1、概述若從分值分布看，合同法在所有列入律考范圍的法律，法規(guī)中可謂是一騎絕塵，斯上均分值50分以上的業(yè)績使得其他部門法望塵莫及。而在合同法典頒行災害后的1999年、2000年兩屆律考中，有關合同法律制度的試題分值更是連續(xù)達到了60分以上，實為不折不扣的律法規(guī)之第一大戶。上面所講的60分還僅僅是指直接依據(jù)合同法的條文的試題分值而言。若再考慮加上其他與合同法有直接，間接聯(lián)系的法律、法規(guī)的試題分值，其總分值應在80分以上。這些法律、法規(guī)包括：擔保法之擔保合同，保險法之保險合同，勞動法之勞動合同，“三資企業(yè)法”之倆資經(jīng)營企業(yè)合同及合作經(jīng)營企業(yè)合同，合伙企業(yè)法之合伙協(xié)議，仲裁法之仲裁協(xié)議，城市房地產(chǎn)管理法之

2、房地產(chǎn)交易合同，土地管理法之土地出讓、轉(zhuǎn)讓合同，產(chǎn)品質(zhì)量法之產(chǎn)品責任制度，消費者權益保護法之消費合同，以及海商法上的一系列合同法律制度等待此誠可謂律考總分400分，合同法五分天下有其一。合同法不精，行“津卡”難矣。從題型看，合同法以選擇題和案例分析題并重。從近兩年考試情形看，卷四中有關合同法律制度的案例分析題至少有兩道，總分值在20分以上。因此，做好合同法案例分析題，意義重大。合同法共計23章248條，內(nèi)容博大精深，理論底蘊深厚，許多法條涉及到合同法、債法乃至民法的基本理論制度。對此，我們在本部分會加強合同法基本理論的介紹，以有助于讀者從更深層次上理解掌握合同法法條?？梢哉f合同法的法條可考性是

3、非常強的，除去首尾2章及第10章外，其余20章的每個條文都可考性。因此，本法的重點內(nèi)容并不明顯，所謂重點法條只是相對的。建設考生不要心存僥幸，應心平所和地復習每一個條文，每項一項制度，努力提高合同法理論水平。這樣，始能有備無患，以不變應萬變。所以，我們在本章中將盡可能多地分解評述合同法法條，以有助于讀者全面提升合同法應試能力。合同法同民法通則及民通意見的規(guī)定存在著諸多重合和沖突，如何在復習中和選擇法律適用時處理二者的關系，是廣大讀者十分關心的問題。對此，我們在本章中會交待二者各個具體相關條文的關系，以澄清讀者頭腦中的諸葛亮多迷惑和錯誤認識。最后要提醒讀者的是，最高人民法院1999年12月1日通

4、過的關于適用合同法若干問題的解釋（一）（以下簡稱合同法解釋（一）具有重要的應試意義，不可不予重視。本章已經(jīng)涵蓋了該解釋的內(nèi)容，望讀者明察。如刑法一樣，由于合同法條文繁多，為了讀者閱讀的方便，我們？quot；總則“、”分則“兩部分加以分別解讀。總則篇一、 重點法條：第2條。意思分解：1、我國合同法調(diào)整的合同是民事合同，既包括設定債權債務關系的債權合同，也包括設定物權合同，如抵押合同等。2、注意第2款不屬于合同法調(diào)整的其他民事協(xié)議。二、 重點法條：第10條。第11條。第36條。第37條。相關法條：民通意見第65、66條。1 / 571意思分解：1、 依第10、11條之規(guī)定，合同的形式可分為：口頭形

5、式、書面形式、其他的形式，書面形式分為特殊書面形式、一般書面形式，特殊書面形式分為鑒證、公證、登記、審批。一般書面形式分為合同書、信件、數(shù)據(jù)電文，數(shù)據(jù)電文分為電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件，其他的形式分為推定行為、沉默行為、視聽資料。上圖中表明，合同的書面形式是十分復雜的，閃不僅限于許多考生所理解的“合同書即是合同的書面形式，合同的書面形式即為合同書”。2、推定是拽當事人以一煊的積極行為表達于外部，從而使他人可以推定其意思表示的形式，在民通意見第66條中又稱為作為的默示，合同法第36、37條也規(guī)定了這種形式。沉默是指既無言詞又無行動的表示的不作為形式。沉默在民通意見第66條中又稱為不

6、作為的默示。在一般情況下，當事人保持沉默是無任何法律意義的，只有在法律有規(guī)定或當事人雙方有約定的情況下，才可以賦予當事人的不作為以一定的表示意思，產(chǎn)生相應的法律效果。這種效果多是消極的，如合同法法第47、48條規(guī)定，第三人催告限制行為能力的法定代理人或無權代理未作表示的，視為拒絕。又如繼承法第25條第2款規(guī)定，本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作表示的，視為同意。又如繼承法第25條第1款規(guī)定，繼承開始后，繼承人未就接受或放棄繼承作出表示的，視為接受繼承。再如合同法第171條，試用期滿買受人未作表示的，視為購買。這里要強調(diào)的是，當事人可以事先約定一方沉默行為的法律意義。但是，如果當事人沒有事

7、先約定，又不存在大家公認的交易習慣的情形下，任何一方不得獨課以另一方沉默所表示的法律意義。如甲工廠向乙商店發(fā)出的要約中載明：“如果在15日內(nèi)不作出承諾表示，也不作出拒絕表示的，視為接受要約”。如果甲、乙雙方契約之前從未有過如此約定，也不存在此類交易習慣，則甲的單方約定對乙并無拘束力。3、以上四個條文中還有一個關鍵問題是，如果法律明確規(guī)定或事先雙方當事人約定，訂立合同要采用書面形式，但后來雙方又未訂立書面合同，那么該合同能否成立？換言之，書面形式的法定或閱覽室要求是合同成立的要件嗎？這是許多考生不明白的一個問題。應該說，如果法律明確規(guī)定可雙方當事人約定采用書面形式訂立合同，后來雙方當事人又未用書

8、面形式的，合同并不成立。但這個原則有例外，即體現(xiàn)在第36、37條上。此時若一方已經(jīng)履行主要義務，對方又接受的，該合同成立。如此說來，合同的其他形式應為合同書面形式的有效補充。切記切記！不要混淆：1、 第36、37條的適用，強調(diào)一方已經(jīng)履行了合同的“主要義務”。換言之，如果一方只履行了一小部分義務，并不適用第36、37條。2、 對沉默在不同情形下積極或消極的法律意義，應予牢記，不可混淆。三、 重點法條：第12條。第61條。第62條。相關法第：民地通則第88條；民通意見第105條。意思分解：以上三個條文是律考重點和難點，也是合同法不 于原經(jīng)濟合同法的關鍵點這一。理解以三個條文的立法精神，對把握整個

9、合同法的任意性規(guī)范物征至為重要。1、第12條規(guī)定的8個條款并非每個合同都必須具備的“具備條款”、“主要條款”。事實上，每個合同應具備哪些地條款是仍合同情形而各個沒的。換言之，第12條這規(guī)定僅具有提示性意義，并無任何強制效力。如果一個合同缺少了第12條規(guī)定的某一個或某幾個條款，該合同是否成立呢？依第61條的規(guī)定，當事人對未約定或約定不明確的條款，可采用以下幾種補救：3 / 573（1） 協(xié)議補充：（2） 按照合同的其他條款確定：（3） 依交易習慣確定。如果依以上三個方式還不能補救，則依第62條的規(guī)定進行確定。換言之，缺少某一個貢幾個條款并不當然導致合同不成立，當事人可依約定或法定的方式進行一系列

10、的補救，使之成立。2、 一定要詳細識記第62條的第6項規(guī)定。不要混淆：各類合同的示范文本并無法律效力，只對當事人訂立合同起參考作用。四、 重點法條：第13條。第14條。第15條。意思分解：訂閱合同的要約、承諾規(guī)則，系合同法的基本制度，也是律考的重點內(nèi)容，每年必考23分以上，務求準確掌握。1、 要約與要約邀請（引誘）之區(qū)別是律考的熱點的難點。二者區(qū)別是：（1） 要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而不是偈要約那樣由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。（2） 要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為。換言之，邀請是當事人訂立合同的預備行為，在發(fā)出要約邀請時，當事人還未進入訂約階段（狀態(tài)）。（3

11、） 要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請后，要約邀請人撤回其中邀請，只要未給善意相對人造成依賴利益的損失，邀請人并不承擔法律責任。2、 區(qū)分要約與要約邀請是很復雜的，同時也正是律考的熱點。依第15條的規(guī)定，以下四個法律文件肯定為要約邀請：（1） 寄送的價目表；（2） 拍賣公告；（3） 招標公告：（4） 招股說明書。難點在于商業(yè)廣告。商業(yè)廣告原則上為要約邀請，個別情形下符合要約規(guī)定的，方社為要約。3、 判斷一商業(yè)廣告是否為要約，關鍵看其是否符合了第14條要約的條件。（1） 要約的內(nèi)容必須具體確定。所謂“具體”是指要約的內(nèi)容必須具有足以使用同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款，承

12、諾人難以作出承諾，即使作了承諾，也會因為這種合意不具備合同的主要條款而使合同不能成立。所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。（2） 要約必須具有訂立合同意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。原則上，要約應向一個或數(shù)個特定人發(fā)出，即受要約人原則上應當特定但這并不是說法律要嚴格禁止要約向不特定發(fā)出，一方面，法律在某些特定情況下允許不特定人發(fā)出，如商業(yè)廣告。另一方面，要約人愿意微波特定人發(fā)出要約，并自愿承擔由此產(chǎn)生的后果，在法律上也允許的。但是向不特定人發(fā)出要約，必須具備兩個要件：3 / 573其一，必須明確表示其作出的建議是一項要約而非要約邀請。其二

13、，必須明確承擔向多人發(fā)出要約的責任。不要混淆：1、 關于懸賞廣告的法律性質(zhì)，法學界爭議很大，主要有單方法律行為說和要約說兩大主張，合同法對此未予規(guī)定。一般認為，懸賞廣告是單方法律行為。2、 在拍賣過程中，拍賣公告是要約邀請，拍賣（出價）的意思表示是要約，拍定是承諾。3、 在招標過程中，招標公告是要約邀請，投標是要約，定標（決標）是承諾。五、 重點法條：第16條。第17條。第18條。第19條。第20條。意思分解：1、對于要約的生效時間，合同法采陸法系的到達主義（第16條第1款）。注意第2款關于數(shù)據(jù)電文的到達時間界定。2、注意要約撤回與撤銷的時間差別（第17、18條）。3、特別掌握第19條要約不得

14、撤銷的三種情形：（1）要約人明定了承諾期限的；（2）要約人以其他形式明示要約不可撤銷的；（3）受要約人有理由認為該要約不可撤銷，并且已經(jīng)為履約作為準備工作。注意第三種情形強調(diào)受要約人主、客觀條件皆備。4、要約失效其有4種情形，重點掌握第3、4種情形（第20條）。六、 重點法條：第21條。第22條。第30要。第31條。意思分解：1、第21條強調(diào)了兩個方面：（1） 承諾主體只能是受要約人。這就意味著，非受要約人作出的承諾的意思表示并非承諾，而是向要約人發(fā)出的要約。（2） 承諾的內(nèi)容是同意要約，這里強調(diào)承諾的內(nèi)容與要經(jīng)的內(nèi)容應當一致。承諾實質(zhì)性變更要約的，為新要約。但我國合同法對承諾與要約內(nèi)容的一致

15、性原則作了靈活處理：允許作出非實質(zhì)性變更。2、掌握第30、31條實質(zhì)性變更、非實質(zhì)性變更的含義。因涉及承諾是否有效這一重大問題，此兩條的內(nèi)容務必掌握。3、第22條規(guī)定了承諾的形式，包括：（1） 通知方式（口頭或書面形式）；（2） 交易習慣方式：（3） 推定方式。4 / 574注意這里未明確規(guī)定沉默方式，如果在雙方交易習慣中均認可沉默這種默示方式可產(chǎn)生承諾效力。不要混淆：1、 特別注意第31條非實質(zhì)性變更僅是原則 產(chǎn)生承諾效力，有兩種情形導致承諾無效和而為新要約：（1） 要約人及時表示反對；（2） 要約表明承諾不得地要約內(nèi)容作出任何變更。2、 交叉要約問題。交叉要約是指訂約當事人采取非直接對話方

16、式，相互不不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。對于交叉要約可否成立合同，存有爭議，一般認為不能當然成立合同，因為交叉要約當事人缺乏承諾的意思表示。3、 同時表示問題。同時表示是指訂約當事人采用直接對話的方式，相互不不約而同地對向方發(fā)出了內(nèi)容相同的要約。同時表示與交叉相約本質(zhì)相同，僅是雙方對話方式不同。其效力應同于交叉要約。4、 意思實現(xiàn)。意思實現(xiàn)是指在某些情況下，依據(jù)交易的習慣可交易的性質(zhì)，不需要作了承諾的通知，或者要約人已經(jīng)預先聲明承諾無需通知的，要約人從受要約人有承諾意思表示的客觀事實中，推斷受要構(gòu)人作出了承諾。意思實現(xiàn)產(chǎn)生承諾效力，合同成立。七、 重點法條：第23條。第24條。第28條

17、。第29條。意思分解：1、第23條規(guī)定了承諾期限，分兩種情形：（1） 要約確定承諾期限的，承諾應在此期限內(nèi)到達。（2） 未確定期限的，即時到達（對話方式）或合理期限內(nèi)到達（非對許可方式）。2、問題的關鍵是，如果承諾遲到，其效力如何？第28、29條區(qū)分了兩種情形下的承諾遲到：（1） 因承諾人自身原因遲到的，原則上承諾無效，為新要約。（2） 因非由于承諾人自身原因遲到的，原則上承諾有效。考生應我特別掌握以上兩條原則之外的例外情形。3、了解第24條承諾期限的起算點。八、 重點法條：第26條。第27條。意思分解：1、承諾生效亦采到在主義，同于要約。2、正因為采到達主義，所以承諾只可撤回不可撤銷。這是區(qū)

18、別于要約的地方。 九、 重點法條：第25條。第32條。第33條。意思分解：以上三個條文是律考難點，也是廣大考生易生困惑之所在。1、 依第25、26條，承諾到達要約人時合同即告成立，但第32、33條又規(guī)定了不同的合同成立時間規(guī)則，如何協(xié)調(diào)適用以上條款？舉個例子，甲于6 / 5762000年10月5日向乙發(fā)出要約，乙于10月10日向甲發(fā)出承諾并于當日到達，甲于10月15日在合同上簽字后再寄給乙，乙于10月20日在合同上蓋章，后甲、乙雙方又于10月25日簽訂了合同確認書。在這個案例中，甲、乙之間的合同何時成立？事實上，第25、32、33條規(guī)定的合同成立的不同時間規(guī)則，有可能產(chǎn)生適用上的 沖突，如上面

19、的案例中分別適用第25、32、33條會得出合同成立時間的三個結(jié)論。這三個條文的適用關系是，若同時存在務條適用情形而三者又不一致的，應以第33條為準；若同時存在第25、32條適用情形的，應以第32條為準；若只存在第25知適用情形，或雙方簽字蓋章時間與承諾生效時間一致，則可適用第25條。依此法則，上述案例中合同成立的時間應為2000年10月25日。2、第32條中的簽字與蓋章之間是選擇關系，即當事人既可以只簽字而不蓋章，也可以只蓋章而不簽字，也可以既簽字又蓋章。雙方當事人的簽字、蓋章行為既可同時同地完成，也可異地完成。在后一種情形下，以最后一方當事人完成簽字或蓋章時間為合同成立時間。十、 重點法條：

20、第34條。第35條。相關法條：民事訴訟法第25條。意思分解：1、因合同簽訂地（成立地（關涉到合同糾紛案件的協(xié)議管轄地問題，所以必須掌握合同成立地的確定規(guī)則。2、 第34、35條和適用關系原理同于第25、32、33條的適用關系原理。若承諾生效伯地點與雙方簽字蓋章的地點不一致的，應適用第35條之規(guī)定，以簽字蓋章地為合同成立地。十一、重點法條：第39條。第40條。第41條。相關法條：本法第52、53、125條。意思分解：合同法關于格式條款制度的規(guī)范僅見于以上三個條文，為律考重點。1、 注意第39條第2款格式條款概念，格式條款或格式合同不同于合同示范文本。2、 注意第39條第1款的格式條款訂立規(guī)則，提

21、供方有義務提請對方注意免除或限制其責任的條款，并有說明義務。違反提請注意義務的，該格式條款不生效力（保險法第17條）。3、 格式條款無效情形共有10種：（1） 第52條關于普通合同條款無效的5種情形；（2） 第53條關于免責條款無效的2種情形；（3） 第40條自行規(guī)定的3種情形；A提供方免除其責任的B提供方加重對方責任的，C提供方排除對方主要權利的。4、 第41條關于格式條款解釋規(guī)則的規(guī)定，應理解格式條款解釋除了遵守合同法第125條的普通合同條款共同解釋規(guī)則外，還適用自己的特殊解釋規(guī)則：（1） 通常理解解釋；（2） 不利于提供方解釋；（3） 非格式條款優(yōu)于格式條款解釋。6 / 576十二、重點

22、法條：第42條。第43條。第92條。意思分解：1、 關于締約過失責任制度，考生起碼應具備以下知識背景：（1） 締約過失行為違反的是前契義務而非合同義務；（2） 締約過行行為違反侵害了締約對方的信賴利益而非合同利益；（3） 締約過失責任是法定的損害賠償之債，與違約責任并列為債的發(fā)生原因之一；（4） 締約過失責任產(chǎn)生的法理基礎是誠實信用原則。2、 與前契約義務并列的是后契的義務，規(guī)定在合同法T經(jīng)92條，考生應掌握其義務內(nèi)容。3、 依第42、43條規(guī)定，締約過失行為主極以下四種類型：（1） 假借訂立合同，惡意進行磋商（簡稱：“惡意磋商”）；（2） 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況（簡

23、稱“訂約欺詐”）；（3） 泄露或不正當?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密（簡稱“侵犯商業(yè)秘密”）；（4） 其他違背誠實信用原則的行為。在上述幾種情形下，一方必須給對方造成損失，才應負擔締約過失責任。此種損失是指另一方因信賴合同成立和有效，但由于合同不成立和無效的結(jié)果所蒙受的不利益，在法律上稱為“信賴利益的損失”。在一般情況下，此種損失主要表現(xiàn)為一種費用的支出不能得到補償，但信賴利益的損失不應包括因合同的成立和生效所獲得的各種利益未能獲得（如利潤損失），這些損失屬于違約損害賠償?shù)姆秶粚儆诰喖s過失責任范圍。十三、重點法條：第44條。第8條。相關法條：本法第45、46條。意思分解：對第44條的準確理解，是把握合同

24、法第三章“合同的效力”的基本前提，也是每一位考生理應具備的理論基礎知識。1、首先看第44條與第8條的關系依第8條，合同依法成立即對當事人具有法律拘束力，此處的法律拘束力是指合同對當事人的一般拘束力。這種拘束力的內(nèi)容是：（1） 當事人應當信約；（2） 當事人不得擅自變更或者解除合同。由此可見，合同的一般拘束力是指當事人對依法成立的合同應有最一般的尊重。而且，任何一個合同的一般拘束力的內(nèi)容都是一樣的。第44條規(guī)定的則是合同的效力。合同是雙方當事人為實現(xiàn)各自目的而達成的合意，以意思表示為要素，而意思表示包括效果意思、表示意思和表示行為。合同的效力即體現(xiàn)為雙方當事人訂立合同的效果意思產(chǎn)生法律效力。如此

25、說來，每一個合同的效力都是特定的，各個合同之間的效力都是不同的。如買賣花瓶的合同的效力體現(xiàn)在一方負有交付花瓶義務而取得價款的權利，另一方負有交付價款義務而取得花瓶的權利上。但在房屋租賃合同，一方負交墳房屋給他人占有，使用而享有獲得租金的權利，另一方則負有交付租金義務而享有占有、使用他人房屋的權利。2、第44條更重要的意義在于規(guī)范了合同成立與生效的關系。7 / 577合同的成立與生效，是相互聯(lián)系又相互區(qū)別的一對概念。成立是指雙方當事人意思表示達成一致，生效是拽成立后的合同在法律上得到了肯定性評價，產(chǎn)生了當事人閱覽室的法律效力，也就是使合同獲得了相當于法律的效力。二乾關系可表述為：（1） 合同生效

26、是以合同成立為前提的，合同不成立即無所謂生效問題。反言之，一個合同生效了，也就意味著它已經(jīng)成立了。（2） 合同成立后不一定就生效。合同成立后是否生效，主要分為幾種情況：A大多數(shù)合同成立即生效，也即合同成立與合同生效是在同一時間；B合同成立后永遠不生效，也即無效合同；C合同成立后效力處于懸空狀態(tài)，是否生效要看合同合同成立時缺乏的生效要件后來能否得到補正，即效力待定的合同D合同成立后并不立即生效，生效時間視所附期限于何時到來，即附始期的合同；E合同成立后并不立即生效，是否生效，要視所附條件能否實現(xiàn)而定，即附延條件的合同；F合同成立后并不立即生效，只有完成了應當辦理的批準、登記手續(xù)后才生效。由此可見

27、，合同成立生效之間的關系確實十分復雜。在以上6種情形中，我們主要研究第A種和第F種，也即第44條的第1款和第2款規(guī)定的情形。3、如果法律、行政法規(guī)（僅限于以上兩種立法性文件）明確規(guī)定某一類合同應當辦理批準、登記等手續(xù)才生效的，則此時批準、登記等手續(xù)即為該合同的生效要件。未予辦理的，人民法院應當認定該合同未生效。值行注意的是，依合同法解釋（一）第9條之規(guī)定，只要在一審法庭辯論終結(jié)前當事人辦理了批準、登記手續(xù)的，人民法院應當認定該合同已生效。換言之，該條解釋變相地后延了要求當事人完成批準、登記手續(xù)的期限，更有利于保障更多的合同能夠按生效合同處理。更值得注意的是，合同法解釋（一）第9條實際上是區(qū)分了

28、兩類登記手續(xù)的。一類是法律、行政法規(guī)明文規(guī)定為合同生效要件的，即上段中我們所講的與批準相并列的登記手續(xù)；第二類是法律、行政法規(guī)雖明文規(guī)定某一類合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定為生效要件的。如城市房地產(chǎn)管理法第53條規(guī)定，城市房屋租賃合同必須向房產(chǎn)管理部門進行登記，但這種登記的用途徑用于備案的，并非是房屋租賃合同的生效合同登記，并不影響該合同的生效，只是不能產(chǎn)生物權轉(zhuǎn)移的效力。不要混淆：1、 務必弄清楚合同成立與生效的關系。2、 務必區(qū)分開合同法解釋（一）第9條規(guī)定的兩類“登記手續(xù)”的不同效力。十四、重點法條：第47條。第48條。第51條。相關法條：民通意見第6、89條；民法通則第12條。意思分解

29、：合同的效力可分為四大類，即：有效合同，無效合同，效力待定合同，可變更、可撤銷的合同。后三大類合同中又各包含了幾類情形，注意不要混淆。 這里首先分析效力待定合同。以上三個條文規(guī)定了效力待定合同的三個類型：即：限制行為能力人所實施的超了其行為能力的合同；無梳代理行為所訂的合同；無權處分行為所訂的合同。下面，圍繞以上三類合同分解以上三個條文：1、 第47條與第48條內(nèi)容極其相似，故這里只分析第47條，第48條從略。8 / 578第47條可分以下幾層意思：（1） 限制行為能力仍訂立的純獲利益的合同有效；（2） 限制行為能力在在行為能力范圍內(nèi)訂立的合同有效；（3） 相對人有催告權和撤銷權。應特別注意有

30、關撤銷權的幾個問題；A人有善意相對人有撤銷權；B行使撤銷權須在合同被追認之前；C撤銷應以通知方式作出。（4） 法定代理人有追認定梳和拒絕權，其中后者的行使可以沉默方式作出。（5） 法定代理人的追認權利和相地人的撤銷權均是典型的形成權。2、 第51條主要講無權處分行為的效力。無權處分行為因兩種補正行為面轉(zhuǎn)為有效；A權利人追認B無處分權人后來取得處分權。那么，沒有以上補正行為的無權處分行為是否一概無效呢？ 是本條的難點。答案是：原則上無效，但在例外，即無權處分人與善意第三人簽訂的處分合同若符合善意取得要件善意取得的，應認為該買賣行為可產(chǎn)生物權效力，即善意第三人取得標的物的所有權。善意取得是物權法的

31、問題，故合同法第51條沒有進一步涉及這個問題。十五、重點法條：第49條。意思分解：廣義的無權代理包括狹義無權代理（第48條）和表見代理（第49條）。民法通則未規(guī)定表見代理。其構(gòu)成要件是：（1） 無權代理人須以被代理人的名義進行活動；（2） 無權代理人與相對人之間的民事行為，須具備成立和生效要件；（3） 客觀上須有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形；（4） 相對人主觀善意且無過失。表見代理的法律效力，在于使無權代理發(fā)生如同有權代理一樣的效果。表見代理成立后，被代理人應受無權代理人與相對人實施的民事法律行為的拘束，但被代理人可以追究無權代理人的民事賠償責任。十六、重點法條：第50條。意思分解：

32、以上兩個條文分別規(guī)定了表見代理與越權規(guī)則制度，是以前我國立法中抽沒有的，應予重視。1、 依第50條，法人的法定代表人超越法人內(nèi)部規(guī)定的權限而訂立的合同，原則上是有效的，只有在對方知道或者應當知道其越權時方為無效。換言之，法人內(nèi)部對法定代表人權限的限制不得對抗善意第三人。2、 依合同法解釋（一）第10條，當事人超越營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍訂立的合同，原則上并不因為當事人越權而無效，但違反了以下經(jīng)營范圍而訂立的合同是無效的；（1）限制經(jīng)營的；（2）特許經(jīng)營的：（3）法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的。十七、重點法條：第52條。第53條。相關法條：民法通則第58、59條。意思分解：關于無效合同的類型，合同法大大

33、修改了民法通則的有關規(guī)定，縮減了無效合同的范圍。這一重大修正為1999年后的律考熱點。1、 區(qū)分了欺詐、脅迫的兩種情形，將一般的欺詐、脅迫合同規(guī)定為可變更、可撤銷合同，而僅將損害國家利益的欺詐、脅迫合同規(guī)定為無效合同。10 / 57102、 將乘人之危合同規(guī)定為可變更、可撤銷的合同，不再作為無效合同處理。3、 將限制行為能力人診法不能獨立實施的合同規(guī)定為效力待定合同，不作為無效合同處理。4、 剔除了國家指令性計劃的內(nèi)容。5、 特別注意第52條第（5）項的規(guī)定，這里應強調(diào)兩點：（1） 法律、行政法規(guī)的下位階立法文件，如地方性法規(guī)、行政規(guī)章、地方政府政府規(guī)章等不得對合同元首與否作出評價，法院在審理

34、有關合同效力的案件時也不以這些立法為依據(jù)（合同法解釋（一）第4條）。（2） 只有違反了法律、行政法規(guī)中的強制性規(guī)定的合同方為無效，如果違反的是法律、行政法規(guī)的任意性規(guī)定，合同并不因此而無效。不要混淆：1、 第53條兩類免峽條款的無效情形是有分別的，對于財產(chǎn)損失的發(fā)生強調(diào)主觀過錯是故意與重大過失。言外之意，如果免責條款免除的是一方因一般過失致對方財產(chǎn)損失責任的，該條款并非無效。但是，對于免除人身傷害責任的免責條款，則不問被免責方的主觀過錯為何。即使名責條款免除的是一方因一般過失致對方人身傷害責任的，亦為無效。2、 合同法第52條對民法通是第58條的修正，是否導致民法通則第58條相應規(guī)定已被廢除呢

35、？并非如此。關于合同無效的認定，合同法第52條同民法通則第58條有沖突的，則應適用前者。但是，民事法律行為除了合同之外，還有遺囑、婚姻等行為，在民法典徹底修正民法通則第58條并頒行之前，民法通則第58條關于民事行為無效的規(guī)定仍適用于合同之外的其他民事行為。十八、重點法條：第54條。第55條。第56條。第58條。第59條。相關法條：民法通則第5961條；民通意見第73、74條。意思分解：以上五個條文規(guī)定了可變更、可撤銷合同制度，應予注意者：1、 比之民法通則第59條，合同法第54條例規(guī)定的可變更、可撤銷合同的范圍大大擴大了，包括：（1） 重大誤解；（2） 顯失公平；（3） 一般的欺詐；（4） 一

36、般的脅迫；（5）乘人之危。2、 任何只在任何時候均可主張合同無效，但有權請求變更、撤銷合同的主體原則上僅限合同受害方。關于變更、撤銷合同請求權的行使，應注意：（1） 有除斥期間限制，該除斥期間（1年）的起始點是當事人知道或應當知道撤銷事由之日，不同于民通意見第73條的規(guī)定。（2） 撤銷權可以放棄。（3） 當事人行使變更、撤銷請求權必民通過人民法院、仲載機構(gòu)。（4） 當事人請求變更的，法院、仲裁機構(gòu)不得撤銷。10 / 57103、 合同一經(jīng)被宣告無效、被撤銷，即具有溯及力（第56條）。這是不同于合同解除之處（第97條）。4、 合同被宣告無效、被撤銷的后果包括：（1） 返還財產(chǎn)（單方或雙方返還）；

37、（2） 賠償損失；（3） 追繳財產(chǎn)（第59條）。注意僅在第59條情形下（惡意串通行為），才發(fā)生此種效力。十九、重點法條：第57條。第128條。第98條。意思分解：1、 解決爭議條款主要包括以下四類條款（第128條）；（1） 和解、調(diào)解條款；（2） 仲裁條款；（3） 選擇適用法律條款；（4） 協(xié)議管轄條款。2、 解決爭議條款的獨立性包括三種情形（第57條）：（1） 主合同無效；（2） 主合同被撤銷；（3） 主合同被終止。3、 類似解決爭議條款獨立性的還有結(jié)算、清理條款（第98條），但其獨立性僅有一種情形（主合同終止）。二十、重點法條：第45條。第46條。相關法條：民法通則第62條；民通意見和75

38、、76條。意思分解：1、 附條件的合同中的“條件”應符合如下要求：（1） 須是將來發(fā)生的事實；（2） 須是發(fā)生是否不確定的事實；（3） 須是由當事人議定而非法定的；（4） 須是合法的；（5） 須不與合同的主要內(nèi)容相矛盾。2、 條件分類（1） 解除條件，又稱消滅條件，即條件成就時合同效力歸于消滅。（2） 延緩條件，又稱停止條件，即條件成就時合同開始生效。否定條件、肯定條件的劃分，是依據(jù)所附條件本身是肯定事實還是否定事實來判斷的。3、 條件的成就規(guī)則（1） 條件應自然地成就或不成就；（2） 為己得不正當阻成就的，視為己成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為未成就。4、 附期限與附條件的區(qū)別主要在于：期

39、限是肯定要到來的，而條件的發(fā)生與否具有不確定性。5、 與解除條件、延緩條件分類相對應，期限也分為解除期限（終止期限，終期）和延緩期限（生效期限，始期）。12 / 5712不要混淆：1、 正確區(qū)分條件與期限。2、 識記各種條件（期限牟分類及其對應關系，不要將解除條件當作停止條件，延緩條件當作消滅條件。3、 律考中常有試題要求考生判斷某一合同所附事實屬于哪一種條件（解除條件還是延緩條件，肯定條件還是否定條件），解答此類試題規(guī)則為：降條件的合同均可表述為下列公式：“如果，就”。這一公式的前半名“如果：就是條件本身，后半名”就“是條件成就的效果。解除條件與延緩條件的區(qū)分是依條件的效果不同而劃分的，肯定

40、條件與否定條件是從條件本身為肯定事實還是否定事實劃分的。上述公式或變換以下四種情形表述，其條件分類如下：（1）”如果，就“（肯定條件，延緩條件）；（2）“如果，就不”（肯定條件，延緩條件）；（3）“如果不，就”（否定條件，延緩條件）；（4）“如果不，就不”（否定條件，解除條件）。二十一、重點法條：第60條。相關法條：本法第107、110條。意思分解：本條規(guī)定了合同履行的兩大原則：1、 全面履行原則：（第1款），又稱適當履行原則，正確履行原則，是指當事人按照合同規(guī)則的標的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙蕖⒙男性邳c經(jīng)適當?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務的履行原則，而言之，當事人一方在履行中

41、對合同約定義務的任何一個環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。與之相聯(lián)系的是實際履行原則。實際履行原則強調(diào)當事人要按合同的約定的標的履行義務，不得以其他標的替代履行，也不得以承擔違約責任的方式替代履行。實際發(fā)行原則要求一方當事人在違約之后仍有可能繼續(xù)履行的，應承擔繼續(xù)發(fā)行的義務（第107條），但在非金錢債務履行上允許有外情形（第110條）。故合同法第60條未規(guī)定實際履行原則為合同的基本履行原則之一。適當履行必然是實際履行，但實際履行不一定是適當履行。2、 誠實信用原則（第2款）第2款誠實信用原則要求當事人應履行通知、協(xié)助、保密等義務。這些義務又我為附隨義務，是相對于合同中的主給付義務而言的，兩者

42、的區(qū)別是：（1） 違反了附隨義務，一般不能導致合同的解除；（2） 違反了附隨義務，一般情形下對方不得行使同時履行抗辯權。二十二、重點法條：第63條。意思分解：本條貌似復雜，實則有基本法理蘊含其中，1999年律考曾考及本條。掌握本條的訣竅是：價格之執(zhí)行不利于違約方規(guī)則。二十三、重點法條：第64條。第65條。12 / 5712意思分解：以上兩個條文內(nèi)容有些難度，是律考熱點和難點。1、第64條規(guī)定了向第三人履行（利益第三人合同）制度。應注意：（1） 在利益第三人合同中，債務人向第三人履行債務，利益第三人有受領履行的權利；（2） 但是利益第三人不是合同當事人，故債務人違約時（不向第三人履行或履行不合格

43、），仍應向債權人承擔違約責任。2、第65條規(guī)定了第三人代為履行制度，應注意者：（1） 履行義務的第三人負有向債權人履行債務的義務；（2） 第三人不是合同當事人，故其不履行或履行不合格時，并不向債權人承擔違約責任，而是由債務人向債權人承擔違約責任。（3） 掌握這兩條的訣竅是：無論何情況，總是債務人向債權人承擔違約責任。不要混淆：利益第三人合同與第三人代為履行制度嚴格區(qū)別于債杈 債務移轉(zhuǎn)制度。在債權債務移轉(zhuǎn)時，第三人受讓債權或承擔債務而成為合同當事人一方，原債權人或債務人奶出合同關系。因此，第三人受讓債權后，有權要求對方承擔違約責任；第三人承擔債務后，有承擔違約責任的義務。如此看來，利益第三仍合同

44、與第三人代為履行制度和債權債務移轉(zhuǎn)的區(qū)別在于：前者情形下第三人并未成為合同當事人，而僅為受領履行或履行義務人。許多考生對利益第三人合同與第三人代為履行制度感到陌生，其實，日常生活中還是比較覺見這兩種制度的。比如，在郵購圖書業(yè)務中，書店與郵局訂立的郵寄合同關系，對于收貨人（買書人）而言即是一個利益第三人合同：書店與郵局約定由郵局向買書人履行交付圖書的義務，郵局不履行義務或履行義務不合格時并不向買書人（利益第三人）承擔違約責任，而是身長書店承擔違約責任。反過來，在書讓與買書人訂立的圖書買賣合同關系中，郵局則處于代為履行的第三人角色：書店與買書人約定由郵局向買書人（債權人）履行交付圖書義務，郵局不交

45、付或交付不合格的，應由債務人（書店）向讀者承擔違約責任。希望讀者能通過兩上日常例子，對以上兩個制度有一個更清晰的認識。二十四、重點法條：第66條。第67條。第68條。第69條。意思分解：合同法在我國立法史上首次確立了履行抗辯權制度，具有歷史性意義。在三大抗辯權制度中，律考更側(cè)重于不安抗權制度。1、 了解同時履行抗辯與履行抗辯權不同的適用條件（第66、67條）。應當注意：同時履行包括責任種情形：（1） 雙方明確約定應同時履行的；（2） 雙方未約定履行先后順序的，應推定為同時履行。同時履行抗辯權行使的條件是：（1） 當事人在風吹草動一雙務合同中互負債務；（2） 雙方線負的債務同時屆清償期；（3）

46、雙方未履行債務或履行債務不合格；（4） 對主的對待給付能夠完全履行。2、 特別注意第68、69條規(guī)定的不安抗辯權之行使是分兩個階段的：（1） 先履行人能夠證明對方有68條所列情形之一的，可行使第一個權利：中止己方的履行。此為第一階段。14 / 5714（2） 中止履行后，應及時通知對方，對方提供了擔保后，先履行人應恢復履行。只有對方在倆理期限內(nèi)未恢復履行能力且未提供擔保的，先履行人方可行使第三個權利：解除合同。此為第二階段。（3） 由此可知，不發(fā)抗辯梳人行使解除合同權是有一定條件和程序限制的。不要混淆：不安抗辯權人有可能承擔違約責任的情形：1、 無確切證據(jù)證明對方喪失履行能力而中止履行的；2、

47、 中止履行后，對方提供適當擔保時間而拒不恢復履行的。二十五、重點法條：第70條。第71條。第72條。意思分解：1、 了解第70條規(guī)定，在哪幾種情形下，債務人可中止履行或提存。2、 重點掌握提前履行和部分履行制度（第71、72條）。應注意：（1） 債村人原則 上可拒絕債務人的提前履行和部分履行；（2） 僅在不損害債權人利益時，債權人不得拒絕提前發(fā)生和部分履行；（3） 因提前履行和部分履行給債權人帶來的不利益，由債務人負擔。不要混淆：第71、72條的立法政策取向是不鼓勵提前履行、部分履行，所以原則上賦予債權人拒絕受領權而非受領義務。當然，合同法也有例外規(guī)定，如第208條即體現(xiàn)了鼓勵借款人提前還款的

48、立法政策。二十六、重點法條：第73條。第12條。第13條。第14條。第15條。第16條。第17要。第18要。第19條。第20條。第21條。第22條。意思分解：代位權制度是律考的重點和難點。合同法第73條簡略規(guī)定了代位權行使問題，而最高人民法院的合同法解釋（一）則用了12個條文規(guī)范代位訴訟制度，應予重點掌握的有：1、 代位權的成立要件：（1） 債權人與債務人、債務人與次債務人之間的債權均為到期債權；（2） 債務人怠于行使權利；（3） 債務人怠于行使權利的行為有害于債權人的債權；14 / 5714（4） 債權人代位行使的范圍以保全債權的必要為標準（合同法解釋（一）第21、22條）。（5） 債權人以

49、自己名義向法院請求代位行使債務人的債權。2、 注意專屬于債務人自身的債權范圍（合同法解釋（一）第12條）。3、 代位訴訟地域管轄（合同法解釋（一）第14條。4、 代位訴訟當事人的地位：債權人為原告，債務人為第三人，次債務人為被告（合同法解釋（一）第16條。5、 次債務人得援用對債務人的抗辯權對抗債權人（合同法解釋（一）第18條。6、 訴訟費的承擔（合同法解釋（一）第19條。7、 訴訟的法律效力：次債務人向債權人清償后，債權人與債務人、債權人與次債務人之間相應的債權債務關系即歸于消滅（合同法解釋（一）第20條。）二十七、重點法條：第74條。第75條。第24第。第25條。第26條。相關法條：民通意

50、見第130條。意思分解：撤銷權與代位權合稱債的保全制度，都是法律為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少而給麗權人帶來危害，授權債權人采取的積極預防和救濟措施。撤銷權制度自身的內(nèi)容及其與代位權的區(qū)別，是律考的兩大熱點。1、 債權人行使撤銷權針對的債務人行為共有三個：（1） 放棄到期債權；（2） 無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；（3） 以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，侵害債權人債權，且受讓人知道該情形的。重點注意第3項情形必須以受讓人惡意為要件。2、 了解撤銷權訴訟的地域管轄（合同法解釋（一）第23條。3、 重點掌握撤銷梳訴訟的當事人地位：債權人為原告，債務人被告，受益人或受主人為第三人（合同法解釋（一）第24條。4、 訴訟必要費

51、用的承擔（合同法解釋（一）第26條。不要混淆：1、 注意代位權訴訟與撤銷權訴訟的兩大區(qū)別：（1） 當事人訴訟地位；（2） 費用承擔。5、 2、雖然同名為“撤銷權”，但合同法第75條的“1年”同第55條的“1年”的法律性質(zhì)不同，前者是訴訟時效，后者是除斥期間。而第75條的“5年”則是除斥期間（合同法解釋（一）第8條。二十八、重點法條：第80條。第81條。第82條。第83條。相關法條：民法通則第91條。15 / 5715意思分解：1、債權轉(zhuǎn)讓采通知主義，即不以債務人同意為條件，只須通知即可（第80條）。本條規(guī)定修正了民法通則第91條的規(guī)定。第91條不分債權轉(zhuǎn)讓和債務承擔，統(tǒng)統(tǒng)要求取得對方當事人的同

52、意，是欠科學的。注意通知規(guī)則：（1） 未經(jīng)通知，轉(zhuǎn)讓行為能債務人不生效力。換言之，債務人仍得向原債權人履行義務。（2） 通知不得撤銷，受讓人同意的例外。2、注意債務對抗辯權、抵銷權的援用（第82、83條）。3、注意合同債權轉(zhuǎn)讓綸訴訟中的第三人（合同法解釋（一）第27條。不要混淆：債權轉(zhuǎn)讓合同的當事人應為債權與受讓人（第三人），債務人不是當事人。二十九、重點法條：第84條。第85條。第86條。相關法條：民法通則第91條。意思分解：1、合同債務轉(zhuǎn)讓采債權人同意主義；不經(jīng)債權人同意，轉(zhuǎn)讓合同無效（第48條）。本條規(guī)定同民法通則第91條相合。2、注意新債務人對抗辯權的援用（第85條）。3、了解債務轉(zhuǎn)讓

53、糾紛案件中由誰作為第三人問題（合同法解釋（一）第28條。不要混淆：1、 債務轉(zhuǎn)讓合同的當事人是債務人與新債務人（第三人），債權人不是當事人。2、 新債務人不得援用抵銷權，這是與債權轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別。三十、重點法條：第88條。第89條。第90條。相關法條：城市房地產(chǎn)管理法第41條；公司法第184、185條。意思分解：1、 合同債權債務協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓的，須經(jīng)對方同意，否則不生效力。2、 難點在于第90條合同權利義務法定概括移轉(zhuǎn)制度。分解如下：（1） 當事人訂立合同后并的，由合并后的組織概括承受合同權利義務，此與公司法第184條第4款規(guī)定相一致。（2） 當事人訂立合同后分立的，分兩種情形：A.若當事人分

54、立時，分立的組織與債權人達成了債務承擔協(xié)議，則應按協(xié)議執(zhí)行。例如，A企業(yè)分立為B、C兩企業(yè)，分立時B、C與A的債權人D達成協(xié)議，由B負擔清償D的債務，C與此債務無關。那么，應按該協(xié)議執(zhí)行（公司法第185條第3款）；B.如果當事人分立時，分立的組織與合同對方當事人未達成協(xié)議，那么應由分立的組織對合同權利義務享有連帶債權，承擔連帶債務（合同法第90條）。由此可見，合同法第90條與公司法第185條第3款的規(guī)定并不矛盾，二者是分別從兩個側(cè)面完善了當事人分立后的合同權利義務承擔制度。不要混淆：16 / 5716民法通則第91條關于合同轉(zhuǎn)讓不得牟利的規(guī)定，至今日已不再適用。三十一、重點法條：第93條。第9

55、4條。相關法條：本法第195、232、268、308、410條。意思分解：1、 合同解除可作以下分類：合同解除分為雙方協(xié)議解除、單方解除，單方解除分為約定解除、法定解除，法定解除分為不可抗力、預期違約、根本違約、遲延履行、其他。其中，第93條第1款規(guī)定的是雙方協(xié)議解除（又稱反對合同），第2款規(guī)定的是單方約定解除權。第94條規(guī)定了單方法定解除權，應重點掌握。2、 第94條共規(guī)定了5灰法定解除權，比之原經(jīng)濟合同法，合同法引進了根本違約的概念，嚴格限制法定解除權范圍。應注意：（1） 第（一）項因不可抗力產(chǎn)生的法定解除權，發(fā)生不可抗力一方與非發(fā)生不可抗力一方均得享有。但第（二）至（五）項情形下的法定解除余權，僅由非違約方單方享有。（2） 第（四）項確立了根本違約制度。所謂根本違約，又稱根本違反合同，是指“一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙朧受損害，以至于實際剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同，降非違反合同一方并不預知而且一個風吹草動等資格、通情達理的人生于相同情況中也沒有理由預