1、第十三章 獲得專利權的實質條件本本章章主主要要內內容容形式條件：發(fā)明創(chuàng)造在申請專利時應滿足的有關形式條件：發(fā)明創(chuàng)造在申請專利時應滿足的有關程序要求。如申請文件要求（見第十四章）程序要求。如申請文件要求（見第十四章）實質條件：發(fā)明創(chuàng)造的專利性，指專利法規(guī)定的實質條件：發(fā)明創(chuàng)造的專利性，指專利法規(guī)定的作為專利技術的發(fā)明創(chuàng)造應滿足的關于其本身特作為專利技術的發(fā)明創(chuàng)造應滿足的關于其本身特征、構成及類型等內在要素的條件。征、構成及類型等內在要素的條件。積極條件：正面規(guī)定獲得專利應具備什么積極條件：正面規(guī)定獲得專利應具備什么條件條件消極條件：反面規(guī)定哪些發(fā)明創(chuàng)造不被授消極條件：反面規(guī)定哪些發(fā)明創(chuàng)造不被授予

2、專利（不具備專利性）予專利（不具備專利性） 第五條第五條 對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。創(chuàng)造，不授予專利權。 第二十五條第二十五條 對下列各項，不授予專利權：對下列各項，不授予專利權： （一）科學發(fā)現；（一）科學發(fā)現； （二）智力活動的規(guī)則和方法；（二）智力活動的規(guī)則和方法； （三）疾病的診斷和治療方法；（三）疾病的診斷和治療方法； （四）動物和植物品種；（四）動物和植物品種； （五）用原子核變換方法獲得的物質；（五）用原子核變換方法獲得的物質； （六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的（六）對平面印刷品的圖案

3、、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。主要起標識作用的設計。 對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規(guī)對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權。定授予專利權。對以上不能取得專利權的對象可作以下分類：對以上不能取得專利權的對象可作以下分類：（一）不是專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造（一）不是專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造（1 1）科學發(fā)現）科學發(fā)現（2 2）智力活動的規(guī)則和方法）智力活動的規(guī)則和方法（二）不受專利法保護的發(fā)明創(chuàng)造（二）不受專利法保護的發(fā)明創(chuàng)造 （1 1）疾病的診斷和治療方法）疾病的診斷和治療方法（2 2）違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造）違

4、反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造 （3 3）動物和植物品種）動物和植物品種 （4 4）用原子核變換方法獲得的物質）用原子核變換方法獲得的物質（5 5）平面印刷品圖案設計平面印刷品圖案設計 發(fā)明和發(fā)現不同，發(fā)明和發(fā)現不同，“在原理上，發(fā)現屬于科學以在原理上，發(fā)現屬于科學以及知識的積累，而發(fā)明則屬于技術以及處理事物及知識的積累，而發(fā)明則屬于技術以及處理事物能力的增長。能力的增長?！?或者說或者說：“人的發(fā)現是原來已經存在之物，而人人的發(fā)現是原來已經存在之物，而人的發(fā)明卻是以前不存在之物。的發(fā)明卻是以前不存在之物。” 智力活動的規(guī)則和方法，不是自然規(guī)律的利用過智力活動的規(guī)則和方法，不是

5、自然規(guī)律的利用過程，更不是一種技術解決方案，它的作用對象是程，更不是一種技術解決方案，它的作用對象是人，直接作用于人的思維，而與產業(yè)上的技術活人，直接作用于人的思維，而與產業(yè)上的技術活動不以生直接關系。因此，諸如競賽規(guī)則、統(tǒng)計動不以生直接關系。因此，諸如競賽規(guī)則、統(tǒng)計方法、邏輯方法、科研方法、計算方法、分類方方法、邏輯方法、科研方法、計算方法、分類方法，解迷方法、速記方法、檢索方法等，都不能法，解迷方法、速記方法、檢索方法等，都不能成為專利法保護的對象。成為專利法保護的對象。 許多國家把計算機程序也作為一類智力活動的規(guī)許多國家把計算機程序也作為一類智力活動的規(guī)則和方法，排除在專利保護范圍之外。

6、不過目前則和方法，排除在專利保護范圍之外。不過目前美國等國已經開始用專利法來保護計算機軟件，美國等國已經開始用專利法來保護計算機軟件，美國專利商標局（美國專利商標局（PTOPTO）還制定了）還制定了計算機相關發(fā)計算機相關發(fā)明審查指南明審查指南 疾病包括人和動物的疾病，因此診斷和治療疾病疾病包括人和動物的疾病，因此診斷和治療疾病的方法，是以人和動物為對象的，不能在工業(yè)上的方法，是以人和動物為對象的，不能在工業(yè)上應用，不屬于專利意義上的發(fā)明創(chuàng)造。另外，疾應用，不屬于專利意義上的發(fā)明創(chuàng)造。另外，疾病的診斷和治療等醫(yī)療活動直接涉及到人類的健病的診斷和治療等醫(yī)療活動直接涉及到人類的健康，不能由某個人壟斷

7、，否則，不利于醫(yī)療事業(yè)康，不能由某個人壟斷，否則，不利于醫(yī)療事業(yè)的發(fā)展和公眾利益的保護。的發(fā)展和公眾利益的保護。 但診斷治療的儀器、工具、器械醫(yī)療設備，與普但診斷治療的儀器、工具、器械醫(yī)療設備，與普通產品一樣可獲得專利通產品一樣可獲得專利。 目前世界上有目前世界上有4040多個國家的專利法明確把疾病的多個國家的專利法明確把疾病的診斷和治療方法排除在專利保護范圍之外。診斷和治療方法排除在專利保護范圍之外。判斷規(guī)則判斷規(guī)則：發(fā)明本身的目的就是為有害于公共秩序，如制造偽幣的機發(fā)明本身的目的就是為有害于公共秩序，如制造偽幣的機器，走私金條用的背心，吸鴉片的用具等；器，走私金條用的背心，吸鴉片的用具等；

8、雖然發(fā)明本身的目的無害于公共秩序，但從發(fā)明的目的及雖然發(fā)明本身的目的無害于公共秩序，但從發(fā)明的目的及其構成來看，任何人都極易看出它的使用將具有危害公共其構成來看，任何人都極易看出它的使用將具有危害公共秩序的可能性，而且實際使用的可能性很大。如萬能鑰匙；秩序的可能性，而且實際使用的可能性很大。如萬能鑰匙；發(fā)明本身的目的無害于公共秩序，由于其使用方法異常，發(fā)明本身的目的無害于公共秩序，由于其使用方法異常，而有妨礙公共秩序的可能的，不屬于此類。如撲克牌；而有妨礙公共秩序的可能的，不屬于此類。如撲克牌；制造方法本身無害，但其制造出的物品可能有害公共秩序，制造方法本身無害，但其制造出的物品可能有害公共秩

9、序，如某些藥品的制造方法；如某些藥品的制造方法； 專利法第五條修改為：專利法第五條修改為：“對違反法律、社會公德對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。 對違反法律、對違反法律、行政法行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。予專利權。“解讀：解讀：遺傳資源屬于支持國家可持續(xù)發(fā)展的重要遺傳資源屬于支持國家可持續(xù)發(fā)展的重要戰(zhàn)略資源，發(fā)展中國家遺傳資源流失的現象極為戰(zhàn)略資源，發(fā)展中國家遺傳資源流失的現象極為嚴重。在專利法中對遺傳資

10、源加以保護，對防止嚴重。在專利法中對遺傳資源加以保護，對防止生物資源流失，打擊跨國公司的生物資源流失，打擊跨國公司的“生物海盜生物海盜”行行為具有重要意義。為具有重要意義。 否認理由：否認理由： 所謂動植物，它們是自然的創(chuàng)造物，不能說是人的創(chuàng)造所謂動植物，它們是自然的創(chuàng)造物，不能說是人的創(chuàng)造物。動植物品種不是被發(fā)明的，而是被發(fā)現的，因此不能物。動植物品種不是被發(fā)明的，而是被發(fā)現的，因此不能作為專利對象。作為專利對象。 動植物和非生物發(fā)明不同，它沒有重復的可能性，受氣動植物和非生物發(fā)明不同，它沒有重復的可能性，受氣候、土壤、經緯度和光線等的影響很大，不可能生產出完候、土壤、經緯度和光線等的影響很

11、大，不可能生產出完全相同的東西，因此不能認為它是發(fā)明。全相同的東西，因此不能認為它是發(fā)明。 目前，世界上只有美國、法國、意大利、德國、波蘭、日目前，世界上只有美國、法國、意大利、德國、波蘭、日本、丹麥、英國等少數國家對植物新品種授予專利權，只本、丹麥、英國等少數國家對植物新品種授予專利權，只有羅馬尼亞、匈牙利授予動物新品種以專利權，而且，上有羅馬尼亞、匈牙利授予動物新品種以專利權，而且，上述各國在法律中一般就此作了特殊的規(guī)定和限制。述各國在法律中一般就此作了特殊的規(guī)定和限制。 大多數國家大多數國家對動植物新品種不給予專利權，而是傾向于以對動植物新品種不給予專利權，而是傾向于以其他方式加以保護。

12、如，我國于其他方式加以保護。如，我國于19971997年頒布了年頒布了植物新品植物新品種保護條例種保護條例。 我國我國專利法專利法第第2525條第四項明確規(guī)定對動物和植物品種條第四項明確規(guī)定對動物和植物品種不授予專利權。不授予專利權。但是，生產動植物品種的方法仍可以受到但是，生產動植物品種的方法仍可以受到專利法的保護專利法的保護。這里的生產動植物品種的方法，是指生物。這里的生產動植物品種的方法，是指生物方法仍可以受到專利法的保護。這里的生產動植物品種的方法仍可以受到專利法的保護。這里的生產動植物品種的方法，是指生物方法以外的方法，如輻射、保溫、施肥以方法，是指生物方法以外的方法，如輻射、保溫、

13、施肥以及人工養(yǎng)殖、人工栽培等，它們與一般的方法發(fā)明一樣，及人工養(yǎng)殖、人工栽培等，它們與一般的方法發(fā)明一樣，可以獲得專利。至于本質上屬于生物學的或遺傳學上的動可以獲得專利。至于本質上屬于生物學的或遺傳學上的動植物品種培育方法，不授予專利權。植物品種培育方法，不授予專利權。 一般認為，一般認為，微生物不屬于動植物范疇微生物不屬于動植物范疇，微生物方法也不是，微生物方法也不是生物方法。因此，微生物方法以及利用微生物品種培育方生物方法。因此，微生物方法以及利用微生物品種培育方法，不授予專利權。法，不授予專利權。 用原子核變換方法獲得的物質，是指由核裂變或核用原子核變換方法獲得的物質，是指由核裂變或核聚

14、變的方法制造的元素或化合物。聚變的方法制造的元素或化合物。 除美國、日本以外除美國、日本以外的所有其他國家，都規(guī)定用原子的所有其他國家，都規(guī)定用原子核變換方法獲得的物質不授予專利權。這首先是因核變換方法獲得的物質不授予專利權。這首先是因為它們是核武器生產的重要原料，與國防建設關系為它們是核武器生產的重要原料，與國防建設關系密切，其次是為了不讓其他國家在本國取得原子能密切，其次是為了不讓其他國家在本國取得原子能方面的專利權，使本國的核工業(yè)得以發(fā)展。方面的專利權，使本國的核工業(yè)得以發(fā)展。 必須注意，不僅用原子核變換方法獲得的物質不能必須注意，不僅用原子核變換方法獲得的物質不能被授予專利權，就是被授

15、予專利權，就是原子核變換方法本身原子核變換方法本身，也不能，也不能受到專利保護。受到專利保護。 第二十五條第一款中增加一項，作為第（六）項：第二十五條第一款中增加一項，作為第（六）項：“對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。的主要起標識作用的設計?！?解讀：平面印刷品的圖案設計并非是對產品本身的解讀：平面印刷品的圖案設計并非是對產品本身的外觀設計，它與商標的作用十分接近，容易導致在外觀設計，它與商標的作用十分接近，容易導致在兩種不同類型的知識產權之間產生混淆。該條款縮兩種不同類型的知識產權之間產生混淆。該條款縮小了授予外觀設

16、計的范圍，提高了授權門檻。小了授予外觀設計的范圍，提高了授權門檻。 新穎性的意義新穎性的意義公開的概念和方式公開的概念和方式公開的標準公開的標準我國專利法中的新穎性規(guī)定我國專利法中的新穎性規(guī)定 新穎性是授予專利的最基本的積極條件之一，新穎性是授予專利的最基本的積極條件之一，也是必要條件；也是必要條件；新穎性的判斷事實上就是判斷一項技術在某新穎性的判斷事實上就是判斷一項技術在某一特定時間之前是否已公開。一特定時間之前是否已公開。技術的新穎性是以技術的新穎性是以現有技術現有技術（申請日之前，（申請日之前，特定地域已有知識和技術的總和）為參照系的；特定地域已有知識和技術的總和）為參照系的；根據專利法

17、實施細則第三十條的規(guī)定，根據專利法實施細則第三十條的規(guī)定，現有技術與時間、地域和公開方式有關，現有技術與時間、地域和公開方式有關，對現有技術加以界定，必須把握三個方面對現有技術加以界定，必須把握三個方面的標準的標準，即時間標準、地域標準和公開方式。，即時間標準、地域標準和公開方式。專利法中公開有其特定含義，即專利法中公開有其特定含義，即公之于眾，可為非特定的人了解。公之于眾，可為非特定的人了解。非特定人即除特定人（非特定人即除特定人（指對發(fā)明創(chuàng)造指對發(fā)明創(chuàng)造負有保密義務，或者按社會觀念應當并且負有保密義務，或者按社會觀念應當并且能夠保密的人能夠保密的人）之外的人。）之外的人。以出版物方式公開；

18、以出版物方式公開；以使用方式公開；以使用方式公開；以其他方式公開。以其他方式公開。 專利法意義上的專利法意義上的出版物出版物是指記載有技術或設計內容的獨是指記載有技術或設計內容的獨立存在的有形傳播載體，并且應當表明其發(fā)表者或出版立存在的有形傳播載體，并且應當表明其發(fā)表者或出版者以及公開發(fā)表或出版時間。者以及公開發(fā)表或出版時間。 符合上述含義的出版物可以是符合上述含義的出版物可以是各種印刷的、打字的紙件，各種印刷的、打字的紙件，例如專利文獻、科技雜志、科技書籍、學術論文、專業(yè)例如專利文獻、科技雜志、科技書籍、學術論文、專業(yè)文獻、教科書、技術手冊、正式公布的會議記錄或者技文獻、教科書、技術手冊、正

19、式公布的會議記錄或者技術報告、報紙、小冊子、樣本、產品目錄等，還包括采術報告、報紙、小冊子、樣本、產品目錄等，還包括采用其它方法制成的各種有形載體，例如采用電、光、照用其它方法制成的各種有形載體，例如采用電、光、照相等方法制成的各種縮微膠片、影片、照相底片、磁帶、相等方法制成的各種縮微膠片、影片、照相底片、磁帶、唱片、光盤等。唱片、光盤等。 出版物不受地理位置、語言或者獲得的方式的限出版物不受地理位置、語言或者獲得的方式的限制，也不受年代的限制。制，也不受年代的限制。 出版物的出版發(fā)行量多少、是否有人閱讀過、申出版物的出版發(fā)行量多少、是否有人閱讀過、申請人是否知道是無關緊要的。請人是否知道是無

20、關緊要的。 對于印有對于印有“內部發(fā)行內部發(fā)行”等字樣的出版物，確系特等字樣的出版物，確系特定范圍內要求保密的，不屬于出版物之列。定范圍內要求保密的，不屬于出版物之列。 出版物的印刷日為公開日，印刷日只寫明年月或出版物的印刷日為公開日，印刷日只寫明年月或者年份的，以所寫月份的最后一日或者所寫年份者年份的，以所寫月份的最后一日或者所寫年份的的1212月月3131日為公開日。日為公開日。 專利審查員對出版物的公開日期有疑慮的，可以專利審查員對出版物的公開日期有疑慮的，可以要求該出版物的提交人提出證明。要求該出版物的提交人提出證明。 由于使用導致一項或者多項技術方案的公開，或者使公由于使用導致一項或

21、者多項技術方案的公開，或者使公眾處于任何一個人都可以使用該技術方案的狀態(tài)，這種眾處于任何一個人都可以使用該技術方案的狀態(tài)，這種公開方式稱為公開方式稱為使用公開使用公開。即使所使用的產品或者裝置需。即使所使用的產品或者裝置需要經過破壞才能得知其結構和功能，也仍然屬于使用公要經過破壞才能得知其結構和功能，也仍然屬于使用公開。開。 使用公開不僅使用公開不僅包括包括通過制造、使用、銷售或者進口，而通過制造、使用、銷售或者進口，而且且還包括還包括通過模型演示使公眾能夠了解其技術內容的情通過模型演示使公眾能夠了解其技術內容的情況。但是，未給出任何有關技術內容的說明，以致所屬況。但是，未給出任何有關技術內容

22、的說明，以致所屬技術領域的技術人員無法得知其結構和功能或材料成份技術領域的技術人員無法得知其結構和功能或材料成份的產品展示，不屬于使用公開。的產品展示，不屬于使用公開。 使用公開是以使用公開是以公眾能夠得知該產品或者方法之日公眾能夠得知該產品或者方法之日為公開為公開日。日。 為公眾所知的其他方式為公眾所知的其他方式，主要是指口頭公開等。，主要是指口頭公開等。例如，口頭交談、報告、討論會發(fā)言、廣播或者例如，口頭交談、報告、討論會發(fā)言、廣播或者電視等能使公眾得知技術內容的方式。口頭交談、電視等能使公眾得知技術內容的方式。口頭交談、報告、討論會發(fā)言以其報告、討論會發(fā)言以其發(fā)生之日發(fā)生之日為公開日。公

23、眾為公開日。公眾可接收的廣播、電視和電影的報道，以其可接收的廣播、電視和電影的報道，以其播放日播放日為公開日。為公開日。 其他還包括公眾可閱覽的在展臺上、櫥窗內放置其他還包括公眾可閱覽的在展臺上、櫥窗內放置的情報資料及直觀資料，如招貼畫、圖紙、照片、的情報資料及直觀資料，如招貼畫、圖紙、照片、模型、樣本、樣品等，以其模型、樣本、樣品等，以其公開展出之日公開展出之日為公開為公開日。日。 19881988年專利復審委員會作出的第年專利復審委員會作出的第2 2號無效宣告請求審查決號無效宣告請求審查決定中，首次在定中，首次在“為公眾所知為公眾所知”概念的解釋中引入了概念的解釋中引入了“非非特定人特定人

24、”的術語。其中指出：的術語。其中指出：“中華人民共和國專利中華人民共和國專利法法所說的所說的為公眾所知為公眾所知，是指有關的技術已經處于為公，是指有關的技術已經處于為公眾、即非特定人能夠得知的狀態(tài)。要認定喪失新穎性，眾、即非特定人能夠得知的狀態(tài)。要認定喪失新穎性，就必須舉證說明這種狀態(tài)在事實上已經存在，而不僅僅就必須舉證說明這種狀態(tài)在事實上已經存在，而不僅僅是指出一種可能性。是指出一種可能性?！?該案涉及的專利是一種該案涉及的專利是一種“立體羅盤儀立體羅盤儀”。根據無效宣告。根據無效宣告請求人提供的證據，與該專利新穎性判斷有關的主要是請求人提供的證據，與該專利新穎性判斷有關的主要是實施專利權人

25、在其專利申請日前為完善其技術方案進行實施專利權人在其專利申請日前為完善其技術方案進行的一系列活動。其中包括：試制與試用（的一系列活動。其中包括：試制與試用（1983.2.51983.2.5）；）；征求意見會（征求意見會（1983.7.261983.7.26）；鑒定會（）；鑒定會（1984.1.151984.1.15）；向）；向主管部門提供的報告（主管部門提供的報告（1984.2.291984.2.29）；簽訂產品制造協(xié)議）；簽訂產品制造協(xié)議（1984.7.311984.7.31）；審定會（）；審定會（1984.9.17-191984.9.17-19）。）。 對這幾個階段，專利復審委員會本案合議

26、組將其分為兩個階段的活對這幾個階段，專利復審委員會本案合議組將其分為兩個階段的活動，時間界限是動，時間界限是19841984年年2 2月月2929日。此前認為是完成發(fā)明創(chuàng)造的行為，日。此前認為是完成發(fā)明創(chuàng)造的行為，而此后盡管發(fā)明創(chuàng)造已經完成，然而不構成公開。而此后盡管發(fā)明創(chuàng)造已經完成，然而不構成公開。關于關于鑒定會的性質鑒定會的性質，決定指出：，決定指出：“對新的科研成果進行鑒定，在我對新的科研成果進行鑒定，在我國已是一種習慣做法。這類鑒定是否使有關技術內容喪失新穎性，國已是一種習慣做法。這類鑒定是否使有關技術內容喪失新穎性，需要依據專利法，對具體情況進行具體分析。不能認為凡是在申請需要依據專

27、利法，對具體情況進行具體分析。不能認為凡是在申請日之前開過鑒定會的發(fā)明創(chuàng)造一律喪失了新穎性。日之前開過鑒定會的發(fā)明創(chuàng)造一律喪失了新穎性。19851985年年1 1月月1515日召日召開的鑒定會，是在較廣泛地征求地質工作者對該實用新型的意見之開的鑒定會，是在較廣泛地征求地質工作者對該實用新型的意見之后，由專利權人的上級主管單位主持召開的。其目的是認定通過羅后，由專利權人的上級主管單位主持召開的。其目的是認定通過羅盤儀的技術方案，以便進行批量生產和推廣使用。盤儀的技術方案，以便進行批量生產和推廣使用?！薄啊薄耙虼耍@次因此，這次會議仍然屬于是完成該實用新型的一個環(huán)節(jié)。會議仍然屬于是完成該實用新型的

28、一個環(huán)節(jié)?！标P于關于19841984年年7 7月月3131日的協(xié)議日的協(xié)議，合議組根據協(xié)議內容認定：此時無效請，合議組根據協(xié)議內容認定：此時無效請求人和專利權人具有一種特定的合作關系，因而不是求人和專利權人具有一種特定的合作關系，因而不是專利法專利法第第二十二條第二款所說的二十二條第二款所說的公眾公眾”。（。（此時有保密義務此時有保密義務）關于關于審定會議審定會議，因為僅是小批量生產，其發(fā)明人表明，因為僅是小批量生產，其發(fā)明人表明“此項發(fā)明要此項發(fā)明要申請專利申請專利”。因此也認為不構成公開行為。因此也認為不構成公開行為。地域標準：絕對標準、相對標準地域標準：絕對標準、相對標準時間標準：發(fā)明標

29、準、申請標準時間標準：發(fā)明標準、申請標準相對標準是只把在本國領域內公開的技術相對標準是只把在本國領域內公開的技術作為現有技術，至于僅僅在國外公開而未作為現有技術，至于僅僅在國外公開而未在國內公開的技術則不屬于現有技術范圍。在國內公開的技術則不屬于現有技術范圍。德國的實用新型法、美日專利法關于德國的實用新型法、美日專利法關于“公知、公知、公用公用”的公開方式均采用相對標準。的公開方式均采用相對標準。絕對標準是指在世界范圍內來考察技術的絕對標準是指在世界范圍內來考察技術的公開狀態(tài)。德國、法國、英國等國專利法均公開狀態(tài)。德國、法國、英國等國專利法均采用絕對標準。采用絕對標準。發(fā)明標準是指以發(fā)明完成為

30、界限判定現發(fā)明標準是指以發(fā)明完成為界限判定現有技術的范圍。美國等少數國家采用發(fā)有技術的范圍。美國等少數國家采用發(fā)明標準。明標準。申請標準是指以申請專利的時間為標準申請標準是指以申請專利的時間為標準來劃定現有技術的界限。世界上大多數來劃定現有技術的界限。世界上大多數國家采用申請標準。國家采用申請標準。第第2222條第條第2 2款：新穎性，是指該發(fā)明或者實用新款：新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后

31、專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。第第2222條第條第5 5款：本法所稱現有技術，是指申請日以前款：本法所稱現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。在國內外為公眾所知的技術。 專利法第二十二條增加了現有技術的概念，專利法第二十二條增加了現有技術的概念，采用采用絕對新穎性絕對新穎性的標準，將出版公開和非的標準，將出版公開和非出版公開的標準調為一致。隨著經濟全球出版公開的標準調為一致。隨著經濟全球化趨勢日益明顯和科學技術迅猛發(fā)展，尤化趨勢日益明顯和科學技術迅猛發(fā)展，尤其是網絡技術的突飛猛進，出版公開與

32、非其是網絡技術的突飛猛進，出版公開與非出版公開之間的界限已經越來越模糊。在出版公開之間的界限已經越來越模糊。在新的環(huán)境與形勢下，將非出版公開的現有新的環(huán)境與形勢下，將非出版公開的現有技術限制在我國地域之內已經逐漸變得沒技術限制在我國地域之內已經逐漸變得沒有實際意義和可操作性。有實際意義和可操作性。 第第2323條：條： 授予專利權的外觀設計，應當不屬于授予專利權的外觀設計，應當不屬于現有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的現有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專提出過申請，并記

33、載在申請日以后公告的專利文件中。利文件中。 授予專利權的外觀設計與現有設計或者現有設計授予專利權的外觀設計與現有設計或者現有設計特征的組合相比，應當具有明顯區(qū)別。特征的組合相比，應當具有明顯區(qū)別。授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。已經取得的合法權利相沖突。本法所稱現有設計，是指申請日以前在國內外為本法所稱現有設計，是指申請日以前在國內外為公眾所知的設計。公眾所知的設計。 第二十四條第二十四條 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：個月內，有下列情形之一的

34、，不喪失新穎性： （一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上（一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；首次展出的； （二）在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)（二）在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的；表的； （三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。（三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。注：該規(guī)定不在所有國家承認，不能排除第三人。注：該規(guī)定不在所有國家承認，不能排除第三人。19891989年年7 7月月1212日張全樂向中國專利局提出了名為日張全樂向中國專利局提出了名為“半喂入半喂入稻麥聯合收割機稻麥聯合收割機”實用新型專利申請（申請?zhí)枮閷嵱眯滦蛯＠暾垼ㄉ暾執(zhí)枮?92140

35、88.789214088.7），該申請于），該申請于19901990年年6 6月月2727日公開，公告號日公開，公告號CN2058549UCN2058549U。19901990年年1111月月2626日張全樂、肇民安、郭衛(wèi)紅、日張全樂、肇民安、郭衛(wèi)紅、趙興國、張曉莉等趙興國、張曉莉等5 5人共同向中國專利局提出人共同向中國專利局提出“背負式背負式半 喂 入 聯 合 收 割 機半 喂 入 聯 合 收 割 機 ” 發(fā) 明 專 利 申 請 （ 申 請 號 為發(fā) 明 專 利 申 請 （ 申 請 號 為90110179.690110179.6）。兩個申請均是關于背負式半喂入聯合收）。兩個申請均是關于背負

36、式半喂入聯合收割機的構造，技術方案完全相同。專利局經實質審查后割機的構造，技術方案完全相同。專利局經實質審查后認定該申請不具有新穎性，于認定該申請不具有新穎性，于19921992年年1111月月2121日作出駁回日作出駁回該申請的決定。張全樂不服，于該申請的決定。張全樂不服，于19931993年年1 1月月1212日向專利日向專利復審委員會提出復審請求。復審委員會提出復審請求。專利復審委員會在專利復審委員會在19951995年年8 8月月1111日第日第614614號復審決定中確認：張?zhí)枏蛯彌Q定中確認：張全樂申請的全樂申請的“背負式半喂入聯合收割機背負式半喂入聯合收割機”發(fā)明專利（申請?zhí)柊l(fā)明專

37、利（申請?zhí)枮闉?0110179.690110179.6），已被申請日之前公開的具有相同內容的實），已被申請日之前公開的具有相同內容的實用新型專利所披露，以喪失新穎性為由駁回張全樂的復審請用新型專利所披露，以喪失新穎性為由駁回張全樂的復審請求，維持中國專利局作出的駁回決定。求，維持中國專利局作出的駁回決定。原告張全樂訴稱：專利復審委員會認定其發(fā)明專利不具有新穎原告張全樂訴稱：專利復審委員會認定其發(fā)明專利不具有新穎性所依據的對比文件是其自己申請的實用新型專利，根據性所依據的對比文件是其自己申請的實用新型專利，根據專利法專利法關于新穎性的規(guī)定，沒有同樣的發(fā)明或實用新型關于新穎性的規(guī)定，沒有同樣的發(fā)明

38、或實用新型由他人向專利局提出過申請，并記載在申請日以后公布的專由他人向專利局提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件，故其自己申請的實用新型專利不能否定其發(fā)明利申請文件，故其自己申請的實用新型專利不能否定其發(fā)明專利的新穎性；并且其實用新型專利已獲得授權，具有新穎專利的新穎性；并且其實用新型專利已獲得授權，具有新穎性，與其技術內容完全相同的發(fā)明專利就同樣具有新穎性。性，與其技術內容完全相同的發(fā)明專利就同樣具有新穎性。原告要求撤銷專利復審委員會第原告要求撤銷專利復審委員會第614614號復審決定，判令重新號復審決定，判令重新復審，做出該專利申請有專利性的決定，并賠償原告因訴訟復審，做出該專

39、利申請有專利性的決定，并賠償原告因訴訟造成的損失。造成的損失。 根據根據19921992年年9 9月月4 4日全國人大常委會頒布的日全國人大常委會頒布的關于修改關于修改中華人民共和國專利法中華人民共和國專利法的的決定決定的規(guī)定，本案的發(fā)明專利申請時在的規(guī)定，本案的發(fā)明專利申請時在19931993年年1 1月月1 1日前提出的，故適用修改以前日前提出的，故適用修改以前的專利法的有關規(guī)定。一審法院依據的專利法的有關規(guī)定。一審法院依據行行政訴訟法政訴訟法第第5454條第條第1 1項的規(guī)定，判決如項的規(guī)定，判決如下：下： 維持中華人民共和國專利局專利復審委員維持中華人民共和國專利局專利復審委員會會19

40、951995年年8 8月月1111日第日第614614號復審決定。號復審決定。 張全樂的理由是否成立？其專利張全樂的理由是否成立？其專利申請到底是因何原因而喪失新穎申請到底是因何原因而喪失新穎性的？為什么？性的？為什么？ 根據專利法第二十二條第二款的規(guī)定，在一件專利申請根據專利法第二十二條第二款的規(guī)定，在一件專利申請的新穎性判斷中，由的新穎性判斷中，由他人他人在該申請的在該申請的申請日以前向專利申請日以前向專利局提出局提出并且在并且在申請日以后（含申請日）公布申請日以后（含申請日）公布的的同樣的發(fā)同樣的發(fā)明或者實用新型專利申請明或者實用新型專利申請，損害該申請日提出的專利申，損害該申請日提出的

41、專利申請的新穎性。為描述簡便，在判斷新穎性時，將這種損請的新穎性。為描述簡便，在判斷新穎性時，將這種損害新穎性的專利申請，稱為害新穎性的專利申請，稱為抵觸申請抵觸申請。 由于一項發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權，因此，由于一項發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權，因此，為避免為避免對同樣的發(fā)明或者實用新型專利申請重復授權對同樣的發(fā)明或者實用新型專利申請重復授權，在判斷，在判斷新穎性時，應當檢索是否存在損害該發(fā)明或者實用新型新穎性時，應當檢索是否存在損害該發(fā)明或者實用新型專利申請新穎性的抵觸申請。專利申請新穎性的抵觸申請。 在檢索時應當注意在檢索時應當注意，確定是否有抵觸申請存在，不僅要，確定是否有抵觸申請存在

42、，不僅要查閱在先申請原始文本的權利要求，而且要查閱其說明查閱在先申請原始文本的權利要求，而且要查閱其說明書（包括附圖），應當以其全文內容為準。書（包括附圖），應當以其全文內容為準。 由于由于抵觸申請不屬于專利法實施細則第三十條規(guī)定的現抵觸申請不屬于專利法實施細則第三十條規(guī)定的現有技術有技術，所以抵觸申請只在確定發(fā)明或者實用新型的新，所以抵觸申請只在確定發(fā)明或者實用新型的新穎性時才予考慮，穎性時才予考慮，在確定發(fā)明或者實用新型的創(chuàng)造性時，在確定發(fā)明或者實用新型的創(chuàng)造性時，不予考慮不予考慮。 抵觸申請包括申請日以前由他人提出、在申請日之后抵觸申請包括申請日以前由他人提出、在申請日之后（含申請日）進

43、入中國并作出中文公布的、且為同樣的（含申請日）進入中國并作出中文公布的、且為同樣的發(fā)明或者實用新型的國際專利申請。發(fā)明或者實用新型的國際專利申請。 另外，抵觸申請僅指由他人在申請日以前提出的，另外，抵觸申請僅指由他人在申請日以前提出的，不包不包含由他人在申請日提出的、及申請人本人提出的同樣的含由他人在申請日提出的、及申請人本人提出的同樣的發(fā)明或者實用新型發(fā)明或者實用新型。 需說明的是抵觸申請必須是向需說明的是抵觸申請必須是向我國專利局我國專利局提出的申請。提出的申請。 新專利法在第九條中增加一款，作為第一款：新專利法在第九條中增加一款，作為第一款：“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同樣

44、的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發(fā)明專利權。權的，可以授予發(fā)明專利權?！?“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權”來源于來源于專利法實施細則中的第專利法實施細則中的第1313條第條第1 1款，簡稱為款，簡稱為“一一發(fā)明一專利原則發(fā)明一專利原則”?！皟蓚€以上的申請人分別就兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明

45、創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人。請的人?！边@被稱為這被稱為“先申請原則先申請原則”。 原專利法中只規(guī)定了先申請原則，沒有對同一人原專利法中只規(guī)定了先申請原則，沒有對同一人就相同的發(fā)明先后提出專利申請作出規(guī)定，存在就相同的發(fā)明先后提出專利申請作出規(guī)定，存在法律上的漏洞。為了彌補漏洞，專利法實施細則法律上的漏洞。為了彌補漏洞，專利法實施細則增加了增加了“一發(fā)明一專利一發(fā)明一專利”的規(guī)定。不過，作為下的規(guī)定。不過，作為下位法的實施細則作出寬于上位法的規(guī)定，只能是位法的實施細則作出寬于上位法的規(guī)定，只能是一種權宜之計。將上述原則提升到專利法中才是一種權

46、宜之計。將上述原則提升到專利法中才是應有之義。應有之義。 在實際操作中，申請人經常就同一發(fā)明同時提起在實際操作中，申請人經常就同一發(fā)明同時提起發(fā)明專利申請和實用新型專利申請。因為對實用發(fā)明專利申請和實用新型專利申請。因為對實用新型申請不進行實質審查，發(fā)明人可以較快的獲新型申請不進行實質審查，發(fā)明人可以較快的獲得專利保護。當發(fā)明專利進入授權程序時，申請得專利保護。當發(fā)明專利進入授權程序時，申請人通過放棄實用新型，可以獲得保護期限更長的人通過放棄實用新型，可以獲得保護期限更長的發(fā)明專利保護。為此，專利法對這種行為作出了發(fā)明專利保護。為此，專利法對這種行為作出了明確的規(guī)定。明確的規(guī)定。 專利復審委員

47、會第專利復審委員會第18031803號無效宣告請求審查決定號無效宣告請求審查決定 專利復審委員會于專利復審委員會于20002000年年2 2月月1616日作出的無效宣告請求審查日作出的無效宣告請求審查決定涉及中國專利局于決定涉及中國專利局于19941994年年3 3月月1616日授權的公告的名稱為日授權的公告的名稱為“谷物干燥機機體結構谷物干燥機機體結構”的第的第93215796.393215796.3號實用新型專利號實用新型專利權。其申請日為權。其申請日為19931993年年6 6月月1717日，專利權人是林榮郎。日，專利權人是林榮郎。 請求人依據請求人依據臺灣第臺灣第82201018822

48、01018號專利公報號專利公報作為對比文件，作為對比文件，認為本專利權利要求認為本專利權利要求1 1所包含的技術方案與該對比文件公開所包含的技術方案與該對比文件公開的技術方案相同，因此該權利要求不具備新穎性和創(chuàng)造性，的技術方案相同，因此該權利要求不具備新穎性和創(chuàng)造性，但未提交該對比文件。但未提交該對比文件。 專利權人自己查看了該對比文件內容，發(fā)現其公開日期晚專利權人自己查看了該對比文件內容，發(fā)現其公開日期晚于本專利申請日，因此不能否定本專利的新穎性和創(chuàng)造性。于本專利申請日，因此不能否定本專利的新穎性和創(chuàng)造性。 合議組檢索到對比文件的全文，發(fā)現該專利是由他人在中合議組檢索到對比文件的全文，發(fā)現該專利是由他人在中國專利局以外的其他專利局提出的專利申請，雖然其申請國專利局以外的其他專利局提出的專利申請，雖然其申請日早于本專利的申請日，公告日晚于本專利的申請日，但日早于本專利的申請日，公告日晚于本專利的申請日，但仍不屬于損害本專利新穎性的抵觸申請，更不能作為評價仍不屬于損害本專利新穎性的抵觸申請，更不能作為評價本專利創(chuàng)造性的現有技術。本專利創(chuàng)造性的現有技術。創(chuàng)造性的概念創(chuàng)造性的概念非顯而易見性、先進性、進步性。非顯而易見性、先進性、進步性。各國都有規(guī)定。我國各國都有規(guī)定