1、PAGE PAGE 7論基于協(xié)議的股權轉(zhuǎn)讓股權轉(zhuǎn)讓是股權變動形式之一。筆者認為，股權轉(zhuǎn)讓是旨在發(fā)生股權變動效果而依當事人意思自治原則和一定程序，股東把自己的全部或部分股份讓與他人，受讓人取得股權而成為公司股東的民事行為。近幾年，股權轉(zhuǎn)讓糾紛案件呈上升趨勢，而我國公司法等相關法律對此規(guī)定的比較原則，又沒有關于這方面的司法解釋。股權作為一種具有獨立內(nèi)涵的包括財產(chǎn)權等多種權利在內(nèi)的新型權利形態(tài)，具有不同于普通商品及物權、債權、知識產(chǎn)權等傳統(tǒng)權利的性質(zhì)，導致股權轉(zhuǎn)讓有很大的復雜性，給法院的審理增加了難度。其中，最常見的表現(xiàn)形式就是基于協(xié)議的股權轉(zhuǎn)讓，它涵蓋的內(nèi)容比較豐富，既有股權轉(zhuǎn)讓合同，又有股東名冊

2、的變更登記和工商變更登記等等。筆者就此談一談看法。股權轉(zhuǎn)讓合同的效力審查對涉及股權權轉(zhuǎn)讓合同效效力的案件，筆筆者認為，法法院應從以下下幾方面進行行審查：出讓人方面面出讓人要符符合條件，其其只能是股東東或股東的清清算主體，而而特殊主體的的轉(zhuǎn)讓行為在在法律上有限限制性的規(guī)定定。如發(fā)起人人持有的本公公司股份，自自公司成立之之日起3年內(nèi)內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)監(jiān)事、經(jīng)理持持有的公司股股份，在任職職期間不得轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓;在上市市公司收購中中，收購人對對所持有的被被收購的公司司的股票，在在收購行為完完成后的6個個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓等;對隱隱名股東，實實踐中，常常常將其視為公公司的投資人人，而不是股股東。所以，其其不

3、符合出讓讓股權人的條條件。受讓人方面面對受讓人也也應審查其是是否符合法律律規(guī)定，如公公司不得受讓讓自己公司的的股份，除非非是為了減少少公司資本而而注銷股份或或者與持有本本公司股票的的其它公司合合并;中國自自然人原則上上不得受讓中中外合資、合合作經(jīng)營企業(yè)業(yè)的出資。但但在北京有例例外。中關關村科技園區(qū)區(qū)條例的規(guī)規(guī)定，境外經(jīng)經(jīng)濟組織或者者個人可以與與境內(nèi)組織或或者個人在中中關村科技園園區(qū)興辦合資資、合作的高高新技術企業(yè)業(yè)?？梢姡恢灰蠗l例例規(guī)定條件的的中外合資、合合作公司設立立時，允許中中國自然人成成為股東，在在公司存續(xù)過過程中，因股股權轉(zhuǎn)讓而導導致中國自然然人成為新股股東也是許可可的;我國公公

4、司法沒有對對子公司受讓讓母公司股份份加以限制，但但母子公司相相互持股會導導致資本虛增增，危害債權權人利益。筆筆者建議，我我國公司法應應只允許母公公司單方持有有子公司股份份。標的方面對標的的審審查要注意，股股權轉(zhuǎn)讓合同同的標的是股股權，股權是是股東對股份份所有權的簡簡稱，股東擁擁有的是股份份。股東的利利益包含于股股份之中。因因此，股權轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓表現(xiàn)為股股份的轉(zhuǎn)讓，這這實質(zhì)是人與與人之間關于于權利客體股份的支支配和歸屬關關系的法律關關系的變更。對對標的的審查查，要注意股股權的某一權權能，如股利利、紅利分配配請求權、表表決權可否單單獨分離轉(zhuǎn)讓讓?筆者認為為，股權雖然然包含多種權權利，但它具具有整體性，股

5、股權的客體是是股份，誰擁擁有股份，誰誰就擁有完整整的股權。如如果特定股份份上擁有兩個個或兩個以上上的權利人，勢勢必會造成權權利的沖突，引引發(fā)更多的糾糾紛和矛盾，所所以，我國公公司法應嚴禁禁股權權能的的分離轉(zhuǎn)讓。對價方面在轉(zhuǎn)讓是否否必須有償?shù)牡膯栴}上，我我國法律、行行政法規(guī)并沒沒有明確規(guī)定定，所以應允允許股權的無無償轉(zhuǎn)讓。但但對有限責任任公司，法律律規(guī)定，出讓讓人以外的其其他股東在同同等條件下享享有優(yōu)先購買買權，所以，有有限責任公司司的股權轉(zhuǎn)讓讓以有償為常常態(tài)，但也有有例外情況。在在股權無償轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的情況下下，利益受到到損害威脅的的是出讓人的的債權人。所所以，在允許許股權無償轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的情況下下，應賦

6、與出出讓人的債權權人以廢罷訴訴權，以達到到權利的平衡衡。有人認為為，撤銷權行行使事由是對對“財產(chǎn)”的的無償轉(zhuǎn)讓，而而非“權利”，無無償轉(zhuǎn)讓股權權不能行使撤撤銷權。這個個問題涉及到到股權的性質(zhì)質(zhì)。股權包括括財產(chǎn)權利和和非財產(chǎn)權利利，股權可以以作為執(zhí)行標標的，這都證證明股權是財財產(chǎn)或者可視視為財產(chǎn)。而而且，撤銷權權制度的立法法目的在于使使債務人的責責任財產(chǎn)維持持在適當狀態(tài)態(tài)，以保障債債權人的債權權得以實現(xiàn)。因因此，對此應應使用擴張解解釋，將股權權作為責任財財產(chǎn)看待。對對于以明顯不不合理的低價價轉(zhuǎn)讓股權的的行為，如受受讓人明知的的，債權人有有權撤銷;股股權置換是為為了達到公司司之間相互持持股的目的，

7、其其實質(zhì)是股權權的互易，是是以股權作為為對價的一種種特殊類型的的股權轉(zhuǎn)讓，應應適用股權轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)規(guī)定;對股份份的價值評估估是股權轉(zhuǎn)讓讓的重要一環(huán)環(huán)，特別是在在涉及國家股股和國有法人人股轉(zhuǎn)讓時，必必須進行股份份價值評估，并并經(jīng)國有資產(chǎn)產(chǎn)管理部門批批準確認，否否則，股權轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓無效。而而國家授權的的投資機構或或部門、全民民所有制企業(yè)業(yè)、國有事業(yè)業(yè)單位及其他他國有資產(chǎn)管管理組織以國國有資產(chǎn)投資資形成的有限限責任公司股股權轉(zhuǎn)讓時，是是否也必須進進行評估?國國家國有資產(chǎn)產(chǎn)管理局給廣廣東省高級法法院的批復中中清楚地論述述，這類股權權的轉(zhuǎn)讓也須須報請政府國國有資產(chǎn)管理理部門批準。股權取得的的審查將股權轉(zhuǎn)讓

8、讓合同與股權權的取得區(qū)分分開來，決不不是承認股權權取得的獨立立性和無因性性，而是將股股權轉(zhuǎn)讓合同同的有效作為為受讓人取得得股權的前提提。對股權取取得方式的審審查，因公司司類型的不同同而有所不同同：有限責任公公司筆者認為，在在審理有限責責任公司股權權確權糾紛，法法院不應只審審查股權轉(zhuǎn)讓讓合同的效力力，還應審查查公司與股東東的意思。根據(jù)合同相相對性原則，股股權轉(zhuǎn)讓合同同生效后，只只能約束出讓讓人和受讓人人，對公司以以及公司其他他股東沒有約約束力。有限限責任公司受受讓人即使簽簽訂了股權轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓合同，且且合同已經(jīng)生生效，也不能能認定其已取取得了股東資資格，其只有有在公司股東東名冊變更之之后，新老股股東的

9、交替才才在法律上真真正完成。這這就存在一個個公司對股權權轉(zhuǎn)讓的審查查問題，即公公司有權審查查原股東將股股份轉(zhuǎn)讓給股股東以外的人人，是否經(jīng)過過了其他股東東的同意，是是否有其他股股東的優(yōu)先購購買權沒能得得到實現(xiàn)的情情形等。公司司經(jīng)實體性審審查后，如果果認為轉(zhuǎn)讓違違法或違反公公司章程，可可以拒絕股權權轉(zhuǎn)讓合同當當事人履行股股東名冊變更更登記的請求求。實踐中，常常常在出現(xiàn)糾糾紛時，有的的公司沒有股股東名冊，或或股東名冊不不規(guī)范，導致致法院難以認認定受讓人取取得了股權。對對此，筆者認認為，股東名名冊變更登記記制度設立的的目的，是表表示公司對新新股東的認可可，在沒有股股東名冊的情情況下，公司司其他文件，如

10、如公司章程、股股東會登記、會會議紀要等能能確定公司接接納了新成員員的，都可認認定受讓人取取得股權。關于股東優(yōu)優(yōu)先購買權問問題，應屬于于股權轉(zhuǎn)讓侵侵權糾紛。法法律沒有規(guī)定定優(yōu)先購買權權行使的時間間，但一般認認為在股東會會作出決議前前均可提出。關關于部分行使使優(yōu)先購買權權的問題，也也就是股東只只要求對出讓讓人出讓的部部分股權行使使優(yōu)先購買權權。筆者認為為，公司法規(guī)規(guī)定了股東的的優(yōu)先購買權權，并沒有禁禁止部分行使使，根據(jù)權利利的性質(zhì)，法法無禁止即可可為。再者，作作為股權客體體的出資是可可以部分轉(zhuǎn)讓讓的，可以一一部分對外轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓，一部分分對內(nèi)轉(zhuǎn)讓。而而且，從有限限責任公司人人合性及公司司法立法精神神來看

11、，老股股東行使部分分優(yōu)先購買權權，實現(xiàn)對公公司的控股，以以維護其既得得利益是合法法的。所以，筆筆者認為，優(yōu)優(yōu)先購買權可可以部分行使使。股份有限公公司股份有限公公司是合資公公司，其股權權轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)經(jīng)過其他股東東的同意，股股權轉(zhuǎn)讓合同同生效之時，受受讓人即取得得公司股權。如如果合同出讓讓人是記名股股東，應通知知公司變更股股東名冊登記記。公司有義義務變更登記記，無權審查查新股東的加加入是否符合合公司及其他他股東的意志志，但只有將將受讓人登記記于股東名冊冊之上，受讓讓人方可對抗抗公司和在股股權雙重轉(zhuǎn)讓讓時對抗第三三人。權轉(zhuǎn)讓的其其他相關問題題關于股東名名冊登記與工工商登記的關關系，筆者認認為，工商登登

12、記應以股東東名冊登記為為根據(jù)。內(nèi)部部，股權轉(zhuǎn)讓讓合同當事人人之間、股東東之間、股東東與公司之間間發(fā)生股權權權屬糾紛時，應應根據(jù)公司股股東名冊登記記的內(nèi)容確定定實際權利人人，當事人不不得以工商登登記的內(nèi)容否否認公司股東東名冊的登記記。外部，公公司債權人、工工商行政管理理部門或其他他第三人因某某種原因須追追究公司股東東責任時，其其可根據(jù)工商商登記的內(nèi)容容確定作為公公司股東的責責任人。在中外合資資經(jīng)營企業(yè)出出資的轉(zhuǎn)讓問問題上，中外外合資經(jīng)營企企業(yè)雖是有限限責任公司，但但其股權轉(zhuǎn)讓讓卻與一般有有限責任公司司不同。合營營一方向第三三者轉(zhuǎn)讓其全全部或者部分分股權的，應應當經(jīng)合營他他方同意，合合營他方要放放

13、棄優(yōu)先購買買權，還要報報審批機構批批準，并向登登記管理機構構辦理變更登登記手續(xù)。違違反上述規(guī)定定的，其轉(zhuǎn)讓讓行為無效。出資有瑕疵疵是指沒有出出資，或出資資不足，或抽抽逃出資。依依法，如果虛虛假出資行為為導致注冊資資本達不到法法定最低限額額，即使公司司領取了企企業(yè)法人營業(yè)業(yè)執(zhí)照，法法院也可認定定其不具有法法人資格，而而股權不合格格，相應的股股權轉(zhuǎn)讓合同同也就因自始始不能履行而而無效。如果果公司注冊資資本雖然沒有有全部到位，但但達到了法定定最低限額，且且領取了企企業(yè)法人營業(yè)業(yè)執(zhí)照，在在這種情況下下，股東轉(zhuǎn)讓讓合同是否有有效，關鍵并并不在于股東東的身份，而而在于出讓人人是否對受讓讓人構成欺詐詐。出讓人沒沒有告知受讓讓人出資的真真實情況，受受讓人在簽訂訂合同時也不不明知或者應應知，受讓人人可以以欺詐詐為由主張合合同無效或撤撤銷。受讓人人明知或應知知注冊資本沒沒有到位，或或有抽逃出資資的情況，仍仍接受轉(zhuǎn)讓的的，意味著受受讓人愿意承承擔補足資本本的義務和由由此帶來的風風險，則股權權轉(zhuǎn)讓合同有有效。關于有限責責任公司章程程中禁止或限限制股權轉(zhuǎn)讓讓的規(guī)定的效效力，筆者認認