1、李凱律師將建筑工程中一出現的法律問題,電話 一三三九一八五五五九八,建筑施工中易出現的結算糾紛及防范對策,在建筑施工合同管理中，較之于質量、安全等糾紛而言，最易出現而又最難解決的是結算糾紛。實踐中，許多結算糾紛常常曠日持久，最終受損的是施工方。本文立足于施工中常使用的合同文本建設工程施工合同(GF-1999-0201)，論述施工中易于出現的結算糾紛并討論相應的防范對策，以使施工企業(yè)能加強合同管理。,一、變更與索賠問題,實踐中，建設方不喜歡索賠二字，施工方一般也不提什么索賠。久之，施工方要么缺乏索賠意識，要么將索賠置換成為工程變更。但是，變更與索賠是兩回事。變更(設計變更和其他變更)導致的是合同

2、價款的調整，即，變更始終是在合同價款之內，它可能導致原合同價款增高，也可能導致其降低。而索賠則不完全是這樣。建設工程施工合同對索賠的定義是：“指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失，向對方提出經濟補償和(或)工期順延的要求?！卑丛摱x，再結合建設工程施工合同第31.4款看，索賠(費用索賠)是指在合同價款之外提出的經濟補償要求。建設工程施工合同第31.2款規(guī)定：“承包人在雙方確定變更后14天內不向工程師提出變更工程價款的報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更?！睂嵺`中，很少有施工方嚴格地履行該款，到最后發(fā)生結算爭議時，該款可能對施工方的結算要求形成致命

3、影響。,實踐中，施工方雖可能未嚴格履行第31.2款，但在其進度報表中，肯定是羅列了變更工程價款的了。但是，這種羅列是否就是31.2款的報告，肯定會有所非議。另外，總會有一些變更會落在進度報表提交之日的14天以前，這些變更按31.2款的規(guī)定，會被視為不涉及合同價款的變更。當變更工程的量較大時，施工方與建設方一般會對變更達成補充協(xié)議，如果補充協(xié)議沒有確定變更具體的價款，則爭議仍將存在，即，該補充協(xié)議可能只是約定了確定變更工程價款的方法，改變是建設工程施工合同第31.1款，而非第31.2款。,以上所論，是施工方在合同管理中必須注意的。施工方(尤其是小型施工隊伍)應改變那種“我做了，就該拿錢”的簡單意

4、識，加強合同管理的意識，嚴格地按合同規(guī)定的程序提起變更和索賠。施工方如果認為這些嚴格的程序不太切合施工實際，則應在簽約時在專用條款中加以改變。,二、合同價格對結算的影響,FIDIC土木工程施工合同條件嚴格適用于單價合同(工程量單價)，建設工程施工合同按23條的規(guī)定，可適用于：固定價格合同，可調價格合同，成本加酬金合同。其實，無論是固定價格合同，可調價格合同，還是成本加酬金合同，都是可以以工程量單價為基礎的。固定價格合同即可固定單價；可調價格合同從建設工程施工合同第23.3款看，即建設方承擔的風險多一些，因而單價可調整的因素多一些；成本加酬金合同也面臨調整的問題，因而也涉及工程量單價。建設部20

5、03年推出的建設工程工程量清單計價規(guī)范(GB50500-2003)也是可與這三種合同調和的。,在實踐中，將固定價格合同理解為固定總價合同的不鮮見。再加上建設工程施工合同將合同價款定義為：“指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內全部工程并承擔質量保修責任的款項。”最基本的意思就是協(xié)議書中約定的合同價款。因此，當工程量增加較大，追加合同款較多時，建設方會很難接受一個固定總價合同被如此劇烈突破的事實，于是，工程后期的中間結算和最終結算就不太容易順利進行。,另外，對于中間結算，因實踐中建設方不按約支付工程款是經常的事，施工方還應注意利息的問題。如果雙方未對利息做約

6、定，當糾紛發(fā)生時利息往往按最高人民法院的規(guī)定解決。因此，施工方宜于簽訂合同時在專用條款中對利息問題作出約定。,三、最終結算與優(yōu)先受償權,實踐中，如果建設方認為結算價格太高，那么，即便法院的判決已經確定了最終價格，也會存在著執(zhí)行難的問題。因此，施工方宜將優(yōu)先受償權與結算問題一并考慮。施工方行使優(yōu)先受償權有兩種方式：按合同法第二百八十六條的規(guī)定提起，按建設工程施工合同第33.4款約定提起。但這里應注意兩點。,1.按最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復的規(guī)定，按合同法第二百八十六條提起的優(yōu)先受償權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。六個月的時間太短，很

7、容易被建設方以各種措施(比如延長竣工驗收時間)消化掉。2.按最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋(征求意見稿)第二十七條的規(guī)定：“承包方作出放棄依合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先權的承諾有效”，因此，施工方來自建設工程施工合同第33.4款的優(yōu)先受償權很可能被解釋為對其來自合同法第二百八十六條的優(yōu)先受償權的放棄。,有鑒于此，施工方有必要認真履行建設工程施工合同關于竣工結算的規(guī)定。但是，實踐中經常存在施工方未能按建設工程施工合同第33.1款規(guī)定的在工程竣工驗收報告經發(fā)包人認可后28天內提交竣工結算報告的情形。在此情況下，施工方來自建設工程施工合同第33.4款的優(yōu)先受

8、償權將受到影響，因為建設方可以主張施工方本該享有的優(yōu)先受償權已超過了總的期限(28天+56天)。,應當說明的是，結算文件是否具有法律效力，即能否作為工程決算的依據，應來自當事人的確認。對此，建設部建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法第十六條第四款有明文規(guī)定：“工程竣工結算文件經發(fā)包方與承包方確認即應當作為工程決算的依據?！倍┕し絹碜越ㄔO工程施工合同第33.4款的優(yōu)先受償權亦應以具備法律效力的結算文件為前提，否則，施工方不能直接向法院申請行使優(yōu)先受償權，而只能提起起訴或仲裁。,如依雙方當事人在合同中約定的確認規(guī)則，施工方還須注意，按建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法第十六條第一款第(三)、(四)項的規(guī)定，建設方如對結算文件有異議，可與施工方在約定期限內或28天內協(xié)商，協(xié)商不成，則應委托工程造價咨詢單位在28天內完成造價鑒定。該時間是很容易突破建設