2025法律職業(yè)資格(主觀題)練習題帶解析一、案例分析題（本題共5小題，每題30分，共150分。要求結(jié)合案情、法條、學說與實務觀點，系統(tǒng)闡述法律適用理由，并給出結(jié)論）【案例一】2024年3月，甲公司向乙銀行申請流動資金貸款3000萬元，用于采購原材料。乙銀行要求甲公司提供擔保。甲公司遂與丙公司簽訂《應收賬款質(zhì)押合同》，約定將其對丁公司的4000萬元應收賬款質(zhì)押給乙銀行，并于當日在中國人民銀行征信中心辦理初始登記。次日，甲公司與丙公司又簽訂《保理合同》，約定丙公司受讓上述應收賬款，并預付2800萬元對價；合同第7條載明“本合同不影響乙銀行質(zhì)權(quán)”。丙公司依約付款后，通知丁公司“應收賬款已轉(zhuǎn)讓，請向丙公司付款”。丁公司收到通知后未置可否。2024年7月，甲公司因經(jīng)營不善未能清償乙銀行貸款。乙銀行主張就應收賬款優(yōu)先受償，丙公司則主張其系善意受讓人，應取得應收賬款所有權(quán)。丁公司賬面仍有3500萬元未付。問題：1.乙銀行質(zhì)權(quán)是否有效設(shè)立？2.丙公司能否依據(jù)《保理合同》取得應收賬款所有權(quán)？3.若乙銀行質(zhì)權(quán)有效，丙公司是否構(gòu)成善意取得？4.丁公司應向誰履行付款義務？5.若丙公司預付的2800萬元被認定為“讓與擔?！?，其法律后果如何？【答案與解析】1.質(zhì)權(quán)有效設(shè)立。根據(jù)《民法典》第445條，應收賬款質(zhì)押自登記時設(shè)立。甲公司與乙銀行簽訂質(zhì)押合同并于征信中心完成初始登記，符合公示要件；質(zhì)押范圍以登記為準，雖后續(xù)簽訂保理合同，但未注銷登記，質(zhì)權(quán)繼續(xù)存在。2.丙公司不能取得應收賬款所有權(quán)。保理合同雖約定轉(zhuǎn)讓應收賬款，但《民法典》第768條確立的“登記優(yōu)先”規(guī)則明確：同一應收賬款訂立多個保理、質(zhì)押合同的，已登記的先于未登記的受償。乙銀行質(zhì)權(quán)已登記，丙公司僅取得“讓與擔?！毙再|(zhì)的權(quán)利，而非干凈所有權(quán)。3.丙公司不構(gòu)成善意取得。善意取得以“善意+合理對價+公示”為要件（《民法典》第311條）。丙公司作為專業(yè)保理商，負有查詢征信中心登記的義務；其未查詢即支付對價，存在重大過失，不構(gòu)成善意。4.丁公司應向乙銀行履行付款義務。根據(jù)《民法典》第446條，應收賬款質(zhì)押通知到達債務人后，債務人應向質(zhì)權(quán)人付款；丙公司雖發(fā)出轉(zhuǎn)讓通知，但乙銀行質(zhì)權(quán)登記在先，丁公司收到通知時質(zhì)權(quán)已產(chǎn)生對抗效力，故丁公司向乙銀行付款可消滅其債務。5.若認定為讓與擔保，丙公司僅享有擔保權(quán)。根據(jù)《擔保制度解釋》第68條，當事人以轉(zhuǎn)讓所有權(quán)方式為債權(quán)擔保的，構(gòu)成讓與擔保；清算時，丙公司僅能就應收賬款變價款在2800萬元范圍內(nèi)優(yōu)先受償，剩余部分歸甲公司破產(chǎn)財產(chǎn)；若變價款不足，丙公司仍可向甲公司主張差額補足，但性質(zhì)為普通債權(quán)?！景咐?023年10月，A市城管局對B公司作出《責令限期拆除違法建筑決定書》，認定B公司擅自在工業(yè)用地上建設(shè)職工宿舍5000㎡，違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條，責令15日內(nèi)自行拆除，逾期將強制拆除。B公司不服，向A市政府申請行政復議。復議期間，B公司又向省自然資源廳申請信息公開，要求公開“案涉地塊控制性詳細規(guī)劃”。省自然資源廳以“控制性詳細規(guī)劃已主動公開”為由拒絕重復提供。2024年1月，A市政府作出復議決定，維持原行政行為。B公司遂提起行政訴訟，請求撤銷《限期拆除決定》和復議決定，并一并請求對《A市城市規(guī)劃管理技術(shù)規(guī)定》（市政府規(guī)章）第22條“工業(yè)用地不得配建職工宿舍”進行合法性審查。一審法院認為規(guī)章條文合法，判決駁回訴訟請求。B公司上訴至省高院。二審期間，A市城管局對案涉宿舍實施強制拆除。B公司追加賠償請求，要求賠償建筑成本損失1200萬元、屋內(nèi)物品損失300萬元。問題：1.一審法院應否受理B公司對規(guī)章的合法性審查請求？2.強制拆除行為是否合法？3.B公司能否主張國家賠償？4.若宿舍系違法建筑，屋內(nèi)物品損失應否賠償？5.二審法院應如何裁判？【答案與解析】1.應當受理?！缎姓V訟法》第53條賦予原告在對行政行為提起訴訟時，一并請求對規(guī)范性文件審查的權(quán)利；市政府規(guī)章屬于“規(guī)范性文件”范疇，且該規(guī)章條文系城管局作出限期拆除決定的依據(jù)，法院應就條文是否符合上位法進行審查。2.強制拆除行為程序違法?！缎姓娭品ā返?4條規(guī)定，對違法建筑物實施強制拆除，應履行公告、催告、聽取意見、作出強制執(zhí)行決定等程序，且在復議、訴訟期限屆滿后方可實施。城管局在二審期間拆除，尚未超過起訴期限，構(gòu)成程序違法。3.B公司可主張國家賠償，但范圍受限。根據(jù)《國家賠償法》第2條，行政機關(guān)違法行使職權(quán)造成損害的，應予賠償；但違法建筑本身不受法律保護，建筑成本損失1200萬元系因自身違法行為產(chǎn)生，國家不予賠償；僅對程序違法導致的擴大損失（如可分離建筑材料損毀）承擔賠償責任。4.屋內(nèi)物品損失應當賠償。最高法院第21號指導性案例明確：強制拆除違法建筑時，行政機關(guān)未妥善保管屋內(nèi)合法財產(chǎn)，造成損失的，應承擔賠償責任；城管局未進行物品清點、公證或提存，應對300萬元損失承擔舉證責任，否則推定B公司主張成立。5.二審法院應判決：確認強制拆除行為違法；撤銷一審關(guān)于駁回賠償請求的判項；判令城管局賠償屋內(nèi)物品損失300萬元及可分離建筑材料損失（以評估為準）；對規(guī)章第22條合法性予以認可，因《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條授權(quán)地方細化規(guī)劃管理，規(guī)章條文未突破上位法，駁回B公司該項請求。【案例三】2022年8月，C公司與D公司簽訂《煤炭買賣合同》，約定C公司向D公司出售煤炭2萬噸，單價900元/噸，總價1800萬元；交貨地點為E港口艙底交貨，風險自貨物越過船舷轉(zhuǎn)移；質(zhì)量以裝港CIQ報告為最終依據(jù)。合同第10條約定“因本合同產(chǎn)生的一切爭議，提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）仲裁，仲裁地北京”。2022年9月，C公司依約交貨，CIQ報告載明發(fā)熱量5800Kcal/kg。D公司收貨后將煤炭轉(zhuǎn)售給F公司，F(xiàn)公司委托SGS在卸港復檢，報告顯示發(fā)熱量僅5500Kcal/kg。F公司向D公司索賠，D公司遂向C公司主張質(zhì)量不符，拒付剩余貨款600萬元。C公司向CIETAC申請仲裁，請求支付600萬元及利息。D公司提出反請求，要求退還已付貨款1200萬元并賠償損失200萬元。仲裁庭審理期間，D公司發(fā)現(xiàn)C公司股東G與H存在人格混同，遂申請追加G、H為被申請人，要求其承擔連帶責任。仲裁庭未予追加。2024年2月，仲裁庭作出裁決：D公司向C公司支付600萬元及利息，駁回D公司全部反請求。D公司向北京金融法院申請撤銷仲裁裁決，理由包括：1.仲裁庭未追加G、H，構(gòu)成程序違法；2.CIQ報告系偽造；3.仲裁員存在索賄情形。D公司提交錄音一份，稱仲裁員暗示“如支付50萬元可勝訴”。C公司辯稱錄音系偷錄，取得方式不合法。問題：1.仲裁庭未追加G、H是否構(gòu)成撤銷事由？2.錄音證據(jù)能否采信？3.若CIQ報告確系偽造，法院應如何處理？4.D公司能否以“仲裁裁決違背社會公共利益”為由申請撤銷？5.若法院裁定撤銷，C公司能否重新仲裁？【答案與解析】1.不構(gòu)成?！吨俨梅ā返?8條規(guī)定的“仲裁程序違法”限于違反法定程序或仲裁規(guī)則；仲裁庭是否追加第三人屬仲裁權(quán)范圍，CIETAC仲裁規(guī)則第18條賦予仲裁庭決定權(quán)，法院不審查實體判斷；G、H非仲裁協(xié)議簽字方，仲裁庭不予追加不違法。2.錄音證據(jù)應予排除?！睹裨V法解釋》第106條規(guī)定，以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或嚴重違背公序良俗方式取得的證據(jù)，不得作為認定案件事實的依據(jù)；偷錄行為未侵害公共利益，但無法證明錄音完整性，且無其他證據(jù)佐證索賄事實，法院不予采信。3.法院應通知仲裁庭重新仲裁?！吨俨梅ā返?1條賦予法院在偽造證據(jù)情形下通知仲裁庭重新仲裁的裁量權(quán)；若CIQ報告確系偽造，影響案件基本事實，法院可裁定中止撤銷程序，給予仲裁庭30日內(nèi)重新仲裁的機會；仲裁庭拒絕或逾期，法院再裁定撤銷。4.不能。違背社會公共利益指裁決結(jié)果違反法律基本原則、損害國家主權(quán)、金融安全等；本案系買賣合同質(zhì)量爭議，僅涉及私主體利益，不構(gòu)成公共利益。5.可以重新仲裁。法院裁定撤銷后，原仲裁協(xié)議仍然有效（《仲裁法》第9條第2款），C公司可依據(jù)原仲裁條款再次申請仲裁，但仲裁庭需更換仲裁員，并重新審查質(zhì)量證據(jù)；若D公司另行起訴，C公司可提出管轄異議，法院應裁定駁回起訴?！景咐摹?021年5月，J公司與K公司簽訂《軟件開發(fā)合同》，約定K公司為J公司開發(fā)“智能倉儲管理系統(tǒng)”，開發(fā)費用300萬元，分三期支付；知識產(chǎn)權(quán)歸J公司所有；若K公司逾期交付，每逾期一日按合同總價0.5%支付違約金。2022年1月，K公司交付軟件，J公司支付尾款90萬元。2022年3月，J公司發(fā)現(xiàn)軟件存在重大BUG，導致倉庫數(shù)據(jù)丟失，被迫停用系統(tǒng)，另行委托第三方修復，支出120萬元。J公司起訴K公司，要求：1.返還已付全部費用300萬元；2.賠償修復費用120萬元；3.支付逾期交付違約金180萬元（300萬元×0.5%×120天）。K公司抗辯：1.軟件已通過驗收，J公司簽署《驗收報告》，應視為質(zhì)量合格；2.違約金過高，請求調(diào)減；3.知識產(chǎn)權(quán)已轉(zhuǎn)移，合同目的實現(xiàn)，不應返還開發(fā)費。一審法院委托鑒定，結(jié)論為：軟件存在設(shè)計缺陷，不符合《需求規(guī)格說明書》第3.2條“數(shù)據(jù)備份與恢復”功能；缺陷在交付時已存在。問題：1.J公司簽署《驗收報告》是否排除質(zhì)量索賠？2.違約金每日0.5%是否過高？3.已付300萬元應否返還？4.修復費用120萬元應否支持？5.若K公司資不抵債，J公司能否主張股東未屆出資期限加速到期？【答案與解析】1.不排除。《民法典》第620條規(guī)定，買受人應在檢驗期間內(nèi)將質(zhì)量不符情形通知出賣人，怠于通知的，視為質(zhì)量符合約定；但出賣人知道或應當知道瑕疵的，不受通知時間限制。K公司作為開發(fā)方，對設(shè)計缺陷應屬“應當知道”，故《驗收報告》僅視為外觀驗收，J公司仍可主張隱蔽瑕疵。2.違約金過高。每日0.5%折合年利率182.5%，遠超LPR四倍（約15%）；根據(jù)《合同編解釋》第65條，法院可綜合實際損失、合同履行情況、當事人過錯等因素調(diào)減；鑒定表明逾期120天造成J公司額外人工成本約30萬元，法院可酌情調(diào)減至30萬元。3.不應全部返還?！睹穹ǖ洹返?63條第1款第4項規(guī)定，違約致合同目的不能實現(xiàn)的，守約方可解除合同；軟件雖存在缺陷，但核心功能可用，J公司實際使用5個月，應扣除相應使用費；法院可判令返還開發(fā)費200萬元。4.修復費用應支持。根據(jù)《民法典》第582條，質(zhì)量不符的，守約方可合理選擇修理、減少價款等補救措施；J公司另行委托第三方修復屬必要合理支出，且已實際發(fā)生，K公司應賠償120萬元。5.可以主張?！毒琶窦o要》第6條規(guī)定，公司作為被執(zhí)行人，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因但不申請破產(chǎn)的，債權(quán)人可請求未屆出資期限股東在未出資范圍內(nèi)承擔補充賠償責任；J公司取得勝訴判決并執(zhí)行終本后，可起訴K公司股東，要求其提前繳納出資。【案例五】2020年12月，M與N簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定M將其持有P公司30%股權(quán)（對應出資300萬元，已實繳）轉(zhuǎn)讓給N，轉(zhuǎn)讓價900萬元；N支付定金200萬元，剩余700萬元在股權(quán)變更登記完成后10日內(nèi)支付；若因M原因無法過戶，雙倍返還定金；若因N原因拒絕過戶，定金不予返還。2021年1月，P公司召開股東會，其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)并同意過戶。2021年2月，市場監(jiān)管部門受理變更登記申請，但因P公司涉嫌走私犯罪被海關(guān)立案偵查，股權(quán)被凍結(jié)，登記中止。N遂停止支付剩余700萬元。2021年6月，海關(guān)認定P公司不構(gòu)成單位犯罪，解除凍結(jié)。M催告N繼續(xù)履行，N以“股權(quán)存在權(quán)利瑕疵、交易目的無法實現(xiàn)”為由主張解除合同，并要求雙倍返還定金400萬元。M起訴要求N支付剩余700萬元及逾期利息。問題：1.股權(quán)被凍結(jié)是否構(gòu)成權(quán)利瑕疵？2.N是否享有不安抗辯權(quán)？3.M能否主張N構(gòu)成違約？4.定金罰則如何適用？5.若P公司此后被吊銷營業(yè)執(zhí)照，N能否請求解除合同？【答案與解析】1.構(gòu)成權(quán)利瑕疵?！睹穹ǖ洹返?12條規(guī)定，出賣人就交付標的物負有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務；股權(quán)被司法機關(guān)凍結(jié)，屬于“被查封或凍結(jié)”情形，導致股權(quán)處分權(quán)受限，M構(gòu)成違約。2.N享有不安抗辯權(quán)?！睹穹ǖ洹返?27條第1款第4項規(guī)定，有喪失或可能喪失履行債務能力情形的，先履行方可以中止履行；股權(quán)凍結(jié)使過戶存在現(xiàn)實障礙，N有合理理由中止支付剩余價款，但應及時通知M；N已履行通知義務，不構(gòu)成違約。3.M不能主張N違約。凍結(jié)解除后，M催告N履行，N在合理期間內(nèi)提出解除