2025年法律職業(yè)資格主觀題考試《商法》練習(xí)題及答案解析一、公司設(shè)立與股東出資糾紛【案情】2023年2月，甲、乙、丙、丁四人簽署《發(fā)起人協(xié)議》，約定共同設(shè)立“藍(lán)?？萍脊煞萦邢薰尽保再Y本1億元，認(rèn)繳期限5年。甲以現(xiàn)金3000萬元出資，乙以名下評估作價4000萬元的商業(yè)地產(chǎn)出資，丙以“某海域養(yǎng)殖專利”評估作價2000萬元出資，丁以勞務(wù)出資1000萬元并負(fù)責(zé)公司前期籌備。2023年6月，公司取得營業(yè)執(zhí)照。2024年3月，公司因資金鏈斷裂被債權(quán)人戊申請破產(chǎn)清算。破產(chǎn)管理人查明：1.乙用于出資的房產(chǎn)已于2023年8月被乙抵押給銀行并辦理登記，銀行債權(quán)3000萬元；2.丙的專利在2023年1月已被國家知識產(chǎn)權(quán)局宣告全部無效；3.丁未實(shí)際提供任何勞務(wù)，且其名下無可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)；4.甲僅實(shí)繳500萬元，剩余2500萬元未繳。破產(chǎn)管理人擬向甲、乙、丙、丁發(fā)起追收訴訟，并要求發(fā)起人互負(fù)連帶責(zé)任?！締栴}】1.乙以已設(shè)立抵押的房產(chǎn)出資，其出資義務(wù)是否履行？公司或債權(quán)人可主張何種權(quán)利？2.丙以無效專利出資，其法律后果如何？公司設(shè)立時其他發(fā)起人是否需向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任？3.丁以勞務(wù)出資的效力如何？如被認(rèn)定出資無效，丁是否仍需在認(rèn)繳范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任？4.甲僅部分實(shí)繳，破產(chǎn)管理人應(yīng)如何追收？其他發(fā)起人是否對甲的未繳部分承擔(dān)連帶補(bǔ)繳義務(wù)？【答案與解析】1.乙未履行出資義務(wù)。根據(jù)《公司法》第27條、第28條，股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資須依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，且出資財(cái)產(chǎn)不得存在權(quán)利瑕疵。乙在出資前已設(shè)立抵押，導(dǎo)致公司無法取得清潔所有權(quán)，構(gòu)成“虛假出資”。公司或管理人有權(quán)依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條、公司法司法解釋（三）第9條、第13條，要求乙補(bǔ)繳出資4000萬元本息，且不受認(rèn)繳期限保護(hù)；債權(quán)人可主張乙在未繳范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。2.丙的出資視為自始無效。專利被宣告無效屬于“非貨幣財(cái)產(chǎn)自始不存在”，依司法解釋（三）第15條，公司或其他股東可要求丙補(bǔ)繳現(xiàn)金2000萬元本息；債權(quán)人可要求丙在2000萬元范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償。發(fā)起人依《公司法》第93條、司法解釋（三）第13條第3款，對丙的瑕疵出資負(fù)連帶補(bǔ)繳義務(wù)，除非證明自己無過錯。3.勞務(wù)出資違反《公司法》第27條“可依法轉(zhuǎn)讓并可貨幣估價”之強(qiáng)制性規(guī)定，屬無效出資。丁的認(rèn)繳額1000萬元應(yīng)視為未繳，公司或管理人可要求丁補(bǔ)繳現(xiàn)金1000萬元本息；發(fā)起人之間對丁的出資瑕疵負(fù)連帶責(zé)任。4.甲已實(shí)繳500萬元，剩余2500萬元視為到期。破產(chǎn)管理人可依《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條加速到期，直接追收甲2500萬元本息。發(fā)起人之間對彼此出資義務(wù)負(fù)連帶，故乙、丙、丁須與甲連帶承擔(dān)2500萬元補(bǔ)繳責(zé)任，清償后可在內(nèi)部向甲追償。二、公司治理與董事責(zé)任【案情】“云峰新材股份有限公司”于2020年在深交所上市，董事會共9名董事，獨(dú)立董事3名。2023年5月，董事長周某未經(jīng)董事會決議，擅自以公司名義為其實(shí)際控制的“云升供應(yīng)鏈公司”向銀行借款2億元提供連帶保證，并在保證合同上加蓋公司公章。該擔(dān)保事項(xiàng)未披露。2024年1月，云升供應(yīng)鏈逾期，銀行起訴云峰新材要求承擔(dān)保證責(zé)任。云峰新材股價暴跌，投資者損失慘重?！締栴}】1.周某的行為是否構(gòu)成越權(quán)代表？公司能否主張擔(dān)保合同無效？2.若擔(dān)保合同被認(rèn)定無效，銀行與公司的過錯如何分擔(dān)？3.獨(dú)立董事是否需對投資者損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任？4.投資者提起證券虛假陳述民事賠償訴訟，應(yīng)如何證明交易因果關(guān)系？【答案與解析】1.構(gòu)成越權(quán)代表。根據(jù)《公司法》第16條第1款、第2款，公司對外擔(dān)保須依章程經(jīng)董事會或股東會決議，且關(guān)聯(lián)股東須回避。周某作為受控股東的實(shí)際控制人，未履行決議程序，屬越權(quán)代表。相對人銀行負(fù)有形式審查義務(wù)，應(yīng)查閱決議。銀行未要求提供決議，不構(gòu)成善意，公司可主張擔(dān)保合同無效。2.合同無效后，依《民法典》第388條、第682條及《擔(dān)保制度司法解釋》第17條，公司承擔(dān)不超過債務(wù)人不能清償部分二分之一的民事賠償責(zé)任；銀行未盡審查義務(wù)，亦有過錯，可減輕公司責(zé)任至三分之一。3.獨(dú)立董事若已勤勉履職，如及時提出異議并公開披露，可免責(zé)；若未出席董事會或雖出席但未投反對票且未披露，依《證券法》第85條、第163條，對虛假陳述負(fù)連帶賠償責(zé)任，但能證明無過錯的除外。4.投資者可適用“推定因果關(guān)系”規(guī)則。依《證券虛假陳述若干規(guī)定》第11條，投資者在虛假陳述實(shí)施日（2023年5月8日）之后買入，揭露日（2024年1月15日）之后賣出或持有虧損，即推定交易因果關(guān)系成立；被告可舉證投資者明知或應(yīng)知虛假陳述而交易，或損失系系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所致，方可推翻。三、股權(quán)讓與擔(dān)保與名義股東資格確認(rèn)【案情】2022年3月，A公司因融資需要，與B信托公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓與回購協(xié)議》，約定A公司將其持有的C公司60%股權(quán)（認(rèn)繳6000萬元，已實(shí)繳3000萬元）以1元名義對價轉(zhuǎn)讓給B信托，兩年后A公司一次性支付回購價款1.2億元，B信托須配合回購。協(xié)議另約定：B信托不參與C公司經(jīng)營，不享有分紅，亦不承擔(dān)虧損。股權(quán)轉(zhuǎn)讓已辦理變更登記。2023年10月，C公司因環(huán)保違法被罰款5000萬元，資不抵債。債權(quán)人D公司起訴C公司，并申請追加B信托為被執(zhí)行人，理由B信托為登記股東。B信托主張其僅為讓與擔(dān)保權(quán)人，非真實(shí)股東?！締栴}】1.系爭股權(quán)轉(zhuǎn)讓性質(zhì)如何認(rèn)定？2.若認(rèn)定為股權(quán)讓與擔(dān)保，B信托是否需對C公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？3.A公司未按期回購，B信托能否直接取得股權(quán)？4.債權(quán)人D公司是否有權(quán)申請追加B信托為被執(zhí)行人？【答案與解析】1.應(yīng)認(rèn)定為股權(quán)讓與擔(dān)保。根據(jù)《民法典》第388條及《擔(dān)保制度司法解釋》第68條、第69條，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式擔(dān)保債權(quán)，約定回購條款，且受讓人未實(shí)際享有股東權(quán)利、未參與經(jīng)營的，應(yīng)穿透認(rèn)定為擔(dān)保，而非真實(shí)轉(zhuǎn)讓。2.B信托作為名義股東，對C公司債務(wù)不承擔(dān)出資瑕疵之外的額外責(zé)任。若已實(shí)繳3000萬元，無抽逃或虛假出資，債權(quán)人不得要求其補(bǔ)足；但若未實(shí)繳剩余3000萬元，債權(quán)人可在未繳范圍內(nèi)要求B信托承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，B信托清償后可向A公司追償。3.未按期回購，B信托須先就變價股權(quán)優(yōu)先受償，不能直接取得所有權(quán)。依《擔(dān)保制度司法解釋》第68條第2款，流質(zhì)條款無效，B信托須通過拍賣、變賣股權(quán)實(shí)現(xiàn)債權(quán)，并就所得價款優(yōu)先受償。4.D公司可在訴訟階段將B信托列為共同被告，主張其在未繳出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；執(zhí)行階段，依《變更追加當(dāng)事人規(guī)定》第17條，可申請追加B信托為被執(zhí)行人，但B信托可以“讓與擔(dān)保權(quán)人”身份提出執(zhí)行異議之訴，法院應(yīng)實(shí)質(zhì)審查其是否真實(shí)股東，若認(rèn)定擔(dān)保關(guān)系成立，則不得追加。四、上市公司收購與權(quán)益披露【案情】2024年2月1日至3月15日，自然人徐某通過其控制的“旭升1號”私募資管計(jì)劃，在二級市場持續(xù)買入“星辰醫(yī)療”股票，累計(jì)持股達(dá)28%。其間，徐某未披露任何權(quán)益變動報(bào)告書。3月20日，星辰醫(yī)療公告稱收到徐某發(fā)來的《要約收購報(bào)告書摘要》，擬以每股18元向全體股東發(fā)出部分要約，收購26%股份。收購前一日，星辰醫(yī)療收盤價為15元。證監(jiān)會隨即立案調(diào)查，發(fā)現(xiàn)：1.旭升1號賬戶資金主要來源于徐某及其家族，投資決策由徐某個人決定；2.徐某與星辰醫(yī)療第一大股東華健集團(tuán)（持股30%）于2024年1月28日簽署《一致行動協(xié)議》，約定共同向董事會提名半數(shù)以上董事；3.徐某與華健集團(tuán)合計(jì)持股已達(dá)58%，但雙方均未在持股達(dá)30%時履行強(qiáng)制要約義務(wù)?！締栴}】1.徐某與華健集團(tuán)是否構(gòu)成一致行動人？2.徐某在持股達(dá)30%時未履行強(qiáng)制要約義務(wù)，其法律后果如何？3.投資者如欲提起民事賠償，應(yīng)如何計(jì)算損失？4.證監(jiān)會對徐某可采取哪些行政處罰措施？【答案與解析】1.構(gòu)成一致行動人。依《上市公司收購管理辦法》第83條第1款第（一）項(xiàng)、第（九）項(xiàng)，投資者之間存在股權(quán)控制、合伙、合作等經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，且通過協(xié)議約定共同擴(kuò)大表決權(quán)數(shù)量的，應(yīng)認(rèn)定為一致行動人。徐某與華健集團(tuán)簽署《一致行動協(xié)議》并約定共同提名董事，已滿足要件，二者應(yīng)合并計(jì)算持股。2.未履行強(qiáng)制要約義務(wù)，依《證券法》第63條、第64條，徐某與華健集團(tuán)應(yīng)在合計(jì)持股達(dá)30%時向所有股東發(fā)出全面要約。未履行即構(gòu)成“非法增持”，證監(jiān)會可責(zé)令改正、給予警告、罰款（最高1000萬元），并限期轉(zhuǎn)讓超比例股份。民事層面，受損害股東可要求非法增持人賠償損失，賠償額通常為要約價格與市價差額。3.投資者損失計(jì)算適用“差額法”。以揭露日（2024年3月20日）后合理期間（如10個交易日）平均收盤價為基準(zhǔn)，與投資者賣出價或揭露日后持有價比較，計(jì)算差額；若揭露后股價漲停無法賣出，可延長至可交易日。若投資者主張“強(qiáng)制要約溢價損失”，可參照《證券法》第84條，以擬要約價18元與揭露日市價15元差額3元為上限，按持股數(shù)計(jì)算。4.證監(jiān)會可采?。孩儇?zé)令改正，限期30日內(nèi)發(fā)出全面要約；②警告；③對徐某個人罰款500萬元，對華健集團(tuán)罰款500萬元；④對直接負(fù)責(zé)的主管人員（徐某）市場禁入3年；⑤沒收違法所得（如有）。若拒不改正，可強(qiáng)制減持超比例股份。五、票據(jù)權(quán)利與抗辯【案情】2024年4月5日，甲公司向乙公司采購設(shè)備，簽發(fā)一張面額500萬元、到期日為2024年7月5日的銀行承兌匯票，付款人為丙銀行。乙公司收到后背書轉(zhuǎn)讓給丁公司，丁公司背書轉(zhuǎn)讓給戊公司，戊公司背書轉(zhuǎn)讓給己公司。己公司于2024年7月1日提示付款，丙銀行以“甲公司賬戶資金不足”為由拒絕付款，并出具拒絕證書。己公司遂向乙、丁、戊追索。乙公司抗辯：甲公司未交付設(shè)備，乙與甲的買賣合同已解除，故不應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。丁公司抗辯：背書時戊公司承諾“若票據(jù)遭拒付由戊自行承擔(dān)”，故丁免責(zé)。戊公司抗辯：己公司未在3日內(nèi)書面通知前手，喪失追索權(quán)?！締栴}】1.丙銀行拒付理由是否成立？己公司應(yīng)如何保全追索權(quán)？2.乙公司能否以與甲公司之間的買賣合同解除對抗己公司？3.丁公司與戊公司之間的“內(nèi)部免責(zé)約定”效力如何？4.己公司未在3日內(nèi)書面通知前手，是否喪失追索權(quán)？【答案與解析】1.丙銀行拒付理由不成立。銀行承兌匯票為無條件支付承諾，丙銀行承兌后即為主債務(wù)人，不得以與出票人資金關(guān)系對抗持票人。己公司已在到期日前提示付款，取得拒絕證書，已合法保全追索權(quán)。2.乙公司不得對抗。票據(jù)行為具有無因性，依《票據(jù)法》第13條，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人，除非持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)。己公司為善意持票人，乙須承擔(dān)500萬元連帶付款責(zé)任。3.內(nèi)部免責(zé)約定不得對抗持票人。依《票據(jù)法》第37條，背書人對待持票人負(fù)法定擔(dān)保責(zé)任，丁與戊之間的私下約定不產(chǎn)生票據(jù)法上效力，丁仍須對己公司承擔(dān)連帶責(zé)任，丁清償后可依內(nèi)部約定向戊追償。4.不喪失追索權(quán)?！镀睋?jù)法》第66條規(guī)定，持票人應(yīng)自收到拒絕證書之日起3日內(nèi)書面通知前手，未按期通知的，仍可行追索，但須賠償因遲延通知給前手造成的額外損失（如利息擴(kuò)大）。本案中，己公司僅逾期2日通知，且前手未舉證具體損失，故追索權(quán)不受影響。六、破產(chǎn)程序中的待履行合同【案情】2023年8月，E公司與F公司簽署《軟件許可協(xié)議》，約定F公司將其擁有著作權(quán)的“云鏈ERP系統(tǒng)”許可給E公司使用10年，許可費(fèi)總額1200萬元，分四期支付，每期300萬元。E公司已支付前兩期共600萬元。2024年2月，法院裁定受理E公司破產(chǎn)清算，并指定管理人。此時F公司尚未交付軟件激活碼。管理人查明：該軟件為E公司未來重整核心資產(chǎn)，若解除合同，E公司需重新采購?fù)愜浖杀炯s1500萬元?！締栴}】1.管理人應(yīng)否繼續(xù)履行《軟件許可協(xié)議》？2.若管理人決定繼續(xù)履行，F(xiàn)公司能否要求E公司先支付剩余600萬元？3.若管理人決定解除合同，F(xiàn)公司可申報(bào)的債權(quán)范圍如何？4.F公司能否主張已收取的600萬元不予退還？【答案與解析】1.管理人可決定繼續(xù)履行。依《企業(yè)破產(chǎn)法》第18條，待履行合同由管理人單方?jīng)Q定繼續(xù)或解除，需衡量是否有利于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)增值。本案軟件為運(yùn)營必需，繼續(xù)履行可避免額外支出，符合債權(quán)人整體利益。2.F公司可要求提供擔(dān)保，但不得要求提前支付。破產(chǎn)法第42條將繼續(xù)履行合同產(chǎn)生的債務(wù)列為共益?zhèn)鶆?wù)，優(yōu)先清償；但管理人無須提前支付剩余600萬元，可在合同約定付款節(jié)點(diǎn)屆至?xí)r以共益?zhèn)鶆?wù)隨時清償。3.若解除，F(xiàn)公