1、建設(shè)工程合同培訓(xùn)一.1.中華人民共和國合同法 自1999年10月1日起施行，中華 人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法、中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法、中華 人民共和國技術(shù)合同法同時(shí)廢止。2 .合同法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè) 立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法視合同為交易 的法律形式，凡不以交易關(guān)系為內(nèi)容的協(xié)議不屬于 合同法的合同 范疇?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī) 定。3 .合同包括的主要條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù) 量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決 爭議的方法。二.合同分類(1)合同法規(guī)定合同大類15類(按

2、業(yè)務(wù)范圍劃分)1 .買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款 的合同。2 .供用電、水、氣、熱力合同，供用電合同是供電人向用電人供電， 用電人支付電費(fèi)的合同。供用水、供用氣、供用熱力合同，參照供用 電合同定義。3 .贈與合同是贈與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接 受贈與的合同。4 .借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。5 .租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付 租金的合同。6 .融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向 出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。7 .承攬合同是承攬人按照定作

3、人的要求完成工作，交付工作成果， 定作人給付報(bào)酬的合同。8 .建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同 （按業(yè)務(wù)類型劃分，還 可按計(jì)價(jià)方式劃分，后述）。9 .運(yùn)輸合同，運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)?約定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。 客運(yùn)合同，貨運(yùn)合同，多式聯(lián)運(yùn)合同。10 .技術(shù)合同，技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù) 訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。 技術(shù)開發(fā)合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合 同，技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同。11 .保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物， 并返還該物的合同,1

4、2 .倉儲合同是保管人儲存存貨人交付的倉儲物， 存貨人支付倉儲費(fèi) 的合同。13 .委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合14 .行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。15 .居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。（2）合同分類表（另一種）序 號劃分方式合同名稱1按業(yè)務(wù)范圍 劃分供應(yīng)、租賃、借用、承攬、運(yùn)輸、信托、保管、 委托、聯(lián)營、合伙、社會服務(wù)、科研、保險(xiǎn)等合同2按權(quán)利、義務(wù) 劃分雙務(wù)（當(dāng)事人雙方同等對應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)）、 單務(wù)（當(dāng)事人一方負(fù)義務(wù)，他方只享權(quán)利，如無息 貸款）合同3按獲得利

5、益 情況劃分有償、無償合同4按標(biāo)的劃分實(shí)體、虛體（如服務(wù)、科研、設(shè)計(jì)）合同5按是否交付 標(biāo)的劃分諾成（達(dá)成協(xié)議即告成立，如承包合同）、實(shí) 踐（要交付標(biāo)的才成立，如保管、運(yùn)輸）合同6按國家計(jì)劃與 市場調(diào)節(jié)劃分統(tǒng)配物資分配計(jì)劃合同、市場調(diào)節(jié)合同7按從屬關(guān)系 劃分主合同（如業(yè)主與總包之間的合同）、分/從合 同（如總包與各分包之間的合同）（咱們與坦桑業(yè) 主，主合同；將來與分包商合同，分合同）8按合同期長短 劃分長期（一年以上）合同、短期（一年及一年以 下）合同9按法律效力 劃分有效（具有法律效力，期限未超過合同規(guī)定， 內(nèi)容符合法律要求）、無效（不產(chǎn)生法律效力或已 喪失法律效力）合同10按標(biāo)的項(xiàng)目 劃分

6、單一(標(biāo)的只有一項(xiàng))、多項(xiàng)(標(biāo)的在兩項(xiàng)以 上)合同11按標(biāo)的所有權(quán) 劃分讓渡(如商品交換合同)、租賃合同12按利益劃分為當(dāng)事人利益、為第三者利益合同(如人身保險(xiǎn))補(bǔ)充：13.有名合同與無名合同：根據(jù)法律是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個(gè) 特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為有名合同與無名合同。有名合同(Famous contract ),又稱典型合同，是指法律設(shè)有規(guī)范，并賦予一定的名稱 的合同。如我國合同法規(guī)定的買賣、借款、租賃等 15大類合同 均為有名合同。無名合同(Nameless contract ),又稱非典型合同， 是指法律尚未特別規(guī)定，未賦予一定名稱的合同。14 .要式合同與不要式合同： 根據(jù)合同的成立

7、是否需要特定的形式， 可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同(Wants the typecontract ),是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。如， 書面合同屬于要式合同(所以建設(shè)工程合同均屬于要式合同， 且大多 為特殊書面合同)。而書面合同又分為一般書面合同和特殊書面合同， 一般書面合同指當(dāng)事人之間自行訂立即發(fā)生法律效力的書面合同，特殊書面合同指當(dāng)事人訂立的合同經(jīng)批準(zhǔn)、 登記等程序方發(fā)生法律效力 的書面合同。不要式合同(Does not want the type contract ),是 指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。如口頭合同。但也必須說明，不要式合同并非排斥

8、合同采取書面、公證等形式，只不過法 律不強(qiáng)求特定的形式，允許當(dāng)事人自由選擇合同形式，當(dāng)事人完全可 以約定合同采取書面、公證等形式。15 .格式合同與非格式合同：格式合同(Formcontract ),又稱定型化合同、標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同，是指當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先 擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款訂立的合同就是格式合同，也如保險(xiǎn)合同。非格式合同(Non- form contract ), 是指合同條款全部由雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)協(xié)商確定的合同。對于格式合同，對方當(dāng)事人只能對格式條款表示愿意或不愿意接受，一般不能對其進(jìn)行修改。因此，對方當(dāng)事人在簽訂此類合同時(shí)往往處于不利地

9、位。（建設(shè)工程中的招標(biāo)文件和 FIDIC條款均屬于格式合同范疇）16 .國內(nèi)合同與涉外合同17 .傳統(tǒng)合同與電子合同（咱們現(xiàn)在涉及的合同都是傳統(tǒng)合同）（3）合同中主要專業(yè)名詞說明專業(yè)名詞說明合同合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、 變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。法人法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享 有民 事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人代表法人代表是指依法代表法人行使民事權(quán)利， 履行民事義務(wù) 的主要負(fù)責(zé)人。法人應(yīng)具 備的條件依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱、組 織機(jī)構(gòu)和場所；能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。自然人自然人（公民）是指從出生時(shí)起到死亡為止，具有民事

10、 權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的人。其他組織即經(jīng)合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備 法人資格的組織。包括：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（個(gè)人業(yè)主制企業(yè)）、 合伙 制企業(yè)、領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的不具有法人資格的中外 合作經(jīng)營 企業(yè)、外資企業(yè)、分支機(jī)構(gòu)等。合同的主 體（當(dāng)事 人）合同主體是指簽訂合同的各方，主體可以是法人、自然 人和其他組織標(biāo)的合同標(biāo)的是當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)共指的對象，標(biāo)的 是合同必須具備的條款。如工程承包合同，其標(biāo)的是完成 工程項(xiàng)目。標(biāo)的的數(shù) 量口質(zhì)量標(biāo)的的數(shù)量一般以度顯衡作計(jì)算單位，以數(shù)字作為衡量 標(biāo)的的尺度；標(biāo)的質(zhì)量是指質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、功能、技術(shù)要求、服務(wù)條件等。合同價(jià)金即為取

11、得標(biāo)的（產(chǎn)品、勞務(wù)或服務(wù)）的一方向?qū)Ψ街Ц?的代價(jià)，作為對方完成合同的補(bǔ)償。合同中應(yīng)寫明價(jià)金數(shù)量、 支付方式、支付方法、結(jié)算程序。合同期限 和履行的 地點(diǎn)合同期限指從合同生效到合同結(jié)束的時(shí)間。履行地點(diǎn)是 指合同標(biāo)的物所在地，如以工程為標(biāo)底的合同，其履行地點(diǎn) 是工程計(jì)劃文件所規(guī)定的工程所在地。違約責(zé)任即為合同一方或雙方因過失不能履行或不能完全履行合同 責(zé)任，侵犯另一方經(jīng)濟(jì)權(quán)利時(shí)所應(yīng)負(fù)的責(zé)任。債債是指特定人之間為一定行為（作為）或不為一定行為（不 作為）的民事法律關(guān)系。債權(quán)債權(quán)是指在債的關(guān)系中，債權(quán)人要債務(wù)人為一定行為或 不為一定行為的權(quán)利。債務(wù)債務(wù)是指在債的關(guān)系中，債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)為一定行 為

12、或不為一定行為的義務(wù)。債權(quán)人債權(quán)人是指在債的關(guān)系中，有要求他的債務(wù)人，為一定行 為或不為一定行為的權(quán)利的人。債務(wù)人債務(wù)人是指在債的關(guān)系中，有被他的債權(quán)人要求為一定 行為 或不為一定行為的義務(wù)的人。要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表不（寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等）。要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示 （發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)等）。承諾承諾是受要約人同意要約的意思表不（中標(biāo)通知書）。違約金如果當(dāng)事人一方違約，須付給當(dāng)事人另一方違約金（不 管違約行為是否造成對方損失），以這種手段對違約方進(jìn)行經(jīng) 濟(jì)制裁，對企圖違約者起警戒作用。違約金的數(shù)額應(yīng)在合同 中用專門條款詳細(xì)

13、規(guī)定。賠償金賠償金是指當(dāng)事人一方，因其違約行為給對方造成損失 時(shí)，為了補(bǔ)上違約金不足部分而支付給對方的一定數(shù)額的貨 幣。保證這是合同當(dāng)事人一方為了確保履行合同，要求對方由第二 者作保證人擔(dān)保。這是從屬于當(dāng)事人之間主合同的一種擔(dān)保 合同，它有如下特征： 當(dāng)被保人違約，保證人有義務(wù)代為 履行他的合同責(zé)任； 當(dāng)保證人代被保人履行義務(wù)后，有權(quán) 要求被保人償還； 保證人只對他保證的經(jīng)濟(jì)合同負(fù)責(zé)。定金定金是一種擔(dān)保方式，其法律特征是，如給付定金一方不 履行約定義務(wù)則無權(quán)收回定金，收取定金一方不履行約定義 務(wù)則雙倍返還定金。（此處注意“定”與“訂”區(qū)別）抵押抵押是指當(dāng)事人一方或第二者為履行合同向?qū)Ψ教峁┑?

14、財(cái)產(chǎn)保證。接受財(cái)產(chǎn)保證的一方被稱為抵押權(quán)人。當(dāng)負(fù)有合 同義務(wù)的一方不履行合同義務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人可依據(jù)法律，從 變賣抵押物所得的價(jià)款中優(yōu)先得到清償；如果變賣抵押物的 價(jià)款不足清償全部債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)要求對方補(bǔ)足不足 部分。當(dāng)然，剩余部分應(yīng)退還給抵押人。不PJ抗力不可抗力是指當(dāng)事人之間在訂立合同時(shí)不能預(yù)見， 對其發(fā) 生和后果不能避免并不能克服的事件。合同的法 律事實(shí)合同事件是指不依當(dāng)事人主觀意志為轉(zhuǎn)移的， 能導(dǎo)致合同 關(guān)系發(fā)生、變更、消火的一切客觀情況和現(xiàn)象（如不可抗力 事件、國家政策調(diào)整或計(jì)劃的變更等）。合同行為是指能在合同雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系上引起一定法 律后果的行為，主要包括：行政機(jī)關(guān)的行政

15、行為、仲裁機(jī)關(guān) 的仲裁行為、司法機(jī)關(guān)的司法行為、合同當(dāng)事人雙方的法律 4J為等。意思表不： 明不是指當(dāng)事人以積極行為所作的明顯可 知的意思表示，可分為口頭形式和書面形式（建設(shè)工程中要求所有合同均為書面形式）； 默示是無目的意思表示，可 分為沉默和推定行為。(4)合同有關(guān)法律約束的內(nèi)容有關(guān)法律約 束的內(nèi)容說明合同的 法律后果即合同的法律約束力，有以下內(nèi)容：?如需修改或解除合同，按合同簽訂的原則，雙方協(xié)商同意， 任何人無權(quán)單方修改或撤銷合同。?因一方違約，造成對方損失，違約方應(yīng)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失的賠償責(zé) 任。?當(dāng)事人之間發(fā)生合同爭執(zhí)，可先通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁， 也可向法院起訴，用法律手段保護(hù)自己的權(quán)益。

16、?當(dāng)事人一方違約，承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，如果對方要求繼續(xù)履 行合同，則合同仍有法律約束力，雙方必須繼續(xù)履行合同責(zé) 任。?合同受到法律保護(hù)，合同以外的任何人都不得防礙合同的 簽訂和實(shí)施。啟效合同有效合同必須遵守以下規(guī)定：?審查當(dāng)事人是否具有合法權(quán)能，是否具有與進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)活 動(dòng)相適應(yīng)的法人資格，訂約人是否超越法人權(quán)限。?合同的內(nèi)容及所確定的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須符合國家法律、政策 和計(jì) 劃要求。?合同的簽訂應(yīng)具備法定的形式和手續(xù)，如公證、簽證、登 記或?qū)徟掷m(xù)。無效合同后卜列館形之的，屬于無效合同：?違反國家法律、法規(guī)、政策和計(jì)劃的合同。?采取欺騙、威脅、強(qiáng)迫命令等手段及代理人與合同對方惡意通謀所簽訂的合同，責(zé)權(quán)

17、利明顯不公的合同。?代理人超越代理權(quán)限簽訂的合同。?違反國家利益或社會公共利益的合同。無效合同的確認(rèn)歸合同管理機(jī)關(guān)和人民法院。合同變更 和 解除的條件?當(dāng)事人雙方同意，并不由此損害國家利益和影響國家計(jì)劃 的執(zhí)行，并經(jīng)上級主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。?合同依據(jù)的國家計(jì)劃被修改或取消。?由于不可抗力因素致使合同無法履行。?簽訂合同的當(dāng)事人一方由于關(guān)閉、停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)，而確實(shí)無 法履行合同。?由于合同當(dāng)事人一方違約，致使原簽訂的合同成為不必要。合同變更 和 解除的程序?經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。?合同受害人一方也可以單方面解除合同，但要符合法律和 合同規(guī)定的條件。?變更或解除合同的建議和答復(fù)期可由提議一方提出或由合 同

18、規(guī)定一般為15天左右。追究合同 違約責(zé)任 的條件?要有不履行合同的行為。?主觀上有錯(cuò)。?要有損害的事實(shí)，違約行為和事實(shí)之間要有因果關(guān)系，兩 者要有直接的、必然的并符合客觀規(guī)律的聯(lián)系。未履行合 同應(yīng)承擔(dān) 的責(zé)任?支付違約金?賠償經(jīng)濟(jì)損失合同爭議 的解決合同爭議的解決有以下途徑：?協(xié)商 當(dāng)事人雙方在自愿、互諒的基礎(chǔ)上，通過雙方談判 達(dá)成解決爭執(zhí)的協(xié)議。?調(diào)解 在第三者參與下，以事實(shí)、合同條件和法律為依據(jù)， 通過對當(dāng)事人的說服，使合同雙方自愿的、公平合理的達(dá)成解 決協(xié)議。如果當(dāng)事人一方對調(diào)解協(xié)議有反悔，則他必須在接到 調(diào)解書后的15天內(nèi)，向國家規(guī)定的合同管理機(jī)構(gòu)申請仲裁或 向法院起訴。如超過期限，調(diào)

19、解協(xié)議必須執(zhí)行。?仲裁 仲裁是合同仲裁機(jī)關(guān)對合同爭執(zhí)所進(jìn)行的裁決。仲 裁不具備法律強(qiáng)制性，但具有一定的行政強(qiáng)制性和一定的法律 效力。仲裁程序通常為： 申請仲裁； 調(diào)查取證； 再 一次調(diào)解： 裁決（裁決書）； 裁決的執(zhí)行。合同當(dāng)事人 一方如對仲裁不服，可在收到裁決書后6個(gè)月內(nèi)，向人民法院 起訴。如果當(dāng)事人逾期不履行裁決書規(guī)定的責(zé)任， 另一方可向 人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。?訴訟訴訟是通過司法程序解決爭執(zhí)，當(dāng)事人一方不服從 仲裁或協(xié)商、調(diào)解失敗后，向法院直接起訴。向人民法院請求 保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外 （民法通則135條）。卜列的訴訟時(shí)效期間為一年（民法通則136條）：（

20、一）身體受到傷害要求賠償?shù)?；（二）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存財(cái)務(wù)被丟失或者損毀的。合同的 行政監(jiān)督由國家的行政管理機(jī)關(guān)，如國家的各級工商行政管理局和合同 雙方的業(yè)務(wù)主管部門，根據(jù)行政程序和有關(guān)規(guī)定，審查合同內(nèi)容， 監(jiān)督合同的履行。主要內(nèi)容啟：?對合同做事前審查?對合同的訂立程序和形式進(jìn)行檢查監(jiān)督?監(jiān)督合同當(dāng)事人全面履行合同?對合同簽訂和實(shí)施過程中的違法行為進(jìn)行監(jiān)督和查處合同的 銀行監(jiān)督銀行通過信貸管理和結(jié)算管理，監(jiān)督合同的履行。有如下途徑：?通過信貸管理措施監(jiān)督合同?通過結(jié)算管理監(jiān)督合同的履行?銀行協(xié)助執(zhí)行已產(chǎn)生法律效力的判決、仲裁決議和調(diào)解決議合同的

21、司法監(jiān)督合同的司法監(jiān)督有以下幾個(gè)方面：?對合同進(jìn)行公證 合同公證是國家公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人申 請，按照法律程序，證明合同的真實(shí)性和合法性。?受理合同爭執(zhí)的案件當(dāng)合同當(dāng)事人對合同爭執(zhí)不能通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁解決時(shí)，任何一方可向人民法院提起訴訟， 通過司法程序解決爭執(zhí)。?對違反法律的合同進(jìn)行處理三.建設(shè)工程合同(1) 建設(shè)工程合同具有以下法律特征：? 合同的主體以法人為主。工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)發(fā)包的招標(biāo)人， 通常為該項(xiàng)建設(shè)工程的投資主體即項(xiàng)目業(yè)主；國家投資的工程 建設(shè)項(xiàng)目，招標(biāo)人通常為依法設(shè)立的項(xiàng)目法人(就經(jīng)營性的建設(shè) 項(xiàng)目而言)或者項(xiàng)目的建設(shè)單位(就非經(jīng)營性建設(shè)項(xiàng)目而言)。? 建設(shè)工程合同的標(biāo)的是建設(shè)

22、工程。建設(shè)工程不能是其他標(biāo) 的物，而是不可以移動(dòng)的不動(dòng)產(chǎn)工程，并長期存在和發(fā)揮效用， 事關(guān)國計(jì)民生的大事，這正是其標(biāo)的物的特殊性。這一點(diǎn)與承 攬合同不同，是逐漸從承攬合同中獨(dú)立出來的。? 國家對建設(shè)工程實(shí)施應(yīng)有的監(jiān)督和管理。建設(shè)工程一般涉 及到投資大、周期長、質(zhì)量要求高的特殊性，對國家經(jīng)濟(jì)建設(shè) 具有重大意義，這些工程建設(shè)項(xiàng)目都要納入國家基本建設(shè)規(guī)劃。 因此必須加強(qiáng)嚴(yán)格的監(jiān)督管理。? 建設(shè)工程合同是有程序性的要式合同。工程建設(shè)合同必須 按照規(guī)定的程序進(jìn)行。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，這是 由于建設(shè)工程合同履行的特點(diǎn)所決定的，也是國家對其監(jiān)督管 理的需要。? 建設(shè)工程合同體現(xiàn)了計(jì)劃性特征。國家對

23、基本建設(shè)工程實(shí) 行計(jì)劃控制，是實(shí)現(xiàn)國家經(jīng)濟(jì)快速、穩(wěn)定發(fā)展的重要措施，所 以建設(shè)工程合同仍應(yīng)受國家計(jì)劃的約束。對于計(jì)劃外的工程項(xiàng) 目，當(dāng)事人不得簽訂建設(shè)工程合同，對于國家的重大項(xiàng)目工程 建設(shè)合同，更應(yīng)該根據(jù)國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃 和任務(wù)書簽訂。(2)禁止工程轉(zhuǎn)包和違法分包工程轉(zhuǎn)包：工程轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同 約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其 承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承 包的行為。工程分包：工程分包是指工程的承包單位（總承包單位）將其承 包的工程建設(shè)任務(wù)中的一部分（除主體結(jié)構(gòu)）通過合同委托給其 他單位完成的行為。

24、違法分包是指下列行為：總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的； 建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單 位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的； 分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。建筑法第二十八條規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部建筑 工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以 后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第七條規(guī)定：建設(shè)單位不得將其建設(shè) 工程肢解發(fā)包；第十八條規(guī)定：勘察、設(shè)計(jì)單位不得轉(zhuǎn)包或者違 法分包所承攬的工程；第二十五條規(guī)定：施工單位不得轉(zhuǎn)包或者 違法分包工程。

25、（3）總價(jià)合同（建設(shè)工程中以承包工程計(jì)價(jià)方式劃分，建設(shè)工程合同可以分為總價(jià)合同、單價(jià)合同、成本價(jià)酬金合同三種形式。 ）是指在合同中確定一個(gè)完成項(xiàng)目的總價(jià)， 承包單位依此完成合同的全部工作。 這種類型合同有利于建設(shè)單位確定最低報(bào)價(jià)的承包商，并有利于支付進(jìn)度款及結(jié) 算。這種合同適用于工程量不太大且能精確計(jì)算，工期較短的項(xiàng)目。建設(shè)單位必 須具備詳細(xì)的設(shè)計(jì)圖紙，一般要求詳盡到施工圖，使承包人能夠計(jì)算出工程量?？們r(jià)合同又可分為兩種：1）固定總價(jià)合同。在圖紙及工程要求不變的情況下，總價(jià)不變。而當(dāng)施工中圖紙或工程質(zhì)量或工期 有變動(dòng)，則總價(jià)也應(yīng)相應(yīng)變動(dòng)。這種合同中承包人承擔(dān)了絕大部分風(fēng)險(xiǎn)，因此標(biāo)價(jià)較高，因此對

26、建設(shè)方也并不完全有利。2）可調(diào)總價(jià)合同。合同條款中約定，如果在執(zhí)行合同中由于通貨膨脹引起工程成本增加到一定限度 時(shí)，合同總價(jià)根據(jù)事先約定的調(diào)價(jià)工式作相應(yīng)調(diào)整。（4）單價(jià)合同是指投標(biāo)人就招標(biāo)文件中列出的分部分項(xiàng)工程確定各分部分項(xiàng)工程費(fèi)用的 合同。這種類型的合同風(fēng)險(xiǎn)得到較合理分?jǐn)偂?對于發(fā)包人來說，單價(jià)合同可以縮 減發(fā)包人在招標(biāo)階段的工作量及準(zhǔn)備時(shí)間，并可鼓勵(lì)承包人通過提高工效等手段 從成本節(jié)約中提高利潤。發(fā)包人的風(fēng)險(xiǎn)在于工程結(jié)束前總價(jià)是未知的，尤其是無法在招標(biāo)階段較準(zhǔn)確 工作量的項(xiàng)目。在遇到善于運(yùn)用不平衡報(bào)價(jià)的承包商時(shí)， 風(fēng)險(xiǎn)會加大。而對發(fā)包 人來說，出現(xiàn)工程量列表以外的漏項(xiàng)，可就此再報(bào)價(jià)，減小

27、了風(fēng)險(xiǎn)。單價(jià)合同分為以下幾種方式：1）估計(jì)工程量單價(jià)合同 （bill of quantity ）。建設(shè)單位在招標(biāo)文件中就 分部分項(xiàng)工程的工作量作出估計(jì)，投標(biāo)單位在工程 量表中填入項(xiàng)目單價(jià)，并可依此算出總價(jià)作為投標(biāo)報(bào)價(jià)。 中標(biāo)后，在月進(jìn)度款支 付中以實(shí)際完成的工程量和該單價(jià)確定數(shù)額， 結(jié)算中據(jù)竣工圖結(jié)算總價(jià)格。這種 類型的合同一般約定，當(dāng)工程量增減到一定幅度（如 +-15%）時(shí)，單價(jià)作相應(yīng)的 調(diào)整。最好在合同中約定單價(jià)的調(diào)整方式。2）純單價(jià)合同。建設(shè)單位不能提供施工圖或給出準(zhǔn)確的工程量清單，投標(biāo)人根據(jù)建設(shè)單位提供的工作項(xiàng)目一覽表，報(bào)出相應(yīng)項(xiàng)目的單價(jià)，施工時(shí)按實(shí)際工作量結(jié)算。3）單價(jià)與包干混合式合

28、同。以單價(jià)合同為基礎(chǔ)，僅對某種不易計(jì)算工程量的分項(xiàng)工程采用包干辦法。其余均要求報(bào)出單價(jià)，并按實(shí)際工作量結(jié)算（5）成本加酬金合同。是由業(yè)主向承包人支付工程項(xiàng)目的實(shí)際成本， 并按照事先約定的某一種方式 支付酬金的合同類型。這類合同的缺點(diǎn)是業(yè)主對工程總造價(jià)不易控制，承包人也 往往不注意降低項(xiàng)目成本。除因迫于形勢須立即開展工作的項(xiàng)目或風(fēng)險(xiǎn)很大的項(xiàng) 目外，一般不適用這種承包方式。（6）補(bǔ)充：1）固定總價(jià)合同適用于以下情況：1 .工程量小、工期短、估計(jì)在施工過程中環(huán)境因素變化小，工程條件穩(wěn)定并合 理；2 .工程設(shè)計(jì)詳細(xì)，圖紙完整、清楚，工程任務(wù)和范圍明確；3 .工程結(jié)構(gòu)和技術(shù)簡單，風(fēng)險(xiǎn)小；4 .投標(biāo)期相對

29、寬裕，承包商可以有充足的時(shí)間詳細(xì)考察現(xiàn)場、復(fù)核工程量，分 析招標(biāo)文件，擬定施工計(jì)劃。2）固定總價(jià)合同其實(shí)是針對當(dāng)時(shí)的圖紙、招標(biāo)文件以及技術(shù)資料的固定，當(dāng)施 工過程中發(fā)生設(shè)計(jì)變更，還是要按照規(guī)定用變化工程量*包干單價(jià)，予以增減造 價(jià)的。如果沒有設(shè)計(jì)變更，結(jié)算=預(yù)算（中標(biāo)價(jià)）3）單價(jià)合同是指按針對當(dāng)時(shí)的圖紙、招標(biāo)文件以及技術(shù)資料的固定單價(jià)，而工 程量按實(shí)結(jié)算。一般情況招標(biāo)方都是給一個(gè)暫定量的。結(jié)算=審計(jì)工程量*中標(biāo)單價(jià)。4）成本加酬金合同是由業(yè)主向承包商支付建設(shè)工程的實(shí)際成本，并按事先約定 的某一種方式支付酬金的合同類 型。業(yè)主需承擔(dān)項(xiàng)目實(shí)際發(fā)生的一切費(fèi)用，因 此也就承擔(dān)了 項(xiàng)目的全部風(fēng)險(xiǎn)。這類合同的缺點(diǎn)是業(yè)主對工程總造價(jià)不易 控制, 承包單位也往往不注意降低項(xiàng)目成本。主要適用于以下項(xiàng)目：1、需要立即開展工程的項(xiàng)目，如震后的救災(zāi)工作；2、新型的工程項(xiàng)目，或?qū)こ虄?nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)未確定；3、項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)極大。作為特例不在我們這次探討的范