的上訴期沒過，法院不得將張建交付執(zhí)行。（5）一審法院應(yīng)在收到上訴狀3日內(nèi)

將案卷材料移送上一級人民法院。（6）共同犯罪案件只有部分被告人提出上訴的，

第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查，一并處理，因此一審法院應(yīng)將整個案卷材

料移送，而不能只移送與杜成有關(guān)的案卷材料。（7）二審法院認(rèn)為一審法院的審判

組織不合法的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審，而不能直接改判。（8）二審法院加

重對杜成的罰金刑，違反了上訴不加刑原則。［解析］（1）《刑事訴訟法》第105

條：”為了確定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、傷害情況或者生理狀態(tài)，可以對

人身進(jìn)行檢查。犯罪嫌疑人如果拒絕檢查，偵查人員認(rèn)為必要的時候，可以強(qiáng)制檢

查。檢查婦女的身體，應(yīng)當(dāng)由女工作人員或者醫(yī)師進(jìn)行?！保?）《刑事訴訟

法》第129條：“公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)的案件，應(yīng)當(dāng)做到犯罪事實(shí)清楚；證據(jù)確實(shí)、

充分，并且寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查決

定。”（3）《刑事訴訟法》第140條：“人民檢察院審查案件，可以要求公安機(jī)

關(guān)提供法庭審判所必需的證據(jù)材料。人民檢察院審查案件，對于需要補(bǔ)充偵查的，

可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，也可以自行偵查。對于補(bǔ)充偵查的案件，應(yīng)當(dāng)在一個

月以內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。補(bǔ)充偵查以二次為限。補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后，人

民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限。對于補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍然認(rèn)為證據(jù)

不足，不符合起訴條件的，可以作出不起訴的塊定。（4）《刑事訴訟法》第

183條：“不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為

五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。”第208條：”判決和裁定在發(fā)

生法律效力后執(zhí)行。下列判決和裁定是發(fā)生法律效力的判決和裁定：（一）已過法定

期限沒有上訴、抗訴的判決和裁定；（二）終審的判決和裁定；（三）最高人民法院核

準(zhǔn)的死刑的判決和高級人民法院核準(zhǔn)的死刑緩期二年執(zhí)行的判決?！保?）《刑

事訴訟法》第184條：“被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人通過原

審人民法院提出上訴的，原審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移

送上一級人民法院，同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當(dāng)事人。被告

人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的，

第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級人民檢察院和對

方當(dāng)事人?！保?）《刑事訴訟法》第186條：“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判

決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪

的案件只有部分被告人上訴的，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查，一并處理?！缎淘V解

釋》第247條：”共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，或者人民檢察院只

就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)

行審查，一并處理?！保?）《刑事訴訟法》第191條：”第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一

標(biāo)準(zhǔn)答案：對于開發(fā)失敗的風(fēng)險責(zé)任，應(yīng)由研究院和開發(fā)公司合理分擔(dān)。

知識點(diǎn)解析：關(guān)于1、2兩問，根據(jù)《合同法》第338條的規(guī)定，當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)

因無法克服的技術(shù)困難，可能致使研究開發(fā)失敗的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知另一方。

而本案中陳某發(fā)現(xiàn)其他公司在開發(fā)過程中遇到了難以克服的技術(shù)難點(diǎn)，可能導(dǎo)致開

發(fā)失敗時，未履行及時通知義務(wù)，因此有過錯。陳某沒有及時通知并采取適當(dāng)措

施，如果致使損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。對于開發(fā)失敗的風(fēng)險責(zé)

任，根據(jù)《合同法》第338條規(guī)定，由于雙方?jīng)]有約定，因此應(yīng)由研究院和開發(fā)公

司合理分擔(dān)。

8、假設(shè)在該研究院研制產(chǎn)品過程中，陳某從其他渠道得知：研制該產(chǎn)品的其他各

大公司因無法克服的困難已先后開發(fā)失敗，并已停止研究開發(fā)工作，陳某卻未將這

一信息告知研究院。陳某有何過錯?開發(fā)公司應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？

標(biāo)準(zhǔn)答案：陳某沒及時通知對方并采取適當(dāng)措施，若致使損失擴(kuò)大，開發(fā)公司應(yīng)就

擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。

知識點(diǎn)解析：關(guān)于1、2兩問，根據(jù)《合同法》第338條的規(guī)定，當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)

因無法克服的技術(shù)困難，可能致使研究開發(fā)失敗的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知另一方。

而本案中陳某發(fā)現(xiàn)其他公司在開發(fā)過程中遇到了難以克服的技術(shù)難點(diǎn)，可能導(dǎo)致開

發(fā)失敗時，未履行及時通知義務(wù)，因此有過錯。陳某沒有及時通知并采取適當(dāng)措

施，如果致使損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。對于開發(fā)失敗的風(fēng)險責(zé)

任，根據(jù)《合同法》第338條規(guī)定，由于雙方?jīng)]有約定，因此應(yīng)由研究院和開發(fā)公

司合理分擔(dān)。

9、假設(shè)該研究院在成功開發(fā)的一年后，將該技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司也實(shí)施該

技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品，陳某可否選擇研究院或丙公司中的任一個作為被告向法院起訴？

標(biāo)準(zhǔn)答案：陳某只能依違約之訴起訴研究院。

知識點(diǎn)解析：因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第353條規(guī)定，受讓人按照約定實(shí)施專利、使用

技術(shù)秘密侵害他人合法取益的，由讓與人承擔(dān)責(zé)任。本案中的讓與人是研究院，應(yīng)

對委托人承擔(dān)違約責(zé)任.丙公司作為第二人，對開發(fā)公司不承擔(dān)違約責(zé)任,這是由

合同效力的相對性規(guī)則決定的。另外，丙公司在受讓該技術(shù)時出于善意，因而也不

構(gòu)成對開發(fā)公司的侵權(quán)，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。我們認(rèn)為，丙公司在開發(fā)公司與研究院

的訴訟中可以作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。

10、陳某能否拒絕向乙外貿(mào)公司支付報(bào)酬?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不能，因?yàn)樵谛屑o(jì)合同中行紀(jì)人享有介入權(quán)，并有權(quán)要求委托人支付報(bào)

酬。

知識點(diǎn)解析：依《合同法》第419條規(guī)定，行紀(jì)人賣出或者買入具有市場定價的商

品，除委托人有相反的意見表示以外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或出賣人，并在

此種情形下，仍然可以要求委托人支付報(bào)酬。木案中乙公司行使了介入權(quán)，雖然開

發(fā)公司的總經(jīng)理陳某有相反意思表示，但在事后提出，因而陳某的異議不能成立。

11、若陳某逾期仍不支勺報(bào)酬，乙公司有何救濟(jì)手段?

標(biāo)準(zhǔn)答案：乙外貿(mào)公司可行使留置權(quán)。并且，可要求開發(fā)公司支付違約金，并實(shí)際

履行。

知識點(diǎn)解析：關(guān)于1、2兩問，根據(jù)《合同法》第338條的規(guī)定，當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)

因無法克服的技術(shù)困難，可能致使研究開發(fā)失敗的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知另一方。

而本案中陳某發(fā)現(xiàn)其他公司在開發(fā)過程中遇到了難以克服的技術(shù)難點(diǎn)，可能導(dǎo)致開

發(fā)失敗時，未履行及時通知義務(wù)，因此有過錯。陳某沒有及時通知并采取適當(dāng)措

施，如果致使損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。對于開發(fā)失敗的風(fēng)險責(zé)

任，根據(jù)《合同法》第338條規(guī)定，由于雙方?jīng)]有約定，因此應(yīng)由研究院和開發(fā)公

司合理分擔(dān)。3.因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第353條規(guī)定，受讓人按照約定實(shí)施專

利、使用技術(shù)秘密侵害池人合法取益的，由讓與人承擔(dān)責(zé)任。本案中的讓與人是研

究院，應(yīng)對委托人承擔(dān)違約責(zé)任。丙公司作為第三人，對開發(fā)公司不承擔(dān)違約責(zé)

任，這是由合同效力的相對性規(guī)則決定的。另外，丙公司在受讓該技術(shù)時出于善

意，因而也不構(gòu)成對開發(fā)公司的侵權(quán)，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。我們認(rèn)為，丙公司在開發(fā)

公司與研究院的訴訟中可以作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。4.依《合

同法》第419條規(guī)定，行紀(jì)人賣出或者買人具有市場定價的商品，除委托人有相反

的意見表示以外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或出賣人，并在此種情形下，仍然可

以要求委托人支付報(bào)酬。本案中乙公司行使了介入權(quán)，雖然開發(fā)公司的總經(jīng)理陳某

有相反意思表示，但在事后提出，因而陳某的異議不能成立。5.依《合同

法》第422條規(guī)定，委托人拒不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人可以對委托物行使留置權(quán)。另

外，在雙方的行紀(jì)合同中，開發(fā)公司的行為構(gòu)成違約。乙公司依《合同法》第114

條的規(guī)定，有權(quán)要求開發(fā)公司承擔(dān)違約金責(zé)任和繼續(xù)履行的責(zé)任。

1995年4月30日，A鋼材廠在報(bào)紙上刊登一則廣告，稱本廠現(xiàn)有1.2mm韓國產(chǎn)

薄鋼板400噸，擬以低于市場定價200元/噸的優(yōu)惠價格出售，5口內(nèi)保證現(xiàn)貨供

應(yīng)，先來先買，款到后本廠立即負(fù)責(zé)送貨，過期廣告作廢。甲公司見報(bào)后認(rèn)為有利

可圖，遂于當(dāng)日即給A廠發(fā)去一份訂單寫明購買噸，并進(jìn)一步明確最遲5月

10日必須送到，并按7800元/噸價格將款項(xiàng)通過銀行匯給A廠。A廠于5月1日

收到訂單，5月2日收到銀行匯款，A立即發(fā)傳真給甲公司；鋼板以8(X)0元/噸計(jì)

價，請補(bǔ)清余款，款到5日內(nèi)將貨送到。甲公司收到傳真后認(rèn)為：由于當(dāng)前的鋼材

市場定價為8000元/噸，因此A廠8000元/噸的價格并無優(yōu)惠，就于5月3口以傳

真回復(fù)：“價格與廣告所載不符，當(dāng)前市場定價為8000元/噸，請依7800元/噸送

貨。''但是由于A廠職員疏忽，未將傳真及時送達(dá)A廠廠長。5月4日，乙公司派

人買走鋼板60噸后，A廠還剩90噸鋼板待售。5月5日A廠廠長才看到甲公司5

月3日發(fā)來的傳真，立即告知甲公司，同意其提出價格，但只能先送去90噸，余

貨15日送到，同時派車將90噸鋼材給甲公司送去，該車鋼材于5月9日送到。甲

公司認(rèn)為A廠未按約定數(shù)量送貨因而拒收貨物并要求A廠承擔(dān)損害賠償責(zé)任。請

運(yùn)用有關(guān)法律回答卜.列問題：

12、4月30日A廠廣告及甲公司訂單是什么性質(zhì)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：A廠廣告是要約，甲公司的訂單是承諾，因?yàn)樵贏廠的廣告中明確地

表明了標(biāo)的物及其質(zhì)量、價格的確定方法及“保證現(xiàn)貨供應(yīng)，先來先買”的字樣，因

此該商業(yè)廣告就是一份向不特定人發(fā)出的要約。而甲公司的訂單表明其完全同意要

約的內(nèi)容，并寫明了購買數(shù)量，符合對承諾的規(guī)定。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

13、A廠與甲公司是否成立了合同關(guān)系?若已成立，其成立及生效的時間為哪一天？

標(biāo)準(zhǔn)答案：成立了合同關(guān)系。成立并生效的時間為5月1日訂單到達(dá)A廠時。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

14、5月2日和5月3日A廠與甲公司雙方的傳真產(chǎn)生什么法律效果？

標(biāo)準(zhǔn)答案；5月2日A廠的傳真屬于變更合同的要約。5月3日甲公司即表示不同

意，因此原合同未變更。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

15、甲公司可否拒絕接收貨物，為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不能拒絕。艱據(jù)《合同法》第72條和第94條第(4)項(xiàng)規(guī)定，在A廠的

部分履行損害甲的利益或不能實(shí)現(xiàn)合同目的情況下，方可拒絕接收貨物。否則不能

拒絕。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

16、假設(shè)甲公司5月3日傳真還有以下內(nèi)容：“可以延長送貨期限至5月15日，”5

月4日薄板的市場價漲至8200元/噸，甲公司立即于5月5日又發(fā)出一份傳真：現(xiàn)

收回5月3日的傳真，同意你廠5月2日傳真內(nèi)容。A廠廠長于5月5日先后看到

這兩份傳真。甲公司5月5日的傳真具有什么性質(zhì)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：假設(shè)的情況下，甲公司5月3日傳真中“可以延長送貨期限至5月15

日”為變更合同的要約，因此5月5日傳真中”現(xiàn)收回5月3日的傳真''為對其要約

的撤銷；“同意你廠5月2日的傳真”為新要約。

知識點(diǎn)解析：本題所設(shè)5問，均在考查要約邀請、要約、要約撤銷及承諾等合同成

立的制度規(guī)則。這里統(tǒng)一說明合同成立原理即可，不再對具體問題作一一分析。

依《合同法》第15條規(guī)定，商業(yè)廣告的性質(zhì)原則上是要約邀請，惟在其內(nèi)容符合

要約規(guī)定的，視為要約。所謂符合要約規(guī)定，即是符合第14條所規(guī)定的內(nèi)容具體

確定，以及受其拘束的承諾等。本案中A廠發(fā)出的商業(yè)廣告的內(nèi)容，依法符合了

要約的規(guī)定，應(yīng)被視為要約。認(rèn)定這一步，是解開全題的關(guān)鍵。既然A廠廣告構(gòu)

成了要約，那么甲公司于當(dāng)日發(fā)出的訂單只能是承諾。該訂單于5月1日到達(dá)A

廠，依《合同法》第25、26條規(guī)定，承諾于5月1日生效，該買賣合同宣告成

立。其后，A廠于5月2日發(fā)出的傳真不是對原要約的撤回或撤銷，而是協(xié)強(qiáng)與

甲公司變更合同內(nèi)容的要約，甲公司于5月4日回電表示不同意，依《合同法》第

77條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致的，方可變更合同?？梢?，甲公司與A廠未達(dá)成變更

合同的協(xié)議。甲公司擬買100噸鋼材，合同亦是如此約定，后來A廠只送來90

噸，甲公司對此是不能坐收的。因?yàn)榫苁找馕吨獬贤?。而依《合同法》?4

條第4項(xiàng)等規(guī)定，一方當(dāng)事人根本違約的，另一方當(dāng)事人才能解除合同。本案中A

廠交付90噸鋼材，完成了90%的交貨義務(wù)，應(yīng)認(rèn)為是履行了主要合同債務(wù)，用公

司依法不能解除合同。

甲乙夫妻是當(dāng)?shù)赜忻母簧?，擁有多處房產(chǎn)，丙為做生意之便，同甲簽訂了房屋租

賃合同，租下其中的一處房產(chǎn)，并辦理了相應(yīng)登記手續(xù)。其后數(shù)月，甲為解決資金

短缺，向丁借款，并把該處房產(chǎn)作為擔(dān)保抵押給了丁，雙方也辦理了抵押登記手

續(xù)，而且雙方還約定“如甲不能到期歸還借款，該房產(chǎn)自動轉(zhuǎn)歸丁所有。”乙知道上

述事宜，但未表示意見。問題：

17、甲丙之間的租賃關(guān)系是否有效?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：該租賃關(guān)系生效。甲與丙之間簽訂了房屋租賃合同，且辦理了登記手

續(xù)，應(yīng)認(rèn)定租賃關(guān)系生效。另該房產(chǎn)雖系夫妻共有，但乙未表示反對的，視為其同

意。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

18、甲丁之間的抵押關(guān)系是否有效?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：抵押合同生效?！稉?dān)保法》第48條規(guī)定：”抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押

的，應(yīng)當(dāng)書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效?！庇纱丝梢姡赓U合同并不影響

成立在后的抵押合同的效力，并且抵押也已辦理了登記。另該房產(chǎn)雖系夫妻共有，

但乙未表示反對的，視為其同意。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

19,如甲到期不能清償丁之欠款而出售其房產(chǎn)，丙與丁均主張優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)如何

處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：承租人享有優(yōu)先購買權(quán)，抵押權(quán)人不享有優(yōu)先購買權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

20、甲丁之間的“如甲不能到期歸還借款，該房產(chǎn)自動轉(zhuǎn)歸丁所有”的約定是否有

效?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：無效?！稉?dān)保法》第40條規(guī)定：“訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人

在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為

債權(quán)人所有?！狈申P(guān)于禁止設(shè)定流質(zhì)契約的規(guī)定屬于強(qiáng)行性規(guī)定，違反這種規(guī)定

的約定無效。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

21、如果甲與丁之間并非抵押關(guān)系，而為買賣關(guān)系，而買賣合同生效時租賃合同仍

未到期，則租賃合同是否仍有效？

標(biāo)準(zhǔn)答案：有效。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

22、如果甲與丁之間存在買賣關(guān)系，且丁為善意并支付相應(yīng)對價并辦理相應(yīng)登記手

續(xù)，乙作為房屋共有人能否否認(rèn)該買賣的效力？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不能。依照有關(guān)規(guī)定，在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分

共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三

人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

周游與楊財(cái)、王昭、陸維三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由周游、楊財(cái)、王昭各出

資5萬元，陸維提供技術(shù)入伙，與周游、楊財(cái)、王昭平均分配盈余。四人辦理了有

關(guān)手續(xù)并租賃了房屋，但并未訂立書面協(xié)議。半年后，楊財(cái)想把自己的一部分財(cái)產(chǎn)

份額轉(zhuǎn)讓給丁雨，周游和王昭同意，但陸維不同意，并表示愿意受讓楊財(cái)轉(zhuǎn)讓的那

部分財(cái)產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意丁雨成為新的合伙人，陸維于是提出退伙，周

游、楊財(cái)\王昭同意。此時，企業(yè)已對銀行負(fù)債8萬元。此后，企業(yè)經(jīng)營狀況持續(xù)

惡化，半年后散伙，又負(fù)債6萬元。根據(jù)案情回答下列問題：

23、該合伙關(guān)系是否成立?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：該合伙關(guān)系成立。雖然各當(dāng)事人之間沒有訂立書面協(xié)議，也未經(jīng)工商登

記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，但根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人之間沒有書面協(xié)議，但具備合伙的其他條

件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的，可認(rèn)定有合伙關(guān)系。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

24、陸維可否作為合伙人?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：陸維可以作為合伙人。依據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，公民提供技術(shù)性勞

務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

25、楊財(cái)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的行為是杏有效?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：無效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人

以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

本案中，在合伙人陸維反對的情況下，楊財(cái)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的行為無效。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

26、陸維是否可以退伙。為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：可以。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)

營期限的，合伙人在不給合伙事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前

30日通知其他合伙人。本案中，當(dāng)事人并未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限，所以陸維依

法可以提出退伙，但應(yīng)提前30日通知合伙人。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

27、若企業(yè)解散后，債權(quán)人銀行要求陸維償還8萬元債務(wù)，而陸維有無償還債務(wù)的

義務(wù)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：有?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，

與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中，合伙企業(yè)所負(fù)王某8萬元債務(wù)為陸維退伙前

所負(fù)債務(wù)，故陸維負(fù)有連帶清償責(zé)任。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

28、陸維退伙后，企業(yè)所負(fù)6萬元的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：應(yīng)由周游、場財(cái)、王昭承擔(dān)連帶責(zé)任

知識點(diǎn)解析：題中已有詳述，此處不贅。本題參考的法條如下：《民通意見》第

50條：“當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具

備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院

可以認(rèn)定為合伙關(guān)系?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第11條：”合伙人可以用貨幣、實(shí)物、土

地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資；上述出資應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財(cái)產(chǎn)及

財(cái)產(chǎn)權(quán)利。對貨幣以外的出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可

以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；合伙人也可

以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定?！钡?1條：“合伙企業(yè)存續(xù)期

間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時，須

經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額

時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人?！钡?7條："合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，

合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三

十口通知其他合伙人?！钡?4條：”退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與

其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任?！钡?9條：”合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)

行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)

任?！背袚?dān)連帶責(zé)任的范圍只是合伙人，而合伙企業(yè)在其退伙后所負(fù)債務(wù)，因其已

經(jīng)不是合伙人而無須承祖責(zé)任。

王丹（女）與明珠（已去世）于1982年結(jié)婚，二人均屬再婚。王丹有一子，5歲,后取

名王小蘭；明珠有二女，分別為8歲、6歲，取名明富、明貴。王丹自老伴于8年

前去世后，一直獨(dú)自住在南河?xùn)|區(qū)。2001年3月，王丹分別打電話，要求明富、

明貴、王小蘭每人付給她贍養(yǎng)費(fèi)85元。但明富、明貴對其繼母的要求置之不理。

王小蘭有心支付，但懼咱其妻劉曉琴，因此也未作答復(fù)。2002年1月，王丹老人

在傷心無奈的情況下，將三個子女告上法庭，要求三個子女支付贍養(yǎng)費(fèi)?，F(xiàn)明富住

在河西區(qū)，明貴住在河南區(qū)，而王小蘭則隨其妻在外地工作多年，剛借調(diào)至河北區(qū)

某機(jī)關(guān)工作1年，但戶口尚未到本地。問題：

29、王丹可以向哪個法院起訴?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：可以向河?xùn)|區(qū)、河西區(qū)、河南區(qū)、河北區(qū)人民法院起訴。依照民事訴訟

地域管轄的?般規(guī)則，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告

住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。同一訴訟的幾個被告

住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。因

此，木案中，市河西區(qū)人民法院、河南區(qū)人民法院以及王小蘭經(jīng)常住所地的河北區(qū)

人民法院均有管轄權(quán)。但這幾個法院對年邁老人來說，打官司極為不便。依據(jù)有關(guān)

規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民

法院管轄。據(jù)此，河?xùn)|區(qū)人民法院也有管轄權(quán)。因此，王丹可以向河?xùn)|區(qū)、河西

區(qū)、河南區(qū)、河北區(qū)人民法院起訴。|解析］《民事訴訟法》第22條：”對公民提

起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，

由經(jīng)常居住地人民法院管轄。對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地

人民法院管轄.同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)

的，各該人民法院都有管轄權(quán)。”《民訴意見》第9條：“追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個

被告住所地不在同?轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄?！?/p>

知識點(diǎn)解析：暫無解析

30、設(shè)由于王小蘭生活條件不如明富、明貴，而且王小蘭是其親生子女，故王丹想

能否只向明富、明貴追索贍養(yǎng)費(fèi)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不能。王丹與明富、明貴形成了有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女關(guān)系。因此，明

富、明貴與王小蘭有同等的贍養(yǎng)義務(wù)。此時、王丹變更其訴訟請求，只向明富、明

貴要求支付贍養(yǎng)費(fèi)，是將負(fù)擔(dān)的1/3又轉(zhuǎn)嫁給了明富、明貴，從而使明富、明貴負(fù)

擔(dān)了不該自己承擔(dān)的義務(wù)，損害了明富'、明貴的合法權(quán)益，為法律所不許。因此，

王丹不能只向其義務(wù)人之中的某個人或某兩個人追索蟾養(yǎng)費(fèi)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

31、訴訟過程中，王丹一時想不開，得了惱中風(fēng)，導(dǎo)致偏癱，又無力支付醫(yī)療費(fèi)，

請問該費(fèi)用怎么辦?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：法院可以裁定先予執(zhí)行?！睹袷略V訟法》規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、

撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，裁定先予執(zhí)行。

裁定先予執(zhí)行的條件即：（1）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；（2）不先予執(zhí)行將嚴(yán)重

影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；（3）被申請人有履行能力。王丹的情況完全符

合上述情況，因此，根據(jù)原告的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定先予執(zhí)行，要求三被告先

付原告醫(yī)療費(fèi)用。［解析］《民事訴訟法》第97條：“人民法院對下列案件，根據(jù)

當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、

醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動報(bào)酬的；（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。''第98條：

“人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明

確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；（二）被申請人有履行能

力。人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。申請人

敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失?！?/p>

知識點(diǎn)解析：暫無解析

32、判決之后，明富、明貴、王小蘭在3個月內(nèi)均未向王丹支付贍養(yǎng)費(fèi)，王丹于是

向法院提出了強(qiáng)制執(zhí)行申請。法院正在積極進(jìn)行執(zhí)行工作，然而5天后的一個晚

卜.干丹想喝水從床卜拿放在桌卜的暖瓶時一頭栽到地卜,導(dǎo)致腦出面死亡.請問

法院如何處理其執(zhí)行程序?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：裁定終結(jié)執(zhí)行。《民事訴訟法》規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案

件的權(quán)利人死亡的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行。本案中，權(quán)利人王丹死亡，執(zhí)行贍養(yǎng)

費(fèi)已無任何意義，因此，法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行。

知識點(diǎn)解析：本題答案中已經(jīng)詳細(xì)地闡釋了原因。此處列出相關(guān)法條依據(jù)：《民

事訴訟法》第235條：“有下列情形之一的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行：（一）申請人

撤銷申請的；（二）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；（三）作為被執(zhí)行人的公民死亡，

無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)

利人死亡的；（五）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，乂

喪失勞動能力的；（六）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。’’

個體運(yùn)輸戶丁明在一次開車行駛時客貨混裝，結(jié)果中途被交通警察高委攔住，高委

令其糾正，丁明不肯，高委便將丁明用手銬銬住，強(qiáng)行帶回交通局，并要丁明交

200元錢，丁明說這種錢是罰款還是其他，請求出示票據(jù)，高委因此惡言相向，拳

打腳踢，另有高委同事在旁邊添油加醋，結(jié)果丁明一時氣血上涌，轉(zhuǎn)眼間喘不上氣

來，高委見情況不好，準(zhǔn)備將丁明送至醫(yī)院，可惜剛送出門，丁明便斷氣身亡。后

經(jīng)鑒定，丁明患急性心肌梗塞，因受到刺激，并心部受到外力沖擊，送救不及導(dǎo)致

斷氣。請問：

33、本案中誰為責(zé)任主體?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：高委所在的交通管理局為責(zé)任主體。因?yàn)楦呶窃趫?zhí)行公務(wù)時造成丁明

死亡的。

知識點(diǎn)解析：《國家賠償法》第7條第1款：“行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使行政職

權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)

關(guān)。“依此，高委所在的交通管理局應(yīng)當(dāng)為其執(zhí)行公務(wù)的行為承擔(dān)責(zé)任。

34、本案中的賠償請求人是誰？

標(biāo)準(zhǔn)答案：丁明的繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬以及其撫養(yǎng)的無勞動能力的人。

知識點(diǎn)解析：參見《國家賠償法》第6條：“受害的公民、法人和其他組織有權(quán)要

求賠償。受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。受

害的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織有權(quán)要求賠償。”

35、本案賠償請求人能獲得哪些賠償？

標(biāo)準(zhǔn)答案：喪葬費(fèi)，死亡賠償金，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍v死

者生前扶養(yǎng)的未成年人至18周歲的生活費(fèi)和其他無勞動能力至死亡時的生活費(fèi)。

知識點(diǎn)解析：參見《國家賠償法》第27條：“侵犯公民生命健康權(quán)的，賠償金按照

下列規(guī)定計(jì)算：（一）造成身體傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)，以及賠償因誤工減少的收

入。減少的收入每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計(jì)算，最高額為國家

上年度職工年平均工資的五倍；（二）造成部分或者全部喪失勞動能力的，應(yīng)當(dāng)支付

醫(yī)療費(fèi)，以及殘疾賠償金，殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動能力的程度確定，部分喪失勞

動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的十倍，全部喪失勞動能力的為國家

上年度職工年平均工資的二十倍。造成全部喪失勞動能力的，對其扶養(yǎng)的無勞動能

力的人.還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)：（二）造成死亡的.應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi),總

額為國家上年度職工年平均工資的二十倍。對死者生前扶養(yǎng)的無勞動能力的人，還

應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。前款第（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的生活費(fèi)的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T

有關(guān)生活救濟(jì)的規(guī)定辦理。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費(fèi)給付至十八周歲止；

其他無勞動能力的人，生活費(fèi)給付至死亡時止?！?/p>

二、論述題（本題共2題，每題1.0分，共2分。）

36、在一次法律基礎(chǔ)理論課上，老師讓大家討論法律與道德的關(guān)系。有人認(rèn)為我們

現(xiàn)在是依法治國，應(yīng)當(dāng)完全依照法律辦事，在現(xiàn)實(shí)生活中有了法律就己經(jīng)足夠，不

再需要提倡道德；有人認(rèn)為法律只不過是工具，我們?nèi)詰?yīng)當(dāng)大力提倡道德，道德是

社會順暢運(yùn)行的最要的基礎(chǔ)，法律是可有可無的。請就法律與道德的關(guān)系談

談你自己的看法。1.運(yùn)用掌握的法學(xué)知識闡釋你認(rèn)為正確的觀點(diǎn)和理由；

2.說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確；3.答題文體不限，字?jǐn)?shù)要

求800—1000字。

標(biāo)準(zhǔn)答案：法律與道德，是一對相輔相成的概念。法律承擔(dān)著維護(hù)社會善良風(fēng)俗

的責(zé)任，為道德提供堅(jiān)實(shí)的后盾。而道德通常是指關(guān)于人們思想和行為的善惡、美

丑、正義和非正義、公正與偏私、誠實(shí)與虛偽、榮譽(yù)與恥辱等觀念、規(guī)范、原則和

標(biāo)準(zhǔn)的總和，它往往是一部分法律的直接淵源，在一定程度上，對法律起約束作

用。在人類社會早期，法與道德是渾然一體的，后來隨著社會的發(fā)展，兩者

開始逐步分化。但即使在兩者高度分化后，法與道德依然在許多方面表現(xiàn)出共同

性。它們具有內(nèi)在的統(tǒng)一性，具有共同的基礎(chǔ)和目的。它們都以權(quán)利和義務(wù)為調(diào)整

內(nèi)容。兩者在發(fā)生學(xué)上、形式歸屬上、內(nèi)容上、功能上和發(fā)展水平上都具有很多的

共同性。雖然兩者的調(diào)整范圍不盡相同，但兩者都是社會調(diào)控的手段，都是

以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)一定社會秩序和正義為使命。同時需要注意的是，法律與道德的調(diào)整

作用并非不分主次，調(diào)整范圍也不是平分秋色，而是隨著時代的發(fā)展變化而不斷發(fā)

展變化。兩者的區(qū)別具體表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）生成方式上的建構(gòu)性和非

建構(gòu)性。法在生成上往往與有組織的國家活動有關(guān)；而道德則是在社會生產(chǎn)和生活

中自然演進(jìn)生成。（2）行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性。法有肯定明確的行為模

式和法律后果，可操作性強(qiáng)；而道德通常是對行為的籠統(tǒng)和原則的要求，標(biāo)準(zhǔn)比較

模糊。（3）存在形式上的一元性和多元性。法在特定國家的體系結(jié)構(gòu)基本是一

元的；而道德由于其存在方式主要表現(xiàn)為信念和良心，故道德在本質(zhì)上是自由、多

元和多層次的。（4）調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。法一般只規(guī)范和關(guān)注

外在行為，一般不離開行為過問動機(jī)；而