1、禁止經(jīng)營者集中制度,反壟斷法,小組成員： 張蒙蒙，張寧，張璇 張瑞志，周月，張玉雯,一、經(jīng)營者集中的概念和特征,經(jīng)營者集中的概念： 指經(jīng)營者通過企業(yè)合并、取得股權(quán)或者資產(chǎn)、委托經(jīng)營、控制人事等方式增強(qiáng)自身市場力量、有可能限制競爭的行為。通常也稱為“企業(yè)合并”、“企業(yè)兼并”、“企業(yè)結(jié)合”、“企業(yè)集中”、“企業(yè)聯(lián)合”、“企業(yè)并購”等。 經(jīng)營者集中的特征: 1.行為主體是經(jīng)營者。 2.行為方式主要包括企業(yè)合并、財產(chǎn)控制、經(jīng)營控制等方式。 3.行為結(jié)果是經(jīng)營者增強(qiáng)自身的市場力量，這種增強(qiáng)由于其市場意義不同而具有不同的法律評價。在反壟斷法的意義上，經(jīng)營者集中可能會形成市場支配力量導(dǎo)致壟斷，因而要對經(jīng)營者

2、集中進(jìn)行監(jiān)控。但反壟斷法并不一概反對經(jīng)營者集中，它反對的僅僅是經(jīng)營者的過度集中行為。,二、經(jīng)營者的集中行為,經(jīng)營者合并 財產(chǎn)控制 經(jīng)營控制,經(jīng)營者合并,經(jīng)營者合并的概念： 指兩個以上經(jīng)營者通過訂立合并協(xié)議，合并成為一個經(jīng)營者的行為。本質(zhì)上是指兩個不同的競爭主體，變成一個單一的競爭主體。 經(jīng)營者合并分為三種基本類型： 1、橫向合并，指生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者提供同類服務(wù)的同行業(yè)的經(jīng)營者之間進(jìn)行的合并。 2、縱向合并，指處于不同經(jīng)濟(jì)層次或經(jīng)營環(huán)節(jié)上但又具有某種交易關(guān)系的經(jīng)營者之間進(jìn)行的合并。 3、混合合并，泛指分屬于不同行業(yè)、不同經(jīng)營層次的經(jīng)營者之間進(jìn)行的合并。,財產(chǎn)控制,財產(chǎn)控制的概念： 指經(jīng)營者通過獲

3、得其他經(jīng)營者的股權(quán)或者資產(chǎn)從而取得對該經(jīng)營者的控制權(quán)的行為。這種行為在法律上并沒有減少市場競爭的主體，但是實(shí)際上減少了市場競爭主體，從而被反壟斷法所關(guān)注。,經(jīng)營控制,經(jīng)營控制的概念： 指一個經(jīng)營者通過合同或者其他方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響的行為。 被控制的經(jīng)營者在法律上依然保持獨(dú)立地位，但是其在經(jīng)營管理方面喪失了自主決策權(quán)，控制經(jīng)營者成為若干企業(yè)的實(shí)際支配者。經(jīng)營控制主要是通過不同經(jīng)營者之間的協(xié)議達(dá)成的。,三、經(jīng)營者集中的申報制度,1、概念： 指經(jīng)營者集中達(dá)到規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)該向反壟斷法執(zhí)法機(jī)構(gòu)進(jìn)行申報，經(jīng)審查通過以后，方可進(jìn)行集中地制度。 2、申報的例

4、外：指經(jīng)營者集中即使達(dá)到了申報標(biāo)準(zhǔn)，但是由于該集中不會使市場結(jié)構(gòu)和競爭狀況發(fā)生大的改變，所以也可以不進(jìn)行申報的制度。 我國的反壟斷法第22條規(guī)定了兩種達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中可以不向國務(wù)院反壟斷法機(jī)構(gòu)申報的情形： 第一，參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的。這種情形往往是母子公司、集團(tuán)公司內(nèi)部以母公司或集團(tuán)牽頭進(jìn)行的股份或者資產(chǎn)的重新組合。這種集中不會對外部的市場結(jié)構(gòu)和競爭狀況產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的影響，所以不需申報。 第二，參與集中的每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。這種情形同上。,申報標(biāo)準(zhǔn),概念：是經(jīng)營者要向有關(guān)管理部門申報

5、、該集中受到法律控制的標(biāo)準(zhǔn)。 我國反壟斷法對于經(jīng)營者集中采取了事先的強(qiáng)制申報制度。達(dá)不到申報標(biāo)準(zhǔn)的，無需申報；達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷法執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報，未申報的不得實(shí)施集中。 2008年8月國務(wù)院公布關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，明確了下列申報標(biāo)準(zhǔn)：（1）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過4億元人民幣；（2）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過4億元人民幣。除此之外，如果經(jīng)營者集中未

6、達(dá)到上述規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)，但按照規(guī)定程序收集的事實(shí)和證據(jù)表明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院主管商務(wù)部門應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)查。,三、經(jīng)營者集中的申報制度,1、概念： 指經(jīng)營者集中達(dá)到規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)該向反壟斷法執(zhí)法機(jī)構(gòu)進(jìn)行申報，經(jīng)審查通過以后，方可進(jìn)行集中地制度。 2、申報的例外：指經(jīng)營者集中即使達(dá)到了申報標(biāo)準(zhǔn)，但是由于該集中不會使市場結(jié)構(gòu)和競爭狀況發(fā)生大的改變，所以也可以不進(jìn)行申報的制度。 我國的反壟斷法第22條規(guī)定了兩種達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中可以不向國務(wù)院反壟斷法機(jī)構(gòu)申報的情形： 第一，參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的。這種情

7、形往往是母子公司、集團(tuán)公司內(nèi)部以母公司或集團(tuán)牽頭進(jìn)行的股份或者資產(chǎn)的重新組合。這種集中不會對外部的市場結(jié)構(gòu)和競爭狀況產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的影響，所以不需申報。 第二，參與集中的每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。這種情形同上。,四、經(jīng)營者集中的審查制度,并非所有的經(jīng)營者集中都會限制或者損害競爭。只有當(dāng)經(jīng)營者的過度集中行為可能產(chǎn)生市場支配力量而形成壟斷，才需要適當(dāng)?shù)目刂平?jīng)營者的集中行為，禁止經(jīng)營者的過度集中行為，禁止經(jīng)營者的過度集中，這就需要反壟斷法機(jī)構(gòu)對經(jīng)營者集中申報進(jìn)行審查： 1、初步審查 2、進(jìn)一步審查 3、審查經(jīng)營者集中的考慮因素 4、審查后的決定，四種類型：

8、（1）準(zhǔn)予集中（2）禁止集中（3）不予禁止（4）不與禁止但附加限制性條件 5、決定的公布,審查經(jīng)營者集中的考慮因素,（1）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力； （2）相關(guān)市場的市場集中度； （3）經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)的影響； （4）經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響； （5）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響； （6）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。,四、經(jīng)營者集中的審查制度,并非所有的經(jīng)營者集中都會限制或者損害競爭。只有當(dāng)經(jīng)營者的過度集中行為可能產(chǎn)生市場支配力量而形成壟斷，才需要適當(dāng)?shù)目刂平?jīng)營者的集中行為，禁止經(jīng)營者的過度集中行為，禁止經(jīng)

9、營者的過度集中，這就需要反壟斷法機(jī)構(gòu)對經(jīng)營者集中申報進(jìn)行審查： 1、初步審查 2、進(jìn)一步審查 3、審查經(jīng)營者集中的考慮因素 4、審查后的決定，四種類型：（1）準(zhǔn)予集中（2）禁止集中（3）不予禁止（4）不與禁止但附加限制性條件 5、決定的公布,不予禁止,經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭的效果，但是，如果經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，反壟斷法機(jī)構(gòu)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定。 我國反壟斷法規(guī)定的條件是“對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益”。但是，“對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益”的

10、舉證責(zé)任由經(jīng)營者承擔(dān)，經(jīng)營者能夠證明的，反壟斷法機(jī)構(gòu)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定，經(jīng)營者不能證明的，反壟斷法執(zhí)法機(jī)構(gòu)就不能做出不予禁止的決定。,案例分析 1,（請大家具體看課本P231的基本案情）,案例分析（我們該如何看待商務(wù)部對該案件的處理）,對于該并購案，商務(wù)部認(rèn)定：此項集中將對競爭產(chǎn)生不利影響。商務(wù)部與可口可樂公司就附加性條件進(jìn)行了商談，要求申報方提出可行的解決方案。可口可樂公司對商務(wù)部提出的問題表述了自己的意見，提出初步解決方案及其修改方案。 經(jīng)過評估，商務(wù)部認(rèn)為修改方案仍不能有效減少此項集中對競爭產(chǎn)生的不利影響。根據(jù)反壟斷法第28條和第29條，商務(wù)部認(rèn)為，此項經(jīng)營者集中具有排除

11、、限制競爭效果，將對中國飲料市場有效競爭和果汁產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展產(chǎn)生不利影響。鑒于參與集中的經(jīng)營者沒有提供充足的證據(jù)證明集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響或者符合社會公共利益，在規(guī)定的時間內(nèi)，可口可樂公司也沒有提出可行的減少不利影響的解決方案，因此，決定禁止此項經(jīng)營者集中。,案例分析 2,基本案情,法國化妝品巨頭歐萊雅和本土面膜巨頭美即發(fā)布聯(lián)合公告，稱中國商務(wù)部于1月9日批準(zhǔn)了歐萊雅65.4億港元（約為51億元人民幣）收購美即的要約。歐萊雅于2014年4月8日正式完成對美即的收購。 美即控股自2005年成立以來，由于對細(xì)分市場的充分開拓，憑著面膜這一單一品類，占據(jù)了穩(wěn)定的市場份額。并與2010年在港上市。