住在富人區(qū)的她2022年考研考博-法律碩士（法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）（圖片可根據(jù)實際調(diào)整大?。╊}型12345總分得分一.綜合題(共50題)1.單選題

下列有關(guān)犯罪行為方式與罪過關(guān)系的表述，正確的是（）。

問題1選項

A.作為是故意的，不作為是過失的

B.作為是故意的或過失的，不作為是過失的

C.作為是直接故意的，不作為是間接故意的或過失的

D.作為、不作為與故意、過失之間沒有絕對的對應(yīng)關(guān)系

【答案】D

【解析】【考點】犯罪的客觀方面

危害行為是犯罪客觀方面的必要要素。危害行為可以劃分為作為與不作為兩種形式。而罪過，即故意和過失，是犯罪構(gòu)成主觀方面的必要要素。作為、不作為與故意、過失之間不存在絕對的對應(yīng)關(guān)系。故意可以表現(xiàn)為作為或者不作為，同樣，過失也可以作為或者不作為的方式表現(xiàn)出來。D選項正確。

2.單選題

甲戀愛期間送給女友一枚鉆戒，后二人因性格不合分手，2年后甲欲要回鉆戒。甲（）。

問題1選項

A.有權(quán)要求乙返還，因為贈與合同可撤銷

B.無權(quán)要求乙返還，因為贈與物已經(jīng)交付

C.無權(quán)要求乙返還，因為已超過訴訟時效

D.有權(quán)要求乙返還，因為贈與鉆戒屬于情誼行為

【答案】B

【解析】【考點】情誼行為；贈與合同的任意撤銷權(quán)

戀愛行為屬于情誼行為，但贈與行為屬于法律行為。贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。本題中，戒指已經(jīng)交付，所有權(quán)已經(jīng)移轉(zhuǎn)，因此，甲不能要回。故B項正確。

3.單選題

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，自登記時設(shè)立的用益物權(quán)是（）。

問題1選項

A.地役權(quán)

B.宅基地使用權(quán)

C.建設(shè)用地使用權(quán)

D.土地承包經(jīng)營權(quán)

【答案】C

【解析】【考點】用益物權(quán)

土地承包經(jīng)營權(quán)和地役權(quán)的物權(quán)變動采意思主義，無須登記即可設(shè)立。宅基地使用權(quán)采審批主義，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府審核批準(zhǔn)。建設(shè)用地使用權(quán)采登記生效主義，自登記時設(shè)立。故C項正確。

4.單選題

下列犯罪分子中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯的是（）。

問題1選項

A.教唆犯

B.實行犯

C.犯罪集團(tuán)的首要分子

D.聚眾犯罪的首要分子

【答案】C

【解析】【考點】主犯的認(rèn)定

根據(jù)法律規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。對于教唆犯，要根據(jù)其在共同犯罪中所起到的作用認(rèn)定是否主犯，實踐中教唆犯多為主犯，但并不一定，故A錯誤。關(guān)于首要分子，首要分子是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。犯罪集團(tuán)是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。主犯與首要分子的關(guān)系：（1）犯罪集團(tuán)的首要分子一定是主犯；（2）在共同犯罪中起主要作用的是主犯；（3）聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯（聚眾犯罪中有不是共犯的情況）。C選項正確。

5.問答題

簡述離婚與撤銷婚姻的區(qū)別。

【答案】離婚，是婚姻關(guān)系當(dāng)事人在生存期間依法解除婚姻關(guān)系的法律行為。

可撤銷婚姻，是指雖已辦理結(jié)婚登記，但撤銷權(quán)人可基于法定事由向人民法院請求撤銷的婚姻?；橐隹沙蜂N的情形：受脅迫；隱瞞重大疾病。兩者的區(qū)別：

（1）對象與目的不同。離婚以合法婚姻為對象，目的是解除合法婚姻，撤銷婚姻是以違法婚姻為對象，目的是否認(rèn)婚姻的效力。

（2）法定事由不同。離婚的法定事由為夫妻感情確已破裂，撤銷婚姻的法定事由是受脅迫或者一方患有重大疾病，結(jié)婚登記前未如實告知。

（3）請求權(quán)人不同。離婚請求權(quán)人可以是婚姻當(dāng)事人的任何一方，而撤銷婚姻的請求權(quán)人限于婚姻當(dāng)事人中受脅迫的一方或者未被如實告知患有重大疾病的一方。

（4）請求權(quán)行使時間不同。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的任何時候均可請求離婚，而請求撤銷婚姻只能自脅迫行為終止起1年內(nèi)提出，被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起1年內(nèi)提出。一方患有重大疾病的，在結(jié)婚登記未如實告知另一方，另一方請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)提出。

（5）溯及力不同。離婚沒有溯及力，而撤銷婚姻具有溯及力。

6.多選題

2000年最高人民法院《關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構(gòu)的運鈔車的，視為搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)，該解釋屬于（）。

問題1選項

A.擴張解釋

B.有權(quán)解釋

C.文理解釋

D.當(dāng)然解釋

【答案】A;B

【解析】【考點】刑法的解釋

刑法的解釋，是指對刑法條文含義的闡明。社會生活是多樣和多變的，而法律條文是抽象和多義的，為了正確理解、適用法律，需要對法律的含義進(jìn)行闡釋。根據(jù)解釋的效力，刑法解釋可劃分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。其中，立法解釋和司法解釋為有權(quán)解釋。B選項當(dāng)選。根據(jù)解釋的方法，刑法解釋可分為文理解釋和論理解釋。文理解釋是根據(jù)條文的字面含義進(jìn)行的說明。論理解釋是根據(jù)立法的精神與目的對條文進(jìn)行說明。該解釋為論理解釋。論理解釋可以分為擴大解釋、縮小解釋、目的解釋、歷史解釋、當(dāng)然解釋、比較解釋等。其中，擴大解釋為根據(jù)立法愿意，對刑法條文作出超過字面意思的解釋。當(dāng)然解釋，即“不言自明，理所當(dāng)然”，是刑法條文雖然沒有明確規(guī)定，但已包含在法律條文的含義中，根據(jù)理所當(dāng)然的方式，對刑法條文所作的解釋。出罪，舉重以明清；出罪，舉輕以明重。在此解釋中，將搶劫運鈔車視為搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)，超出字面含義，當(dāng)為擴大解釋，而非當(dāng)然解釋。A選項正確。

7.單選題

下列情形中，構(gòu)成詐騙罪的是（）。

問題1選項

A.甲將自己仿造的唐三彩冒充文物高價賣給他人

B.乙盜竊他人信用卡后使用該卡從ATM機上取走l萬元現(xiàn)金

C.丙到柜臺選購黃金戒指，乘機用事先準(zhǔn)備好的假戒指調(diào)換了真戒指

D.丁在酒店大堂借用李某價值5000元的手機后，邊打邊走，趁李某不備溜走

【答案】A

【解析】【考點】詐騙罪的認(rèn)定

詐騙罪侵犯的客體是公私財物所有權(quán)。詐騙罪侵犯的對象，僅限于國家、集體或個人的財物，而不是騙取其他非法利益。本罪在客觀上表現(xiàn)為使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的公私財物。本罪主體是一般主體，凡達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，并且具有非法占有公私財物的目的。盜竊罪與詐騙罪的一個顯著區(qū)別在于被害人有沒有將財產(chǎn)自愿交給行為人的行為。實踐中的調(diào)包行為都被認(rèn)定為盜竊罪，借打電話的行為中被害人也只是將電話借給行為人使用，并沒有將其交給對方的意愿。刑法規(guī)定盜竊信用卡并使用的定盜竊罪，故乙構(gòu)成盜竊罪；丙丁的行為都具有竊取的性質(zhì)，也構(gòu)成盜竊罪。A選項當(dāng)選。

8.單選題

2007年5月，甲向乙借款10萬元。同年10月，乙要求甲在2008年10月1日前還款，甲同意。后甲未按期還款。2008年11月1日，甲請求乙將還款期延長一年，乙未同意。因甲遲遲未還款，乙擬提起訴訟。本案訴訟時效期間的起算點是（）。

問題1選項

A.2008年10月1日

B.2008年10月2日

C.2008年11月1日

D.2008年11月2日

【答案】D

【解析】【考點】訴訟時效起算；訴訟時效中斷

訴訟時效的中斷，是指在訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生行使權(quán)利的事由而使以前經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起，其訴訟時效重新計算的制度。具體情形：（1）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求；（2）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（3）權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁；（4）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。乙要求甲在2008年10月1日前還款，甲同意。后甲未按期還款。此時訴訟時效開始計算。但2008年11月1日，甲請求乙將還款期延長一年，乙未同意。這屬于債務(wù)人同意履行債務(wù)，故訴訟時效此時發(fā)生中斷，因此訴訟時效重新開始計算。依期間的規(guī)定，開始的日期不計算在內(nèi)，因此從11月2日起算。故D項正確。

9.單選題

甲在被羈押期間，得知同監(jiān)舍的乙（因聚眾斗毆被刑事拘留）掌握乙的同案犯丙曾經(jīng)入室搶劫殺人的情況，就將這一線索報告給看守所警察，并設(shè)法說服乙揭發(fā)了丙搶劫殺人的事實。公安機關(guān)據(jù)此偵破了丙的搶劫殺人案件。此案中（）。

問題1選項

A.甲和乙均成立重大立功

B.甲不成立立功，乙成立重大立功

C.甲和乙均成立立功

D.甲成立立功，乙成立重大立功

【答案】A

【解析】【考點】重大立功的成立

重大立功，重大立功是犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他重大案件的線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人重大犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)。所稱“重大犯罪”、“重點案件”、"重大犯罪嫌疑人”的標(biāo)準(zhǔn)，一般是指犯罪嫌疑人，被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響的情形。甲、乙二人揭發(fā)的丙曾實施的入室搶劫和搶劫殺人的犯罪行為可判處無期徒刑以上刑罰。因此，甲、乙二人均成立重大立功。A選項正確。

10.多選題

根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，人民法院能夠確定必備條款的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。這些必備條款包括（）。

問題1選項

A.標(biāo)的

B.質(zhì)量

C.數(shù)量

D.當(dāng)事人名稱或姓名

【答案】A;C;D

【解析】【考點】合同必要條款

合同的主要條款，又叫必要條款，是指合同成立所必須具備的條款。欠缺它，合同就不成立。必要條款決定合同是否成立，并不決定合同是否有效。能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。故ACD正確。

11.單選題

甲與妻子感情不和，一直找機會毒死妻子。一天，家中飲水機無水，甲打電話叫人送水，然后在水里放了毒藥，結(jié)果將其岳父毒死。甲對其岳父死亡的心理態(tài)度是（）。

問題1選項

A.直接故意

B.過于自信的過失

C.間接故意

D.疏忽大意的過失

【答案】C

【解析】【考點】犯罪的主觀方面

行為人明知自己的行為必然或可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望其發(fā)生的心理態(tài)度，即直接故意。間接故意是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。本題中，甲對妻子是直接故意，而對岳父的死是放任的心理，因此其對岳父的死亡屬于間接故意。

12.單選題

甲偽造人民幣100萬元，后運輸至外地出售，獲贓款10萬元。對甲的行為（）。

問題1選項

A.應(yīng)以偽造貨幣罪定罪處罰

B.應(yīng)以出售、運輸假幣罪定罪處罰

C.應(yīng)以偽造貨幣罪和出售、運輸假幣罪數(shù)罪并罰

D.應(yīng)以偽造貨幣罪和出售、運輸假幣罪的想象競合擇一重罪定罪處罰

【答案】A

【解析】【考點】偽造貨幣罪的認(rèn)定

偽造貨幣罪是指違反國家貨幣管理法規(guī)，仿照貨幣的形狀、色彩、圖案等特征，使用各種方法非法制造出外觀上足以亂真的假貨幣，破壞貨幣的公共信用，破壞金融管理秩序的行為。按照《刑法》地171條第3款的規(guī)定，行為人偽造貨幣并出售或者偽造貨幣并運輸?shù)?，不能認(rèn)定為數(shù)罪進(jìn)行并罰處理，而應(yīng)當(dāng)按照偽造貨幣罪定罪處罰。對于本人偽造貨幣后而持有，其持有行為不單獨成立犯罪，而是包含在偽造貨幣行為之中，應(yīng)當(dāng)以一個偽造貨幣罪定罪處罰。對于本人偽造貨幣后而使用的，符合行為人為牟利而偽造貨幣的同一個犯意，其使用自己偽造的貨幣也應(yīng)按照一個偽造貨幣貨幣罪。甲偽造貨幣，并運輸出售自己所偽造的貨幣的行為，應(yīng)當(dāng)以偽造貨幣罪一罪論處。A選項當(dāng)選。

13.單選題

甲、乙均為17周歲）經(jīng)常在小學(xué)校門外攔截小學(xué)生索要玩具，嚴(yán)重擾亂了學(xué)校周邊的社會秩序。甲、乙的行為構(gòu)成（）。

問題1選項

A.搶劫罪

B.尋釁滋事罪

C.搶奪罪

D.敲詐勒索罪

【答案】B

【解析】【考點】尋釁滋事罪的認(rèn)定

尋釁滋事罪是指行為人為尋求刺激、發(fā)泄情緒、逞強耍橫等，無事生非、進(jìn)行擾亂破壞，情節(jié)惡劣的行為。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，已滿16周歲不滿18周歲的人出于以大欺小、以強凌弱或者尋求精神刺激的目的，隨意毆打其他未成年人、多次對其他未成年人強拿硬要或者任意損毀公私財物，擾亂學(xué)校及其他公共場所秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以尋釁滋事罪定罪處罰。

14.論述題

試論民法的性質(zhì)。

【答案】（1）民法是私法。民法所調(diào)整的平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，是沒有公權(quán)力主體參與、不具有權(quán)力與服從關(guān)系的私人利益關(guān)系。

（2）民法是市場經(jīng)濟基本法。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系是市場經(jīng)濟中的核心法律關(guān)系。民法調(diào)整的財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，形成了民法的以物權(quán)和債權(quán)為主的兩大財產(chǎn)權(quán)體系。

（3）民法是市民社會基本法。市民社會，是指與政治國家相對應(yīng)的，在非國家公權(quán)力干預(yù)下所形成的私的生活領(lǐng)域。民法正是以市民社會為土壤而產(chǎn)生的法律，強調(diào)私法自治，尊重人的自由和尊嚴(yán)，維護(hù)市民私的權(quán)利，構(gòu)建和諧的社民社會秩序。

（4）民法是權(quán)利法。一切民法問題都是權(quán)利問題。民法以私的權(quán)利為基礎(chǔ)，構(gòu)建完整的民事法律規(guī)范體系，確認(rèn)和保護(hù)私權(quán)是民法的基本職能。

（5）民法是實體法。民法確立民事主體之間權(quán)利與義務(wù)的實體內(nèi)容，因而屬于實體法。民法既是行為規(guī)則，又是裁判規(guī)則。民法確立交易規(guī)則和生活規(guī)則，也是司法機關(guān)正確處理民事糾紛的準(zhǔn)則。

15.論述題

試論累犯的構(gòu)成條件。

【答案】（1）累犯分為一般累犯和特殊累犯兩種。

一般累犯也稱普通累犯，是指因犯罪受過一定的刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的。

一般累犯構(gòu)成要件：

①主觀條件：前罪和后罪都必須是故意犯罪。

②刑度條件：前罪所判刑罰和后罪所判刑罰都是有期徒刑以上的刑罰。

③時間條件：后罪必須發(fā)生在前罪執(zhí)行完畢或者赦免以后五年以內(nèi)。

特別累犯，是指因犯危害國家安全罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪被判處刑罰對于刑罰種類沒有要求），在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的任何時候再犯上述任一類罪之人。

特別累犯的構(gòu)成要件：

①前罪和后罪必須都是危害國家安全罪、恐怖活動罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪。

②前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。

③前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，任何時候再犯危害國家安全罪、恐怖活動罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪，即構(gòu)成危害國家安全罪的特別累犯，不受前后兩罪相距時間長短的限制。

【解析】本題考查的為刑法理論的重要知識點——累犯。對此進(jìn)行作答時，應(yīng)當(dāng)將累犯分為一般累犯與特殊累犯，并牢記一般累犯與特殊累犯的各構(gòu)成條件。一般累犯的成立套件包括主觀條件、刑度條件與時間條件。特別累犯，是指是指因犯危害國家安全罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪被判處刑罰對于刑罰種類沒有要求），在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的任何時候再犯上述任一類罪之人。特別累犯的成立條件首先應(yīng)當(dāng)前后罪均為危害國家安全罪、恐怖活動罪與黑社會性質(zhì)的阻止犯罪，與一般累犯不同的是，特別累犯的前后罪的刑法種類與輕重不受限制，且前后罪不受時間限制的要求。

16.多選題

下列行為應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪一罪的有（）。

問題1選項

A.甲持刀攔路搶劫，殺死被害人后取走其財物

B.乙將仇人殺死后，順手拿走其身上的3000元現(xiàn)金

C.丙在搶劫財物之后，為防止被害人報案，將其殺死

D.丁在搶劫過程中，為壓制被害人的反抗，殺死被害人后取走其財物

【答案】A;D

【解析】【考點】搶劫罪的認(rèn)定

我國刑法判斷罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)是犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說。該說認(rèn)為，我國刑法中的犯罪構(gòu)成，是主客觀要件的統(tǒng)一，是犯罪成立要件的整體，行為符合犯罪構(gòu)成，犯罪即可成立，即一罪還是數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)以犯罪構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn)，行為具備一個犯罪構(gòu)成的，是一罪；否則是數(shù)罪。判斷搶劫罪中的殺人行為屬于搶劫罪的一部分還是單獨成立殺人罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)殺人行為的發(fā)生時間來考查：（1）出于殺人目的，而后產(chǎn)生取財?shù)哪康牡?，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為故意殺人罪和盜竊罪的數(shù)罪并罰；（2）將殺人作為搶劫行為中暴力的一部分或者在搶劫過程中致使被害人死亡的，則以搶劫罪一罪論處；（3）在搶劫行為完成之后為殺人滅口而殺人的，則應(yīng)該以搶劫罪和故意殺人罪數(shù)罪并罰。A選項中的甲為一罪，當(dāng)選。對B選項中的乙應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪和盜竊罪數(shù)罪并罰，不當(dāng)選。C選項中的丙構(gòu)成搶劫罪與故意殺人罪，不當(dāng)選。D選項中的丁屬于搶劫罪的加重構(gòu)成犯，當(dāng)選。

17.問答題

簡述刑法中法條競合的概念及其處理原則。

【答案】（1）法條競合的定義

法條競合是指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉關(guān)系。刑法分則條文之間、刑法總則與分則之間都存在法條競合的現(xiàn)象。例如《刑法》第266條規(guī)定有詐騙罪；第192條至第200條還規(guī)定有金融詐騙罪，包括集資詐騙罪、信用卡詐騙罪、信用證詐騙罪、保險詐騙罪等，《刑法》第266條詐騙罪在內(nèi)容上能包容各金融詐騙罪條。

（2）法條競合的處理原則

①特別法條優(yōu)于一般法條，即特別法條排斥一般法條的適用。例如甲詐騙案既觸犯詐騙條（第266條）又觸犯合同詐騙條（第224條），適用較為特殊之第224條，排斥第266條一般性條款的適用。

②在法律有特別規(guī)定的情形下，依照法律規(guī)定。優(yōu)先適用重法條即屬于法律規(guī)定的特別情形。例如《刑法》第149條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售第141條至第148條規(guī)定之假藥、劣藥、有毒有害食品等特定偽劣產(chǎn)品構(gòu)成犯罪，同時又構(gòu)成第140條規(guī)定之生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。此規(guī)定即優(yōu)先適用重法條。

【解析】本題考查的為刑法總則中的法條競合。法條競合為一罪中十分重要的知識點。

由于法律的調(diào)整范圍有時存在交叉和重疊，依據(jù)不同法律規(guī)定就會有不同的處理結(jié)果，給法律適用造成一定的困難。為保證司法判決的確定性以及維護(hù)法律的權(quán)威，處理法條競合十分必要。應(yīng)當(dāng)將此知識點與刑法理論一罪中的想象競合予以區(qū)別記憶。法條競合時至刑法條文中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)和交叉關(guān)系，如詐騙罪與金融詐騙罪等。對于法條競合的處理，應(yīng)當(dāng)依照特別法優(yōu)于一般法的規(guī)定處理。

18.問答題

簡述非法人組織的概念及應(yīng)具備的要件。

【答案】非法人組織，是指不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。

成立要件：

（1）非法人組織是具有穩(wěn)定性的人合性社會組織。

（2）須有自己的名稱。

（3）須有自己能支配的財產(chǎn)或者經(jīng)費。

（4）應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人。

【解析】非法人組織的成立條件已經(jīng)從考試大綱中刪除，只有合伙企業(yè)成立條件仍然需要掌握。如果考試遇到考試大綱總沒有的內(nèi)容，就參照最相近的制度來組織答案。

19.單選題

甲因債務(wù)糾紛故意將張某打成重傷法定刑為3年以上10年以下有期徒刑），張某到派出所報案，派出所以屬于民事糾紛為由，不予立案。對甲的故意傷害犯罪（）。

問題1選項

A.追訴期限為10年

B.追訴期限為15年

C.追訴期限為20年

D.不受追訴期限限制

【答案】D

【解析】【考點】追訴時效

時效延長包括兩種情形：（1）已經(jīng)立案或受理而逃避偵查與審判的，同時具備以下兩個條件：①已經(jīng)立案或受理，②逃避偵查或者審判。（2）被害人在追訴時效內(nèi)已經(jīng)提出控告，司法機關(guān)未予立案的，同時具備以下兩個條件：①被害人在追訴期限內(nèi)向公檢法機關(guān)提出了控告。②司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而未予立案。本題中的情況屬于司法機關(guān)未予立案的情形，故不受追訴時效的限制，D選項正確。

20.問答題

簡述刑法中危害結(jié)果的分類。

【答案】危害結(jié)果是指危害行為對犯罪直接客體造成的實際損害或者現(xiàn)實危險狀態(tài)。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，刑法中危害結(jié)果可分為：

（1）以危害結(jié)果是否是犯罪的構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)，分為構(gòu)成要件的結(jié)果和非構(gòu)成要件的結(jié)果。

（2）以危害結(jié)果的現(xiàn)象形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，分為物質(zhì)性結(jié)果和非物質(zhì)性結(jié)果。

（3）以危害行為和危害結(jié)果之間的關(guān)聯(lián)方式為標(biāo)準(zhǔn)，分為直接結(jié)果和間接結(jié)果。

（4）以危害結(jié)果的表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)，分為實害結(jié)果和危險結(jié)果。

（5）以危害結(jié)果的嚴(yán)重程度及其意義為標(biāo)準(zhǔn)，分為標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成結(jié)果和派生的犯罪構(gòu)成結(jié)果。

【解析】刑法中的危害結(jié)果，為客觀方面的重要知識點。在做簡答題時，切記對概念做出回答。并邏輯清晰地以1、2、3的形式對具體的內(nèi)容做出回答。如，在本題中，首先對危害結(jié)果的概念予以界定，進(jìn)而根據(jù)犯罪的構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)、現(xiàn)象形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)、關(guān)聯(lián)方式為標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)重程度及其意義為標(biāo)準(zhǔn)，對具體的危害結(jié)果類型予以區(qū)分。

21.多選題

下列選項中，屬于物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)之例外情形的有（）。

問題1選項

A.“一物二賣”時，買受人因交付或登記而取得標(biāo)的物的所有權(quán)

B.房屋預(yù)售時，經(jīng)過預(yù)告登記的買受人的債權(quán)具有排他效力

C.租賃房屋抵押時，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響

D.租賃房屋出賣時，承租人的租賃權(quán)不因租賃物所有權(quán)的變動而受影響

【答案】B;C;D

【解析】【考點】物權(quán)優(yōu)先效力

優(yōu)先效力，是指物權(quán)之間的優(yōu)先效力和物權(quán)對于一般債權(quán)的優(yōu)先效力，前者為物權(quán)的對內(nèi)效力，后者為物權(quán)的對外效力。但例外時，法律賦予某些債權(quán)優(yōu)先于物權(quán)的效力。如買賣不破租賃，即租賃物在承租人依據(jù)租賃合同占有期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。如抵押不破租賃。如預(yù)告登記的優(yōu)先效力。因此，BCD正確。

22.論述題

試論物權(quán)的保護(hù)。

【答案】物權(quán)的民法保護(hù)方法主要有：確認(rèn)物權(quán)，返還原物，排除妨害、消除危險，修理、重做、更換或恢復(fù)原狀，損害賠償?shù)?。物?quán)保護(hù)方式，可以單獨適用，也可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并適用。

（1）確認(rèn)物權(quán)

因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關(guān)系人可以請求法院或仲裁機構(gòu)確認(rèn)權(quán)利。

（2）返還原物

返還原物請求權(quán)，是指無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物。

（3）排除妨害、消除危險

排除妨害請求權(quán)，是指物權(quán)受到不法占有之外的妨害時，得要求妨害人排除妨害的權(quán)利。若受到不法占有的妨害，則應(yīng)行使返還原物請求權(quán)。

消除危險請求權(quán)，又稱妨害防止請求權(quán)，是指物權(quán)人對于他人的行為或者設(shè)施可能有造成自己占有物的不法損害之虞時請求其防止妨害的權(quán)利。

（4）修理、重做、更換或恢復(fù)原狀

恢復(fù)原狀請求權(quán)，是指造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以依法請求修理、重作、更換或者恢復(fù)原狀。

（5）損害賠償

侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以依法請求損害賠償，也可以依法請求承擔(dān)其他民事責(zé)任。此為物權(quán)的債權(quán)保護(hù)方法。

23.案例題

甲是某國有公司財務(wù)部會計，乙是社會無業(yè)人員。甲得知保管現(xiàn)金的出納張某經(jīng)常將保險柜鑰匙放在辦公桌抽屜里，于是與乙商量搞到單位資金的辦法。一天，甲將乙悄悄帶進(jìn)單位財務(wù)部套間，藏在辦公室的大壁柜內(nèi)。中午時分，財務(wù)部的其他工作人員外出就餐，甲趁機打開壁柜放出乙，然后自己也去就餐。乙迅速撬開張某的辦公桌抽屜，取出保險柜的鑰匙，打開保險柜，拿走了40萬元現(xiàn)金。事后，二人將40萬元現(xiàn)金平分。

公安機關(guān)根據(jù)案情判斷應(yīng)有內(nèi)部人員參與了該犯罪行為，于是找每個職工談話，在與甲談話時，甲交代了上述犯罪事實。

乙得知甲被公安機關(guān)叫去談話，立即給妻子丙打電話，告知其真實情況，讓其趕緊為自己購買逃往外地的火車票。丙按照乙的要求購買了火車票，乙隨即逃往外地。

丙被逮捕后，經(jīng)公安人員教育，打電話給乙，勸其回來投案。乙在丙的反復(fù)勸說下，在逃亡地向當(dāng)?shù)毓簿滞栋?，并供述了上述犯罪事實?/p>

請根據(jù)上述事實回答以下問題，并說明理由：

1.如何認(rèn)定甲與乙行為的性質(zhì)?

2.如何認(rèn)定丙的行為性質(zhì)?

3.甲、乙是否具有自首情節(jié)，丙是否具有立功情節(jié)?

【答案】（1）甲與乙構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪。具體分析如下：

①甲與乙密謀竊取公司的財物，形成了共同犯罪的故意。

②甲與乙分工，實施了竊取公司財物的行為，數(shù)額巨大。

③甲雖然是國家工作人員，但是在本案中，甲與乙共同竊取公司財物的行為，僅僅利用了甲工作上的方便條件，而沒有利用其職務(wù)上的便利，所以應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪，而不是貪污罪。

（2）丙的行為構(gòu)成窩藏罪。窩藏罪，是指明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿的行為。丙明知乙是犯罪分子而幫助其逃匿，故構(gòu)成窩藏罪。

（3）①甲具有自首情節(jié)。因為甲在司法機關(guān)還沒有確定犯罪嫌疑人，而是進(jìn)行一般性排查詢問時，就主動交代了自己的罪行。

②乙具有自首情節(jié)。因為其在逃跑過程中向公安機關(guān)自動投案，并如實供述了自己的罪行。

③丙不具有立功情節(jié)。立功包括以下幾種情形：

a.犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實；

b.提供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；

c.阻止他人犯罪活動；

d.協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；

e.具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的行為。丙打電話給乙促使乙到公安機關(guān)自首，并不滿足上述幾種情形，所以不具有立功情節(jié)。

【解析】貪污罪必須利用國家工作人員職務(wù)上的便利。注意“利用工作上的方便條件”與“利用職務(wù)上的便利”的區(qū)別。窩藏罪是指明知是犯罪的人而為其提供隱蔽住所、財物，幫助其逃匿的行為。自首、立功是重要考點，是案例題中經(jīng)?？疾榈闹R點?？忌枋炀氄莆?。

24.單選題

甲借錢給乙，乙為此將其電動車出質(zhì)于甲。后甲向丙借款，未經(jīng)乙同意將電動車出質(zhì)于丙，在丙占有期間該車因不可抗力滅失。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，乙的損失應(yīng)由（）。

問題1選項

A.甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任

B.乙自己承擔(dān)

C.丙承擔(dān)全部賠償責(zé)任

D.甲和丙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

【答案】A

【解析】【考點】責(zé)任轉(zhuǎn)質(zhì)

未經(jīng)出質(zhì)人同意，不得擅自使用、出租、處分質(zhì)押財產(chǎn)，也不得將質(zhì)押財產(chǎn)轉(zhuǎn)質(zhì)，否則應(yīng)當(dāng)賠償因此給出質(zhì)人造成的損害。故應(yīng)由甲承擔(dān)賠償責(zé)任。A項正確。

25.單選題

甲、乙、丙三人共同出資設(shè)立一合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人。根據(jù)我國合伙企業(yè)法規(guī)定，甲在任職期間有權(quán)單獨實施的行為是（）。

問題1選項

A.與A公司簽訂貨物買賣合同

B.轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)擁有的一間商鋪

C.以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保

D.聘任丁擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員

【答案】A

【解析】【考點】合伙企業(yè)；合伙事務(wù)的執(zhí)行

合伙事務(wù)的執(zhí)行已經(jīng)從考試大綱中刪除。合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)擁有的一間商鋪、以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保、聘任丁擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員均須全體合伙人一致同意。故A項正確。

26.案例題

甲承包經(jīng)營某國有企業(yè)內(nèi)部招待所。由于招待所生意不好，甲找來乙協(xié)商，由甲負(fù)責(zé)提供場所和管理，乙負(fù)責(zé)物色賣淫女。乙找來6名女性后，甲隨即安排這些女性從事賣淫活動，并抽取50%的嫖資作為“管理費”。甲、乙平分非法所得。公安機關(guān)接到舉報后，拘留了甲和乙，同時抓獲了正在招待所內(nèi)嫖娼的丙和賣淫女丁。（另查明：丙先后3次到此嫖娼其中一次，丙明知對方為13周歲的初中女生而與之進(jìn)行了性交易）；丙和丁均患有梅毒。

請根據(jù)刑法的規(guī)定和理論，結(jié)合上述案情分析：

（1）甲、乙行為的性質(zhì)，并請說明理由。

（2）丙、丁行為的性質(zhì)，并請說明理由。

【答案】（1）甲構(gòu)成組織賣淫罪。乙構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。

組織賣淫罪，是指以招募、雇傭、引誘、容留等手段，糾集、控制多人從事賣淫的行為。甲為賣淫女提供賣淫場所并且負(fù)責(zé)管理，且收取一定的嫖資，其行為符合組織賣淫罪的構(gòu)成要件行為。根據(jù)《刑法修正案八）》，為組織賣淫的人招募、運送人員的行為屬于協(xié)助組織賣淫的行為，因此本題中乙為甲招募女性賣淫的行為應(yīng)單獨成立協(xié)助組織賣淫罪，而不適用總則關(guān)于共犯的規(guī)定，不能以組織賣淫罪的共犯處罰。

（2）丙與初中女生進(jìn)行性交易的行為構(gòu)成強奸罪（原答案為嫖宿幼女罪）。丙明知丁是未滿14周歲的幼女，還與之發(fā)生性關(guān)系，成立強奸罪，且強奸幼女，從重處罰。

丙與丁在身患梅毒的情形下進(jìn)行嫖娼、賣淫活動，是否構(gòu)成傳播性病罪，要看他們在嫖娼或者賣淫時是否明知自己患有梅毒。

如果丙或丁在進(jìn)行嫖娼、賣淫時，明知自己患有梅毒，則構(gòu)成傳播性病罪，對丙的行為要按照強奸罪和傳播性病罪分別定罪，數(shù)罪并罰，對丁按照傳播性病罪定罪處罰；如果丙或丁事先不知道自己患有梅毒，則不構(gòu)成傳播性病罪。

【解析】本題考查的為《刑法》（修正案八）修訂的罪名之組織賣淫罪及協(xié)助組織賣淫罪的考查。根據(jù)法考的特點，考生在復(fù)習(xí)過程中應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注最近一次修正案所涉及增加或修訂的內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)注意的是，在第一小問中，甲、乙二人并不構(gòu)成組織賣淫罪的共犯，《刑法（修正案八）》將協(xié)助組織賣淫行為予以特別罪名處理，乙成立的是協(xié)助組織賣淫罪。

賣淫者或者嫖娼者本身可能構(gòu)成的犯罪有兩罪，即傳播性病罪和強奸罪。傳播性病罪是指明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的。在認(rèn)定傳播性病罪時必須注意:①如果沒有實施賣淫嫖娼行為，而是通過其他性行為（如通奸）傳播性病的，不構(gòu)成本罪。②本罪主觀方面要求“明知"，但并不要求行為人有故意傳播性病的目的，即使行為人明知自己患有嚴(yán)重性病而在賣淫嫖娼時采取一定避免措施，也應(yīng)認(rèn)為具有本罪的主觀條件。③如果明知自己患有嚴(yán)重性病，意圖通過賣淫、嫖娼行為使對方染上嚴(yán)重性病，進(jìn)而達(dá)到傷害他人的目的的，定故意傷害罪。刑法修正案（九）刪除嫖宿幼女罪，與幼女發(fā)生性關(guān)系的，成立強奸罪。

27.單選題

甲為逃避處罰，私刻交警部門公章，偽造取車單，將其因違章被暫扣的電動三輪車騙回。甲的行為（）。

問題1選項

A.構(gòu)成詐騙罪

B.構(gòu)成盜竊罪

C.構(gòu)成偽造國家機關(guān)印章罪

D.不構(gòu)成犯罪

【答案】C

【解析】【考點】偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪的認(rèn)定。

偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪，是指非法制造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章的行為。本題中，甲為私刻公章將暫扣的三輪車騙回，符合該罪的構(gòu)成要件。甲的目的是要回自己的車，主觀上并無非法占有的目的，故甲將車騙回的行為不成立詐騙罪或者盜竊罪。

28.問答題

簡述生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的行為方式。

【答案】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達(dá)5萬元以上的行為。

（1）摻雜、摻假，指行為人在產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售過程中摻入雜物或假的物品。

（2）以假充真，指行為人以偽造產(chǎn)品冒充真產(chǎn)品，表現(xiàn)為偽造或者冒用產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證書及其認(rèn)證標(biāo)志進(jìn)行生產(chǎn)或者銷售這類產(chǎn)品的行為。

（3）以次充好，指以次品、差的產(chǎn)品冒充正品、優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的行為。

（4）以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，指以不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)（包括國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi)）的產(chǎn)品假冒符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的行為。

上述四種行為屬選擇行為，即行為人具有上述四種行為之一的就構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。行為人如果同時具有上述兩種行為或兩種以上行為的，也應(yīng)視為一個生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，不實行數(shù)罪并罰。

【解析】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以假充真、以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售數(shù)額在5萬元以上的行為。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是一個重點罪名，在復(fù)習(xí)時應(yīng)當(dāng)注意對本罪罪名、行為方式、罪與非罪、此罪與彼罪的認(rèn)定。

29.單選題

對債務(wù)人實施的下列行為，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)的是（）。

問題1選項

A.收養(yǎng)子女導(dǎo)致其償還債務(wù)困難

B.放棄繼承權(quán)導(dǎo)致其財產(chǎn)未增加

C.以市場交易價72%的價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)對債權(quán)人造成損害，且受讓人知道該情形

D.以市場交易價135%的價格購入財產(chǎn)對債權(quán)人造成損害，且出讓人知道該情形

【答案】D

【解析】【考點】債權(quán)人的撤銷權(quán)

債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指在債務(wù)人實施的處分行為影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人享有的依訴訟程序申請法院撤銷債務(wù)人實施的行為的權(quán)利。（1）債務(wù)人實施了一定的處分財產(chǎn)的行為，具體包括以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務(wù)提供擔(dān)保。轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價的70%的，一般可以視為明顯不合理的低價；對收購價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價的30%的，一般可以視為明顯不合理的高價。（2）債務(wù)人的處分行為已發(fā)生法律效力。（3）債務(wù)人的行為影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。（4）債務(wù)人實施影響債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的行為時，相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該情形。收養(yǎng)子女導(dǎo)致其償還債務(wù)困難和放棄繼承權(quán)導(dǎo)致其財產(chǎn)未增加，不屬于處分財產(chǎn)的行為，故不得行使撤銷權(quán)。以市場交易價72%的價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)對債權(quán)人造成損害，且受讓人知道該情形，不構(gòu)成明顯不合理低價。故D項正確。

30.多選題

下列選項中，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰的有（）。

問題1選項

A.甲因遺棄罪被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行完畢后，虐待妻子致其重傷

B.乙在某小區(qū)竊得人民幣3萬元，1個月之后，又在某商場竊得手機4部，價值人民幣1萬元

C.丙因竊取本單位財物被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行期間，又發(fā)現(xiàn)其在判決前曾在某小區(qū)盜竊人民幣3萬元

D.丁因貪污罪被判處有期徒刑2年，緩刑3年，在緩刑考驗期內(nèi)，又發(fā)現(xiàn)其在判決前有2次數(shù)額較大的貪污行為

【答案】C;D

【解析】【考點】數(shù)罪并罰的認(rèn)定

數(shù)罪并罰是對一行為所犯數(shù)罪合并處罰的制度，是指對在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其執(zhí)行的刑罰期限的制度。數(shù)罪并罰原則適用的條件有：①刑罰執(zhí)行完畢之前新犯的或者新發(fā)現(xiàn)的罪；②所犯數(shù)罪需要為不同種類的罪。A選項中甲的行為為遺棄罪刑罰執(zhí)行完畢后，不符合數(shù)罪并罰的時間要求，不當(dāng)選。B選項中的行為前后行為均構(gòu)成盜竊罪，不構(gòu)成數(shù)罪，不當(dāng)選。C、D選項中的丙、丁均為法定期限內(nèi)有漏罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定“先并后減”數(shù)罪并罰，當(dāng)選。

31.案例題

甲為償還賭債，找到乙商定綁架他人勒索贖金，二人將趙某騙出，用電棍將趙某打暈，帶至一隱蔽處，用繩索將其捆住，甲在趙某身上搜出來銀行卡，逼趙某說出銀行卡密碼，吩咐乙取出卡中的4萬元。甲隨后給趙某的母親發(fā)短信，索要人民幣200萬元，并要求是舊鈔。乙感覺事情不妥，便對甲說已弄到4萬元了，趙母也不可能籌到200萬元舊鈔，不如放了趙某。甲不答應(yīng)，并指示乙給趙母打電話索要贖金，乙只好照辦。之后，乙騙甲說趙某已經(jīng)報警，再次勸說其放了趙某。甲便讓乙放走趙某。

請結(jié)合上述材料，回答下列問題并說明理由。

（1）甲、乙的綁架行為是犯罪未遂、中止還是既遂?

（2）甲、乙取出趙某卡中4萬元的行為應(yīng)如何定性?

（3）對甲、乙應(yīng)如何定罪處罰?

【答案】①甲、乙成立綁架罪的既遂。綁架罪既遂與未遂的認(rèn)定以是否以實力控制人質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)。本案中，甲、乙已經(jīng)實施了對甲的綁架行為，剝奪其人身自由，并且向第三人提出勒索財物的要求，雖然沒有勒索到財物，仍然構(gòu)成既遂。

②甲、乙取出趙某卡中4萬元的行為成立搶劫罪。甲、乙以非法占有為目的，采用暴力手段，強行取得趙某的銀行卡及密碼，獲得4萬元，構(gòu)成搶劫罪。

③對甲、乙應(yīng)以搶劫罪和綁架罪中的一個重罪定罪處罰。根據(jù)司法解釋規(guī)定，如果行為人在綁架過程中又當(dāng)場劫取當(dāng)事人隨身攜帶的財物，同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)當(dāng)擇一重罪論處。

【解析】本題考查的知識點有犯罪未遂、中止還是既遂，搶劫罪，共同犯罪。（1）甲、乙的綁架行為是犯罪既遂。因為綁架罪是典型的目的犯，即犯罪目的是綁架罪的必要構(gòu)成要件，但犯罪目的是否達(dá)到不影響本罪的成立，只要實施了綁架行為行為，就構(gòu)成綁架的既遂。其二人已經(jīng)對趙某實施了綁架行為，故為既遂。（2）甲、乙取出趙某4萬元的行為應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。行為人的暴力脅迫手段已經(jīng)達(dá)到了使被害人不能反抗或不敢反抗的程度，明顯達(dá)到了搶劫罪對暴力脅迫手段程度上的要求。且行為是對被害人當(dāng)場進(jìn)行的，具有搶劫罪的“當(dāng)場性”。在這種情況下對被綁架人實施劫取行為，其“當(dāng)場性”是毋庸置疑的。該行為具有搶劫罪的故意。奪取行為的故意已經(jīng)明顯超出了綁架罪故意的范圍。（3）甲乙成立綁架罪和搶劫罪的共同犯罪。應(yīng)擇一重罪處罰。同時成立綁架和搶劫兩個罪名只是評價意義上的，在科刑意義上應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。且均為既遂，應(yīng)為綁架罪只要實施了綁架行為即為既遂，而搶劫罪為結(jié)果犯，其已經(jīng)獲得4萬元，故也為既遂。

32.單選題

甲將電腦交給乙保管。丙得知后，誘使乙將電腦低價賣給了自己。后電腦被丙遺失，被丁拾得。該電腦的所有權(quán)人是（）。

問題1選項

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

【答案】A

【解析】【考點】善意取得；拾得遺失物

丙得知后，誘使乙將電腦低價賣給了自己。丙因并非善意，不能取得所有權(quán)，因此所有權(quán)仍屬于甲。電腦遺失，被丁拾得，拾得人負(fù)有返還義務(wù)，并不能取得遺失物的所有權(quán)。故所有權(quán)仍為甲。A項正確。

33.論述題

試述防衛(wèi)過當(dāng)?shù)某闪l件及其刑事責(zé)任。

【答案】防衛(wèi)過當(dāng)是指防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的行為。

防衛(wèi)國當(dāng)?shù)某闪l件：

①起因條件—有不法侵害行為發(fā)生。所謂不法侵害，一般指犯罪行為的侵害，還包括一些侵犯人身、財產(chǎn)，破壞社會秩序的違法行為。

②時間條件—對正在進(jìn)行的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi)。這包括兩層含義:其一是不法侵害是真實存在的，而不是主觀想象推測的。如果不存在不法侵害，行為人誤以為存在而對誤認(rèn)的“不法侵害人”實行了防衛(wèi)的，是“假想的防衛(wèi)”，不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。其二是不法侵害正在進(jìn)行，即已經(jīng)開始尚未結(jié)束。如果不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束而實行“防衛(wèi)”的，是“防衛(wèi)的不適時”（事先防衛(wèi)或事后防衛(wèi)），不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。

③對象條件—防衛(wèi)行為必須是針對不法侵害者本人實行。正當(dāng)防衛(wèi)只能是通過給不法侵害人造成損害的方法來進(jìn)行，而不能通過給第三者（包括侵害者的家屬、子女在內(nèi)）造成損害的方法來進(jìn)行。

④主觀條件—防衛(wèi)必須是基于保護(hù)合法權(quán)利免受不法侵害的目的。防衛(wèi)目的的正當(dāng)性既是正當(dāng)防衛(wèi)成立的首要條件，也是正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任的重要根據(jù)。因此，“防衛(wèi)挑撥”不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。所謂防衛(wèi)挑撥，是指為了侵害對方，有意挑逗對方首先實行侵害行為，然后借口遭到不法侵害，實施加害對方的行為。另外，在互毆的場合，因互毆雙方都有侵害對方的意圖，所以原則上都不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。但是如果一方逃跑或者求饒，另一方繼續(xù)實行加害行為，前者可基于防衛(wèi)目的進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

⑤限度條件—正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害。正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度，指足以制止正在進(jìn)行的不法侵害所必需的限度。對于明顯沒有立即危及人身安全，或者國家和人民重大利益的不法侵害，不允許用重傷、殺害的手段防衛(wèi)；明顯能用較緩和的手段制止不法侵害時，不允許采用激烈手段，更不允許為保護(hù)微小利益而采用激烈的防衛(wèi)手段，因為這些手段顯然不是有效地制止不法侵害所必需的。所謂重大損害，指致人重傷、死亡或者造成重大財產(chǎn)損失。

（2）防衛(wèi)過當(dāng)刑事責(zé)任：

防衛(wèi)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任包括兩方面的內(nèi)容：一是防衛(wèi)過當(dāng)?shù)亩ㄗ?；一是防衛(wèi)過當(dāng)?shù)牧啃獭?/p>

①防衛(wèi)過當(dāng)?shù)亩ㄗ?。我國刑法典?0條第2款的規(guī)定，即“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”，表明防衛(wèi)過當(dāng)是犯罪行為，應(yīng)當(dāng)依據(jù)該犯罪行為具體觸犯的分則規(guī)范或者所符合的具體罪名承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。所以，防衛(wèi)過當(dāng)本身不是罪名，不能將防衛(wèi)過當(dāng)行為籠統(tǒng)地定為“防衛(wèi)過當(dāng)罪”。對防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)根據(jù)防衛(wèi)人主觀上的罪過形式及客觀上造成的具體危害結(jié)果來確定罪名。例如，過失致人死亡罪、過失致人重傷罪、故意殺人罪、故意傷害罪、故意毀壞財物罪等。

②防衛(wèi)過當(dāng)?shù)牧啃?。對于防衛(wèi)過當(dāng)?shù)牧啃?，我國刑法?guī)定“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”。這一刑罰減免是基于防衛(wèi)過當(dāng)?shù)纳鐣：π暂^通常犯罪的社會危害性要小。至于在何種情況下減輕處罰（包括減輕處罰的程度），在何種情況下免除處罰，應(yīng)當(dāng)綜合考慮如下因素：首先，過當(dāng)程度。防衛(wèi)過當(dāng)造成的重大損害后果與必要限度的差距，決定過當(dāng)?shù)某潭龋p微過當(dāng)，則罪行輕微，處罰亦應(yīng)輕微，嚴(yán)重過當(dāng)，則罪行嚴(yán)重，處罰相對較重。其次，權(quán)益性質(zhì)。為保護(hù)重大權(quán)益而防衛(wèi)過當(dāng)，較之為了保護(hù)較小權(quán)益而防衛(wèi)過，前者的處罰應(yīng)當(dāng)更輕。再次，防衛(wèi)目的。為保護(hù)國家、公共利益、他人合法利益，見義勇為而防衛(wèi)過當(dāng)?shù)模^之為保護(hù)自己合法利益而防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?，對前者的處罰應(yīng)更輕。最后，罪過形式。疏忽大意的過失、過于自信的過失、間接故意，從前到后，減輕處罰的幅度與可能性應(yīng)當(dāng)是依次遞減的。

【解析】本題考查的是防衛(wèi)過當(dāng)?shù)某闪l件及刑事責(zé)任。論述題是簡答題的升級版。需要對各知識要點展開分析。對于考生而言，只要答題時間充足，論述題原則上應(yīng)該秉持多多益善的原則進(jìn)行答題。無論是官方還是一般輔導(dǎo)教材中的論述題內(nèi)容都不是很豐富，個別的比較簡練，這在很大程度上會誤導(dǎo)考生。官方給出的答案是非常簡練的，主要是采分點?？忌荒芤源俗鳛榇痤}的標(biāo)準(zhǔn)，考生若要得到論述題的高分，必須在回答完基本采分點的基礎(chǔ)上，展開充分的論述

34.單選題

申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)發(fā)生下類情形，其中導(dǎo)致新穎性喪失的是（）。

問題1選項

A.在國內(nèi)試銷產(chǎn)品

B.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議上首次發(fā)表

C.他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容

D.在中國政府主辦的國際展覽會上首次展出

【答案】A

【解析】【考點】專利新穎性

申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的不喪失新穎性:（1）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的。（2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的。（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。據(jù)此，A項喪失新穎性。

35.單選題

下列選項中，成立犯罪既遂的是（）。

問題1選項

A.甲違章駕駛運土車，不慎撞上一輛面包車，造成面包車上2人死亡

B.乙購買貨值金額30萬元的不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品，銷售3萬余元時被公安機關(guān)抓獲

C.丙在茶樓準(zhǔn)備將國家秘密提供給境外人員時，被國家安全機關(guān)工作人員當(dāng)場抓獲

D.丁趁為他人搬運行李之機，將他人背包內(nèi)有價值3萬元的相機）放在一隱蔽地點，當(dāng)丁回頭取包時，背包已不見蹤影

【答案】D

【解析】【考點】犯罪既遂的認(rèn)定

過失犯罪只有是否成立即是否構(gòu)成犯罪的問題，而不存在犯罪的預(yù)備、未遂、中止和既遂形態(tài)。A選項成立過失致人死亡罪，不當(dāng)選。犯罪既遂，是指行為人所故意實施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。確認(rèn)犯罪是否既遂，應(yīng)以行為人所實施的行為是否具備了刑法分則所規(guī)定的某一犯罪的全部構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)。B選項不當(dāng)選。在盜竊罪中，只要被盜竊財物已經(jīng)脫離所有人、保管人、持有人的控制并已實際置于行為人控制之下，便是既遂，D選項正確。我國《刑法》第23條第1款規(guī)定：“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！盋選項中的丙構(gòu)成犯罪未遂。

36.多選題

下列情形中，當(dāng)事人可以提存的有（）。

問題1選項

A.貨運合同中，收貨人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)貨物

B.倉儲合同中，經(jīng)催告存貨人逾期仍不提取倉儲物

C.承攬合同中，定作人因定作物質(zhì)量不合格逾期拒不受領(lǐng)

D.行紀(jì)合同中，委托物不能賣出，經(jīng)催告委托人仍不取回該物

【答案】A;B;D

【解析】【考點】提存

提存，是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付履行標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交付給提存機關(guān)以消滅債務(wù)的行為。提存須有因債權(quán)人原因使債務(wù)人難以履行債務(wù)的客觀情況。包括：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人，或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人等。據(jù)此，ABD項的情形，當(dāng)事人可以提存。承攬合同中，定作人因定作物質(zhì)量不合格逾期拒不受領(lǐng)，屬于有正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)，對方不得提存。

37.問答題

簡述遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的區(qū)別。

【答案】遺贈是指自然人以遺囑的方式將其個人財產(chǎn)贈與國家、集體或者法定繼承人以外的組織、個人，并于其死后生效的民事法律行為。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指由遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的，由扶養(yǎng)人對遺贈人負(fù)生養(yǎng)死葬的義務(wù)，遺贈人將自己財產(chǎn)的一部或全部在其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺贈的區(qū)別：

（1）行為的性質(zhì)不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙方、雙務(wù)、有償法律行為；遺贈是單方、單務(wù)、無償法律行為。

（2）行為的形式不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議采用合同形式；遺贈采用遺囑形式。

（3）主體的范圍不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人限于法定繼承人以外的個人或者組織，不包括國家；而遺贈中的受遺贈人除法定繼承人以外的個人或者組織外，還包括國家。

（4）主體資格不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的遺贈人與扶養(yǎng)人訂立協(xié)議時須均為完全民事行為能力人；而遺贈人須為完全民事行為能力人，但不要求受遺贈人為完全民事行為能力人。

（5）法律效力不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有優(yōu)先于遺囑繼承和遺贈的執(zhí)行效力；而遺贈的執(zhí)行不優(yōu)先于遺囑繼承，二者的法律效力是相同的。

38.多選題

根據(jù)我國的商標(biāo)法、下列要素和組合中，可以作為商標(biāo)申請注冊的有：（）。

問題1選項

A.圖形

B.顏色組合

C.三維標(biāo)志

D.聲音

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】商標(biāo)的要素

任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。

39.單選題

甲不慎丟失貴重首飾后，在媒體上發(fā)布懸賞廣告，稱“若有歸還者，給付酬金1000元”。乙拾得首飾并歸還給甲。幾天后，乙看到甲此前發(fā)布的懸賞廣告，遂要求甲支付酬金1000元，甲拒絕。根據(jù)法律規(guī)定（）。

問題1選項

A.甲沒有義務(wù)支付承諾的酬金，因為歸還遺失物是乙的法定義務(wù)

B.甲沒有義務(wù)支付承諾的酬金，因為乙歸還首飾時未提出此項要求

C.甲有義務(wù)支付乙的保管費用，但沒有義務(wù)支付承諾的酬金

D.甲有義務(wù)支付承諾的酬金，因為懸賞廣告對甲具有法律約束力

【答案】D

【解析】【考點】拾得遺失物；懸賞廣告

權(quán)利人沒有懸賞允諾的，拾得人不得主張報酬；權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。無論拾得人是否知道該懸賞，均有報酬請求權(quán)。故D項正確。

40.案例題

2012年春節(jié)過后，甲外出打工，將一祖?zhèn)鞔善拷挥舌従右冶９?。乙因結(jié)婚用錢，謊稱瓷瓶為自己所有，將其按照市價賣給了丙，得款l萬元。2012年7月，乙見甲的房屋有倒塌危險，可能危及自己的房屋，遂以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。施工結(jié)束后，經(jīng)結(jié)算需要支付工程款2萬元。2012年底甲回村，因瓷瓶處分和工程款支付問題與乙發(fā)生糾紛。

結(jié)合上述材料，請回答下列問題：

（1）丙能否取得瓷瓶的所有權(quán)？為什么？

（2）乙出售瓷瓶是否屬于侵權(quán)行為？為什么？

（3）施工隊?wèi)?yīng)向誰請求支付工程款？為什么？

（4）乙聘請施工隊為甲加固房屋的行為是否構(gòu)成無因管理？為什么？

【答案】（1）能。乙將甲的瓷瓶以市場價格賣給善意的丙，丙因善意取得制度而取得瓷瓶的所有權(quán)。

（2）屬于。乙將甲的瓷瓶擅自賣給丙，構(gòu)成侵害甲的所有權(quán)。

（3）向乙請求。乙以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。因此，根據(jù)合同相對性，乙和施工隊為合同當(dāng)事人，施工隊?wèi)?yīng)向乙請求支付工程款。

（4）構(gòu)成。沒有法律上原因，為他人利益管理他人事務(wù)，符合本人真實意思，構(gòu)成無因管理。乙見甲的房屋有倒塌危險，可能危及自己的房屋，遂以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。構(gòu)成無因管理。

【解析】本題考查善意取得、侵權(quán)行為、合同相對性和無因管理等制度。

第一問考查善意取得。乙將甲的瓷瓶以市場價格賣給善意的丙，丙因善意取得制度而取得瓷瓶的所有權(quán)。

第二問考查侵權(quán)行為。乙將甲的瓷瓶擅自賣給丙，構(gòu)成侵害甲的所有權(quán)。

第三問考查合同相對性。乙以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。因此，根據(jù)合同相對性，乙和施工隊為合同當(dāng)事人，施工隊?wèi)?yīng)向乙請求支付工程款。

第四問考查無因管理。沒有法律上原因，為他人利益管理他人事務(wù)，符合本人真實意思，構(gòu)成無因管理。乙見甲的房屋有倒塌危險，可能危及自己的房屋，遂以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。因此，屬于無因管理。

41.問答題

簡述我國刑法中國家工作人員的范圍。

【答案】國家工作人員是指在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，具體包括：

①在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)和軍事機關(guān)中從事公務(wù)的人員；在鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上中國共產(chǎn)黨機關(guān)、人民政協(xié)機關(guān)中從事公務(wù)的人員，也應(yīng)當(dāng)視為國家機關(guān)工作人員。

②在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。

③受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員。

④其他依照法律從事公務(wù)的人員。

【解析】本題考查的是國家工作人員范圍。根據(jù)我國《刑法》第93條的規(guī)定，本法所稱國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。

42.多選題

下列選項中，能夠引起不當(dāng)?shù)美畟l(fā)生的有：（）。

問題1選項

A.向債權(quán)人提前償還借款

B.匿名資助貧困地區(qū)學(xué)生讀書

C.向黑社會性質(zhì)組織成員交“保護(hù)費”

D.在網(wǎng)站訂購的商品被快遞員誤投給他人

【答案】C;D

【解析】【考點】不當(dāng)?shù)美?/p>

不當(dāng)?shù)美侵敢环經(jīng)]有法律根據(jù)取得不當(dāng)利益而使另一方財產(chǎn)受損的事實。不當(dāng)?shù)美麑儆谑录５铝星樾蜗碌慕o付不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美海?）為履行道德義務(wù)進(jìn)行的給付。如養(yǎng)子女對生父母的贍養(yǎng)，為感謝婚姻介紹人而支付的報酬，親朋好友之間的人情往來等。（2）債務(wù)到期之前的清償。債務(wù)未到清償期，債務(wù)人本無清償義務(wù)，但若其主動提前清償而債權(quán)人接受該清償，屬于債務(wù)人主動放棄期限利益，不得以不當(dāng)?shù)美埱蠓颠€。（3）明知無義務(wù)而進(jìn)行債務(wù)清償。一般被視作贈與。（4）強迫得利。是指受領(lǐng)人雖受有利益，但違反其意思，不符合受領(lǐng)人的意愿。據(jù)此，A、B兩項不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

43.單選題

甲與乙協(xié)議離婚時約定：女兒由乙撫養(yǎng)，甲給付撫養(yǎng)費，每周探望一次。離婚后，甲的父母非常想念孫女，也想探望，遭乙拒絕。下列選項中，正確的是（）。

問題1選項

A.僅甲有探望權(quán)

B.甲、甲的父母均有探望權(quán)

C.乙若拒絕甲探望女兒，則喪失撫養(yǎng)權(quán)

D.甲若不給付撫養(yǎng)費，乙可以剝奪甲的探望權(quán)

【答案】A

【解析】【考點】探望權(quán)

離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或者母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。父或者母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望。僅父母有探望權(quán)，故A項正確，B項錯誤。乙若拒絕甲探望女兒，甲可以向法院提起訴訟，但乙不因此喪失撫養(yǎng)權(quán)。故C項錯誤。探望權(quán)僅得因法定事由