1、荊君望 律師2014年4月23日,互聯(lián)網(wǎng)金融新秀：眾籌,版權(quán)所有，侵犯必究,一、眾籌是什么,提綱,二、眾籌在國外的發(fā)展,三、眾籌在國內(nèi)的發(fā)展,四、中國法律對眾籌的限制,五、眾籌可能涉及的法律風(fēng)險,如果你想實現(xiàn)一個夢想但又囊中羞澀，該怎么辦？找銀行貸款，困難重重；找親友借錢，面子上過不去。 在北京郵電大學(xué)，幾個年輕人正在籌集資金，計劃用30萬元啟動一個咖啡館創(chuàng)業(yè)項目。他們籌集資金的方式既不是找銀行，也不是找親友，而是通過網(wǎng)絡(luò)，向千千萬萬素未謀面的陌生人爭取資金支持。 以傳統(tǒng)的眼光來看，這樣的行為有些匪夷所思。但從效果上看，這幾個年輕人正在快步接近自己的夢想。1月16日1

2、4時，這個名為零壹咖啡館的創(chuàng)業(yè)項目在一家名為“眾投天地”的網(wǎng)站上線募集資金，僅僅7個小時之后，項目就收到了20名支持者5萬元的現(xiàn)金支持。一周之后，籌集到的資金超過了17萬元。 這樣募集資金的方式正在當(dāng)下的中國慢慢興起，它的名字叫“眾籌”。,一、眾籌是什么？,互聯(lián)網(wǎng)金融是一個全新的概念，它是指借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、移動通信技術(shù)實現(xiàn)資金融通、支付和信息中介等業(yè)務(wù)的一種新興金融模式。 眾籌，翻譯自國外crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資。是指用團購+預(yù)購的形式，向網(wǎng)友募集項目資金的模式。眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，讓小企業(yè)、藝術(shù)家或個人對公眾展示他們的創(chuàng)意，爭取大家的關(guān)注和支持，進而獲

3、得所需要的資金援助。 眾籌可以做商品預(yù)售、實際物品交換，也可以做其他眾籌。,一、眾籌是什么？,K ickstarter（KS）眾籌的 源于美 國 的 眾 籌 網(wǎng) 站K S。KS2009年成立在紐約曼哈頓的下東城，經(jīng)過短短4年迅速發(fā)展，到今天為止已經(jīng)籌到9億美金，資助5百萬個大小項目。KS通過網(wǎng)絡(luò)平面對公眾募集小額資金，致力于支持和鼓勵創(chuàng)新。 在K ickstarter的規(guī)則當(dāng)中，創(chuàng)業(yè)者將產(chǎn)品原型或創(chuàng)意在眾籌平臺進行展示并發(fā)起募集資金的活動，對項目有意者可以選擇進行投資，并最終由項目獲得投資回饋。其根本在于將社會資本與創(chuàng)想進行對接，進而形成產(chǎn)品與經(jīng)濟實體。,二、眾籌在國外的發(fā)展,KS成功融資項目

4、涉獵電影音樂視頻游戲和創(chuàng)新科技等。KS目前業(yè)務(wù)還只限于融資(回報只限于產(chǎn)品服務(wù))。 最大的眾籌項目是2012年的Pebble藍牙智能手機及手表，籌到1030萬美金，在這個眾籌的資金的幫助下，Pebble終于能如期在2013年把產(chǎn)品推出，現(xiàn)在已經(jīng)成為美國圣誕節(jié)最火熱的禮品之一。Pebble一個很不錯的電子產(chǎn)品，大家有機會可以試試。,二、眾籌在國外的發(fā)展,Angelist美國股權(quán)眾籌的鼻祖。成立于2011年的Angelist，在2013年9月，完成2400萬美元的融資，估值1.5億美元。它完成融資也是通過眾籌方式，投資機構(gòu)包括Atlas Venture、Google Ventures，以及其它10

5、0多個投資人和機構(gòu)。 截至2013年年底，Angelist上有10萬張企業(yè)掛牌，促成了1000多家創(chuàng)業(yè)企業(yè)成功融資。,二、眾籌在國外的發(fā)展,以KS為代表的眾籌的快速發(fā)展，離不開美國政府的大力支持。2012年4月，美國通過JOBS法案(JumpstartOurBusinessStartupsAct)，允許小企業(yè)通過眾籌融資獲得股權(quán)資本，今年10月SEC美國證監(jiān)會依據(jù)JOBS法案公布細(xì)則，使得眾籌融資替代部分傳統(tǒng)證券業(yè)務(wù)成為可能。這個法案是一系列促進小企業(yè)和初創(chuàng)企業(yè)融資的改革措施，允許創(chuàng)業(yè)公司每年通過網(wǎng)絡(luò)平臺募集不超過100萬美元的資金。 這個法案也對參與此類投資的投資人、提供融資服務(wù)的中介機構(gòu)、

6、融資企業(yè)均提出了相應(yīng)要求。由于創(chuàng)業(yè)企業(yè)的風(fēng)險很高，對于投資人，要求年收入不足10萬美元，所投金額不能超過2000美元，或年收入的5%。而大于這一收入的，可以將10%的收入用于投資，上限則為10萬美元。參與眾籌的投資人抗風(fēng)險的能力與專業(yè)的風(fēng)險機構(gòu)相比弱一些，所以這些要求是必須的。,二、眾籌在國外的發(fā)展,2011年初，點名時間成立，成為中國第一家眾籌網(wǎng)站。此后，國內(nèi)眾籌網(wǎng)站快速興起，包括天使匯、大家投、追夢網(wǎng)、中國夢網(wǎng)、覺JUE.SO、眾籌網(wǎng)等網(wǎng)站。 點名時間主要是做硬件、科技、文化類項目，以硬件產(chǎn)品眾籌為主。 中國夢網(wǎng)就主要聚集文學(xué)、影視、科技、互聯(lián)網(wǎng)、移動互聯(lián)網(wǎng)等項目，圍繞盛大的文學(xué)、游戲、移

7、動互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)來尋找創(chuàng)新的項目。 網(wǎng)信金融的眾籌網(wǎng)，則用文化眾籌、公益、獎勵等形式吸引用戶，未來將接入股權(quán)、債權(quán)等領(lǐng)域。,三、眾籌在中國的發(fā)展,三、眾籌在中國的發(fā)展,三、眾籌在中國的發(fā)展,三、眾籌在中國的發(fā)展,在國內(nèi)的環(huán)境下，有關(guān)眾籌的法律、法規(guī)并不完善。 據(jù)中國證券法第10條的規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的為公開發(fā)行：向不特定對象發(fā)行證券，向特定對象發(fā)行證券累計超過200人，以及其他情況。 從股權(quán)眾籌的角度來看，如果 “向不特定對象發(fā)行證券”或者“向特

8、定對象發(fā)行超過200人”的，必須經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)。,四、中國法律對眾籌的限制,在國內(nèi)的環(huán)境下，有關(guān)眾籌的法律、法規(guī)并不完善。 根據(jù)公司法的規(guī)定，成立股份有限公司的股東人數(shù)不能超過200人，成立有限合伙制的股東人數(shù)不能超過50人。這也是眾籌的人數(shù)限制。此前，央行副行長劉士余就強調(diào)，國內(nèi)眾籌平臺的發(fā)展一定要注意200人的人數(shù)限制。 于是，一些項目要募集資金的過程中就采用協(xié)議代持的方式，變相地擴大眾籌參與的人數(shù)。,四、中國法律對眾籌的限制,案例： 我國眾籌的興起源于2012年，美微傳媒在淘寶上發(fā)起的眾籌。淘寶出現(xiàn)一家名為“美微會員卡在線直營店”的店鋪。該店店主是美微傳媒創(chuàng)始人朱江。該店鋪主要銷售會員卡，

9、但這不是普通的會員卡，購卡者不僅可以享有“訂閱電子雜志”的權(quán)益，還可以擁有美微傳媒原始股份100股。購卡者手中持有的會員卡即原始的股票。美微傳媒想通過這樣的方式募集閑散資金。 美微傳媒股權(quán)眾籌之初，有不少參與者。后來，監(jiān)管部門叫停，美微傳媒也將這些賣出的股權(quán)又收了回來。,四、中國法律對眾籌的限制,案例： 2013年12月，一個叫中科柏誠的互聯(lián)網(wǎng)金融IT服務(wù)公司發(fā)起了925萬的股權(quán)眾籌。這個眾籌項目并沒有在某一眾籌平臺上募集，而是在王德敬的朋友圈完成。 中科柏誠CEO王德敬在接受21世紀(jì)經(jīng)濟報道記者采訪時表示，國家對股權(quán)眾籌的規(guī)定還不明朗。為了合法合規(guī)，中科柏誠請了專業(yè)的律師幫忙設(shè)計，采取“成為

10、會員，買產(chǎn)品送股權(quán)”的方式募集資金。從外面來看，這些資金是用于購買其公司研發(fā)的產(chǎn)品。,四、中國法律對眾籌的限制,非法集資罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。所謂非法集資，是指公司、企業(yè)、個人或其他組織未經(jīng)批準(zhǔn)。違反法律、法規(guī)，通過不正當(dāng)?shù)那?，向社會公眾或者集體募集資金的行為，是構(gòu)成本罪的行為實質(zhì)所在。 （一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金； （二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳； （三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報； （四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。 未向社會公開宣傳，在親友或者單位

11、內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。,五、眾籌可能涉及的法律風(fēng)險,擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪 依據(jù)刑法，擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪是指未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。 第三十四條 擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券案(刑法第一百七十九條)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴: (一)發(fā)行數(shù)額在五十萬元以上的; (二)雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但擅自發(fā)行致使三十人以上的投資者購買了股票或者公司、企業(yè)債券的; (三)不能及時清償或者清退的; (四)其

12、他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。,五、眾籌可能涉及的法律風(fēng)險,非法吸收公眾存款罪(刑法第一百七十六條)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:。 (一)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在二十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在一百萬元以上的; (二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款三十戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款一百五十戶以上的; (三)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的; (四)造成惡劣社會影響

13、的; (五)其他擾亂金融秩序情節(jié)嚴(yán)重的情形。,五、眾籌可能涉及的法律風(fēng)險,非法吸收公眾存款罪(刑法第一百七十六條)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:。 （一）不具有房產(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的； （二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護等方式非法吸收資金的； （三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的； （四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的； （五）不具有發(fā)行股

14、票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；,五、眾籌可能涉及的法律風(fēng)險,非法吸收公眾存款罪(刑法第一百七十六條)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:。 （六）不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的； （七）不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的； （八）以投資入股的方式非法吸收資金的； （九）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的； （十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的； （十一）其他非法吸收資金的行為。,五、眾籌可能涉及的法律風(fēng)險,非法經(jīng)營罪未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。,五、眾