民商事案件操作規(guī)程_第1頁
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文檔簡介

民商事案件操作規(guī)程(試行)目錄第一章總則第二章收案階段第三章庭前階段第四章庭中階段第五章庭后階段第六章二審階段第七章執(zhí)行階段和再審階段第八章結案第九章附則第一章總則第一條為使本所民商事案件代理工作規(guī)范化、程序化,使本所律師明確在民事案件代理中的操作標準、職責、步驟,從而為當事人提供高水平的法律服務。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》、《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》等有關法律規(guī)定,結合我所律師代理民事案件的實踐,特制定本操作規(guī)程.第二條本所接受民商事案件當事人的委托,指派本所律師擔任代理人,律師在委托授權范圍內(nèi),參加訴訟活動,保護當事人的合法權益,維護法律的正確實施,并保守國家秘密和當事人的商業(yè)秘密、個人隱私。第三條本所指派的律師擔任民商事案件的訴訟代理人,必須堅持以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則,勤勉盡責,維護法律正義。第四條本所律師在辦理民商事案件過程中,必須樹立為當事人服務的意識,嚴格遵守律師職業(yè)道德,維護當事人的合法權益。第二章收案階段第五條談案前的準備在會見當事人之前,應就當事人可能涉及的法律問題做好相應的準備,對案情所涉及法律關系進行初步研究;2。 對當事人情況及談判人員情況要提前進行了解;3。 對所涉法院/仲裁委的情況進行初步了解;準備好事務所宣傳資料、律師個人簡介、委托代理協(xié)議格式文本;準備好事務所收費標準及辦法;6。 準備好必要的筆記本、演示稿紙、筆等;準備好手提電腦、投影儀等(如有必要);8。 準備好公司常規(guī)禮品(如有必要)。第六條談案的主要流程和步驟(以初次談案為例)1。 與當事人見面,向當事人介紹律師事務所及律師情況;2。 了解、確定當事人、對方當事人或關系人;3。 聽取當事人介紹案情,在此基礎上,律師對案情作有針對性的詢問;4。 判斷并初步分析法律關系,在此基礎上分析案情和回答問題;5。 與當事人初步確定合理的目標及方案,提出處理建議;6。 以是否可以接受委托為主要目的,初步分析和確定法律風險;7。 介紹律師事務所統(tǒng)一收費標準,就委托意向和收費標準進行初步洽談;8。 約定或安排下一步工作;9。 與當事人分手。第七條談案應注意的幾個問題1。 注意認真聽和認真記;2。 重視復述案件事實和明確當事人要求;3。 把握首次談案尺度,對案情有把握時可簡要闡述觀點和處理意見;對案情無把握時應提出研究后再作答復;4。 盡可能獲取案件有關材料且只保留復印件;5。 基本的法律常識和明顯的法律風險必須在首次見面時介紹和提出;6。 準備并在條件允許時向當事人遞交事務所介紹資料和收費標準;7。 談話后,律師應制作談話筆錄,談話筆錄除反映與當事人接觸的基本情況外,還應根據(jù)對案件的了解情況及當事人關心的問題,建議當事人提供分析案情所需要的其他材料。第八條談案后的跟進在第一次談案后應及時制作書面的《案情分析及初步建議》,遞交給當事人(注:未明確委托意向時在深度和可操作性上應適度),需要正式投標的,應認真準備投標文件;當當事人有初步委托意向時,應在征詢當事人對代理方案和代理費用的初步意見后,提供書面的代理及收費方案;在正式委托前當事人提出律師介入案件工作的(特別是開庭和起草訴訟文件等實質性工作),不應輕易介入但亦不能斷然拒絕,應在熱情積極響應的同時提示當事人簽訂委托代理協(xié)議;4。當事人提出第二次見面洽談案情時,要注意分辨和防止當事人利用談案獲取律師的無償服務.第九條報價及委托代理協(xié)議起草一般在當事人基本明確委托事務所代理后正式報價(包括協(xié)商)和草擬委托代理協(xié)議;2。 報價應堅持最低收費原則的同時靈活處理,并須綜合考慮各種因素,注意在協(xié)議收費中不能出現(xiàn)律師費、代理費以外的費用,并堅持不做全風險代理的原則;委托代理協(xié)議需明確案件情況、代理階段、費用收取方案、期限界定、主要責任、聯(lián)系人及聯(lián)系方式等內(nèi)容,并注意不能出現(xiàn)協(xié)調(diào)運作關系、保證結果等語言及相關承諾;4。 在正式簽署委托代理協(xié)議前,律師不得提供實質性方案和服務.第十條簽署委托代理協(xié)議1。 當事人是自然人的,應當由當事人本人或其法定代理人在委托代理協(xié)議上簽名或蓋章;當事人為法人或其他組織的,雙方所簽委托代理協(xié)議可由法定代表人或負責人簽字或蓋章,并加蓋法人單位印章。同時,還應當提供營業(yè)執(zhí)照副本復印件及法定代表人身份證明書;2。 簽署委托代理協(xié)議前必須再次確認收費約定是否明確和當事人信息是否完整;3。 委托代理協(xié)議一式二份,一份由當事人保存,一份律師附卷,協(xié)議必須加蓋騎縫章或騎縫簽字;4。 委托代理協(xié)議簽署后必須向當事人提供《聘請律師須知》和《當事人意見反饋表》,并讓當事人簽收;5。 協(xié)議簽訂后須全面進入實質工作狀態(tài),但在收費環(huán)節(jié)上律師應與財務部密切配合。第十一條收費、指派律師、開立案卷關于收費:簽訂協(xié)議后在規(guī)定付款時間內(nèi)由談案律師負責收費,超出規(guī)定付款時間后由財務部負責收費。未收費的,除顧問單位案件和特批案件外,不開立案卷,不辦理相關手續(xù),不開始實質性代理工作;2。 關于指派律師:委托代理協(xié)議中指派的律師一般不變化,在變化時必須征求當事人同意;指派律師必須與案源律師或主管律師密切溝通和配合;指派律師不得給當事人任何私自承諾,不得另行收取當事人任何費用,不得接受當事人任何禮物,不得告知當事人任何事務所其他無關信息;3。關于開立案卷:開立案卷前必須確認是否收費或得到特批;每一案件必須有案件號;在案卷中應附有案卷材料目錄、案件代理工作記錄、案件文件交接當事人回執(zhí)確認表三個必要文件;案卷開立后必須注意保管和保密。第十二條授權委托書收案后應要求當事人出具授權委托書一式三份,一份交案件受理法院,一份律師附卷,一份當事人留存。代理權限有一般代理和特別授權代理兩種.一般代理是根據(jù)當事人授權,只能代理當事人行使一般民事訴訟權利的代理,包括下列內(nèi)容:代為起訴、應訴;代理申請訴訟保全或證據(jù)保全;申請回避,向法庭提供證據(jù),詢問證人、鑒定人和勘驗人,要求重新鑒定、調(diào)查或勘驗,請求調(diào)解,發(fā)表代理意見;申請執(zhí)行;雙方商定的其他可以代理的事項;特別授權代理是根據(jù)當事人的授權,在代理當事人行使訴訟權利的同時,又可處分當事人的民事實體權利的代理.特別授權一般包括下列內(nèi)容:代為承認部分或全部訴訟請求;代為放棄、變更或增加訴訟請求;代為和解;代為反訴;代為提出或申請撤回上訴;代為接受法律文書;代為領取執(zhí)行款項等。第十三條律師在接受委托時,應當向當事人解釋本案如下事項:案件是否屬于人民法院主管或管轄;起訴是否符合《民事訴訟法》第108條及其相關規(guī)定;案件是否超過訴訟時效;當事人已向人民法院提交起訴狀的,其訴訟請求是否有相關證據(jù)支持。第十四條承辦律師在明確委托和指派關系后,應及時與當事人面談,掌握案件的基本情況,做好“會見當事人談話筆錄”附卷.面談后應當收取訴訟證據(jù)復印件、復制件,同時核對原件,并將原件及時交還當事人妥善保管;收取原件的,應當辦理移交手續(xù)。第十五條收案需要注意的幾個問題1。 在當事人沒有委托代理人時,可以由本所視情況指派兩名律師擔任同一案件中一方當事人的代理人,但須明確主要代理人。兩名代理律師對案件認識不一致時,必須通過律師事務所案件討論統(tǒng)一意見。當事人已委托了一名代理人或收案后發(fā)現(xiàn)就本案已委托一名代理人時,應與該代理人交換意見,如意見基本一致,可以共同代理,否則,應向當事人講明情況,由其任選一名代理人或就不同事項,分別授予不同權限進行委托.3。 當事人是被告的,應審查受理案件法院是否有管轄權,如無管轄權,則建議不作實質性答辯,并在答辯期內(nèi)提出管轄權異議。律師作為原告或有獨立請求權的第三人的代理人,可以根據(jù)當事人的要求代其提出財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行的申請。第三章庭前階段第十六條閱卷如代理被告,接受委托后應及時到法院查閱、復印案卷;代理原告時,應及時詢問法院被告是否提交答辯和證據(jù),并及時查閱、復印,以免在庭審中被動;閱卷要認真細致,弄清當事人起訴或答辯的事實,訴訟請求或辯駁、反訴是否符合客觀實際和法律法規(guī)的規(guī)定,重點分析判斷證據(jù)及來源是否合法、確實、充分;閱卷應作好記錄.記錄要能反映出案件的基本情況,對事實不清、證據(jù)不足的重點摘錄。摘錄材料要注明卷號、頁碼,摘錄卷內(nèi)材料不應斷章取意,要保持其聯(lián)貫性、完整性,不改變原意。復印案卷應該完整.閱卷認為有必要復印的,應盡量完整復印。復印重點為對方提供的材料和庭審筆錄等實體性材料,己方提供的材料和程序材料一般不復印。第十七條調(diào)查和收集證據(jù)承辦律師應當嚴格按照《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》和審理案件法院的《舉證通知書》規(guī)定的舉證期限、舉證要求向法院提供證據(jù);2。 律師接受委托后應當根據(jù)案件具體情況,及時、全面調(diào)查、收集已有證據(jù)并逐一核實.通過閱卷和向當事人了解之后,承辦律師認為證據(jù)不足,并經(jīng)當事人提供證據(jù)和有關情況仍不能解決上述問題的,根據(jù)訴訟目的和初步確定的訴訟方向進一步調(diào)查取證(包括工商查詢、公證、錄音、調(diào)查/詢問筆錄等);3。 律師調(diào)查、收集與本案有關的材料,應由本所出具專用介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。律師向證人調(diào)查取證時,一般應由二人進行。如系一人進行時,應有一名與本案無利害關系的第三人在場;被調(diào)查人是未成年人的,應請其監(jiān)護人在場;調(diào)查要作好記錄。調(diào)查筆錄要與被調(diào)查人陳述內(nèi)容相一致,經(jīng)被調(diào)查人閱讀或對其宣讀證人認為無誤后,由調(diào)查人、記錄人、被調(diào)查人和在場人簽字蓋章。如摘錄其單位保存的有關資料,則應注明資料名稱和卷、期、頁碼,并請該單位審核加蓋印章;律師調(diào)查收集證據(jù)應當全面、客觀、合法、及時;律師收集書證、物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、照相,或者收集副本、節(jié)錄本,但對復制件、照片、副本、節(jié)錄本應附證詞或說明。視聽材料的收集,應明確其來源;有關單位出具的書面材料,應當由單位負責人簽名或蓋章,并加蓋法人單位印章;律師在舉證期限內(nèi)因法定理由不能調(diào)查、收集到的證據(jù),應向人民法院說明情況并申請延期舉證;律師因客觀原因不能自行收集的證據(jù),應嚴格按照證據(jù)規(guī)則時向人民法院提出書面申請,并盡量與承辦法官當面溝通、說明;在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情形下,律師應及時告知當事人或代理其向公證機關或人民法院申請保全證據(jù);提醒并協(xié)助當事人與關鍵證人提前溝通,盡量保證證人出庭并按照證據(jù)規(guī)則向法庭提出申請,確實不能出庭時應做好證人證言的公證工作;對于法院要求的庭前證據(jù)交換一定要慎重對待,一律按照開庭最后提交證據(jù)的標準和要求處理;律師對調(diào)查、收集的證據(jù)應從以下幾個方面進行審查:(1)證據(jù)的來源;(2) 證據(jù)的內(nèi)容和形式;(3) 證據(jù)要證明的事實;(4) 證明力的大??;(5) 證據(jù)與欲證明事實間的關聯(lián)性;(6) 證據(jù)內(nèi)容是否合法、客觀.第十八條訴訟方案研討及確定在證據(jù)收集工作完成后應對此前的訴訟方案進行進一步的研究;一般情況下,訴訟方案包括:總體訴訟方案描述、起訴/答辯/反訴等主要文件提綱(可不最后成文)、證據(jù)清單(可不列詳細說明);碰到重大疑難復雜案件時應主動提請事務所主持案件討論,尋求支持;在訴訟方案確定時一般都應制作訴訟方案建議書,并讓當事人充分了解和書面確認,如簽署“訴訟方案確認備忘錄”等;確定訴訟方案后開庭前應注意保密;訴訟方案等非庭審文件亦應保留并存檔.第十九條文件起草和準備訴訟的程序性文件包括主體文件和授權文件,具體有:居民身份證或護照復印件(自然人)、營業(yè)執(zhí)照副本復印件(組織)、法定代表人身份證明書(組織)、授權委托書、律師出庭函;代理原告應該起草和準備的專業(yè)文件包括:起訴狀、證據(jù)清單(含證據(jù)說明)、對被告證據(jù)的書面質證意見、庭審提綱(包括事實陳述、舉證重點提示、向被告發(fā)問提綱、辯論思路和要點)、相關法律法規(guī)匯總、參考案例采編和對被告答辯預測及反駁意見等;代理被告應該起草和準備的專業(yè)文件包括:答辯狀、證據(jù)清單(含證據(jù)說明)、對原告證據(jù)的書面質證意見、庭審提綱(包括事實陳述、舉證重點提示、向原告發(fā)問提綱、辯論思路和要點)、相關法律法規(guī)匯總、參考案例采編等,反訴時還包括反訴狀、反訴證據(jù)清單等,如對管轄異議的或擬提出管轄異議的,應在準備前述文件的同時,起草管轄異議申請和準備管轄異議的證據(jù);正式向法庭遞交的文件份數(shù)要求為:程序性文件一份即可;(以對方當事人為1人計算)專業(yè)文件簡易程序中一式三份,普通程序一式五份(最終具體份數(shù)請與法院確認).承辦律師在準備時須在此基礎上多出兩份(一份自用并入卷,一份交當事人).第二十條與承辦法官溝通1。 溝通的內(nèi)容:在庭審前與承辦法官可以溝通的相對較少,但對于管轄、案由、主體、程序等非實體問題,延期開庭、延期舉證等時間安排和證人出庭、調(diào)查取證、鑒定或評估等申請,應該也必須與法官溝通;2。 溝通的方式:律師跟承辦法官最好的溝通方式是直接面對面在法院溝通,溝通時除口頭交流外,一定要提交相應的書面材料。其他溝通方式由當事人自行完成;3。 溝通的時間:最好在復印案卷和提交證據(jù)和材料時,盡可能避免單約時間;4。 溝通的原則:尊重法官、清楚表達、堅持意見。第二十一條與當事人庭前溝通1。庭前與當事人溝通的內(nèi)容包括:(1)最后確認訴訟思路和所有訴訟文件,請每次開庭前填寫“庭前訴訟思路及開庭用文件確認表〃,讓當事人簽字確認(無法與當事人見面的,讓當事人郵件、傳真確認);(2) 向當事人解說開庭一般程序,并在必要時與當事人進行預演,讓當事人對開庭有一個必要的了解和預期,并進一步征詢當事人意見;(3) 對開庭的具體工作作出安排(特別是當事人方面有代理人的,必須明確其與律師的分工,并強調(diào)注意事項),并交代當事人攜帶證據(jù)原件,提醒當事人參與開庭人員應攜帶身份證原件等。如果當事人的決策者不能參加開庭的,一般要在庭前與當事人確認是否同意和解以及和解的具體方案,當然,當事人不愿意明確的,應尊重當事人意見。對于當事人在案件中的訴訟風險,在庭前溝通時應客觀評價,并適當提及。第二十二條整理和提交證據(jù)1。 律師應將當事人提供和自己調(diào)查、收集的證據(jù)進行歸類整理、編號,編制證據(jù)目錄并說明要證明的事實;2。 對當事人提供的證據(jù),律師盡量留存復印件,原件交由當事人自己保管;3。 律師在開庭前向法院提交證據(jù),一般可提交復印件,但開庭時必須出示原件。不能出示原件的,應說明理由;4。 律師向法院提交證據(jù),必須在《舉證通知書》規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交;法院收取證據(jù)原件時,律師應要求承辦法官或書記員出具收據(jù);5。 律師需建議當事人,所有要提交法院的證據(jù)先由律師審查,盡量避免當事人自行向法院提交證據(jù),以免帶來不利影響.第二十三條庭前特別工作1。 庭前特別工作主要包括先予執(zhí)行和訴訟保全兩項;對于符合先予執(zhí)行法定條件的案件和有保全必要的案件,律師必須及時提醒當事人并介紹相應的操作程序、法律后果及要求,同時協(xié)助當時查詢、提供詳細線索;3。 對于先予執(zhí)行和保全中的擔保,須由當事人自身解決,律師及事務所不得代辦;在先予執(zhí)行和保全過程中律師要防止出現(xiàn)暴力抗法事件,保證人身安全。第二十四條開庭前,律師知道合議庭組成名單,可告知當事人,并征求當事人是否提出回避及有無相應證據(jù)。第二十五條律師接到開庭通知書后應按時出庭,如因故不能出庭,應及時與法院聯(lián)系,爭取延期開庭.第四章庭中階段第二十六條一般注意事項1。 在去法庭前必須再檢查一遍所有文件是否帶齊,交法庭文件份數(shù)是否滿足要求,絕對禁止忘記或少帶卷,兩人同時出庭的,應確定一人帶卷;2。 務必提前15分鐘到法庭,以免停車、進入法庭等耽誤時間而遲到;3。 著裝必須正式、得體,如法庭對律師袍有明確要求和規(guī)定的,應備好律師袍;4。 庭審時應嚴格遵守法庭紀律,提前關閉手機,使用電腦應征得法庭同意;5。 庭審發(fā)言應聲音洪亮、吐字清晰、節(jié)奏適當、話語得體,切忌情緒激動、感情用事、強詞奪理、飛揚跋扈;6。 庭審中一定要在不影響自身發(fā)言的前提下詳細記錄庭審情況,特別是對方和法官的發(fā)言要重點記錄,并及時、恰當回應;7。 開庭必須精力高度集中而且保持絕對冷靜、自信,千萬不能隨意、應付、浮躁、焦慮、猶豫;8。 對于法庭違反程序或其他剝奪我方訴訟權利或存在歧視性傾向性的審判行為時,出庭律師必須及時、明確提出異議,做到不卑不亢;9。 在庭審過程中出示證據(jù)原件的,應注意在庭后收回,如法庭堅持留存入卷,務必請法庭開具收據(jù)(至少應記錄在案);10。 對于庭審中出現(xiàn)的增加當事人、對方臨時提交新證據(jù)、對方提出新請求、法庭提出新意見等律師不便或不宜及時表示意見的情形時,必須申請休庭或延期審理。律師出庭要模范遵守法庭規(guī)則,發(fā)言文明,態(tài)度謙虛,說理透徹有據(jù),堅持合法合理要求。11。 審判長在核對當事人及代理人身份時,律師有權對對方當事人及其代理人的身份提出異議。12。 如果當事人安排了法定代表人或內(nèi)部人員代理出庭,應在庭前就具體分工進行溝通協(xié)商并嚴格執(zhí)行,以免庭上被動。第二十七條法庭調(diào)查開始后,律師應當依照法庭順序發(fā)言:1。 代理原告的,可代為口頭陳述事實或者宣讀起訴狀,講明具體訴訟請求和理由;根據(jù)案情代理原告變更訴訟請求和事實根據(jù).2。 代理被告的,可代其陳述或者答辯,針對原告的陳述提出確認與否的答辯意見或依法提出反駁.代理第三人的,可代其陳述或者答辯,針對原、被告的陳述提出承認或者否認的答辯意見,或提出獨立的訴訟主張。如果法庭允許,盡量按照準備的書面文件說(但如文件很長且庭前已經(jīng)遞交的則應適當簡化),切記不要毫無感情的念;在法庭要求簡要陳述時,應把主要事實和理由概括、表達清楚(最好在庭前做好相應準備,譬如在庭審提綱中),如果法庭無理阻撓發(fā)言,不宜正面沖突但應堅持陳述完畢;對方陳述時,一定要認真聽、記,重點歸納其主要觀點并核實其發(fā)言與已提交文件是否一致,做好向其他當事人、證人、鑒定人發(fā)問的準備,完善庭前準備的發(fā)問提綱,并以此作為下一輪陳述和應對的基礎;要充分重視法庭給予的第二輪陳述或補充意見的機會,但不要強求在陳述階段把所有想說的話說完,有些未能表達的觀點可在舉證質證、法庭詢問和辯論階段再說。第二十八條舉證質證1。 舉證時應簡要說明證據(jù)名稱和內(nèi)容,重點是明確證明目的,最好將證據(jù)中相應的內(nèi)容重點指出(必要時要宣讀),以增加庭審效果和法官內(nèi)心確信(庭審提綱的舉證重點提示中要做好相應的準備);2。 發(fā)表質證意見時不要輕易認可真實性,不要忽視合法性,重點是緊扣關聯(lián)性(切記:對不認可真實性和合法性的證據(jù)不要再發(fā)表關聯(lián)性的質證意見);對證人證言務要強調(diào)接受出庭質詢,在證人出庭時要善于在合理性、嚴密性、真實性、利害關系上發(fā)問;對于鑒定、評估等證據(jù)不要輕易放棄復核和異議的權利;對影像錄音資料要從合法性、真實性角度多考慮;3。 對于法庭要求一并籠統(tǒng)發(fā)表質證意見的情況,一定要逐項發(fā)表,不要受法官審判習慣和主觀引導的影響,但能簡化和合并的不必重復;4。 如發(fā)現(xiàn)確有證據(jù)需要補充提交的(特別是針對對方的新證據(jù)),無論是否過了舉證期限,均應提出補充提交的申請;5。 對開庭時出現(xiàn)需要鑒定、評估或法院調(diào)查取證的應及時提出申請,并盡量當庭提交書面申請(條件不允許的事后應及時補交);6。 在舉證質證意見發(fā)表過程中可以適當引用最高院的證據(jù)規(guī)則,但切記不要過分依賴規(guī)則,不要大篇幅宣讀,只須說出相應條款或適當強調(diào);7。 經(jīng)審判長許可,律師可以向證人、鑒定人及其他當事人發(fā)問,律師應就與本案有關的問題發(fā)問,發(fā)問受到審判長制止時,律師應尊重法庭的決定,改變問題或發(fā)問方式;8。 每一案件事實的全部證據(jù)出示完畢后,代理律師可以發(fā)表綜合性意見。對于有矛盾的證據(jù)、程序違法的證據(jù)及其它不具備證明力的證據(jù),應建議法庭不予采信;在法庭調(diào)查過程中,律師有權申請重新鑒定、勘驗,要求補充證據(jù),必要時可以申請延期審理。第二十九條回答詢問1。 法庭詢問一般情況下都會發(fā)生,律師不要有抵觸情緒,相反,要認真記錄,并充分利用法庭詢問的機會分析把握法官的審判思路和傾向性,在回答問題時思考周全,積極應對;2。 對于有利于自身的問題,要表述清楚、態(tài)度明朗、觀點確定,不要拖泥帶水;對于不利于自身的問題,不要無謂抗議,要盡可能的適當解釋和回避(當然,對于有些本不應該由法官提問的明顯帶有誘導性的問題,也可以拒絕回答);3。 對于法官的提問,無論是否對自身有利,無法當場回答的,應明確提出庭后書面作答的請求;4。 當事人有內(nèi)部人員代理出庭的,如事先未溝通如何回答相關問題,盡量不要回答法官提問;5。 針對其他當事人、訴訟代理人威逼性、誘導性發(fā)問和與本案無關的發(fā)問,律師有權提出反對意見。反對意見被法庭駁回后,應尊重法庭意見.第三十條利用發(fā)問在庭審中可以向證人、鑒定人等發(fā)問,經(jīng)過法庭允許也可以向對方當事人發(fā)問,適當發(fā)問有時候會起到陳述、舉證質證甚至辯論都無法達到的效果,不要輕易放棄;盡量要在庭前準備發(fā)問提綱,但在庭審現(xiàn)場應根據(jù)實際情況酌情調(diào)整,以求實效,無法提前準備發(fā)問提綱的,在庭中也要提前思考并羅列;對于發(fā)問后所獲答案對自身有利的,應有針對性的發(fā)表意見并要求法庭記錄在案.第三■一條法庭辯論1。 法庭辯論是庭審的高潮和精華,是決定庭審成敗的重要一環(huán),也是集中反映律師水平的最佳場合,應充分重視;2。 法庭辯論應圍繞爭議焦點和案件重點進行,而且主要在事實認定、質證意見、法律關系、法律適用四個方面展開;法庭辯論一般情況下可按庭前準備的辯論提綱進行,但一定要結合對方發(fā)言和法官提示進行適當?shù)恼{(diào)整;法庭辯論盡量不要宣讀代理詞,要脫稿發(fā)表觀點,而且要注意時間分布,以免讓法官反感而被終止;法庭辯論不要與起訴或答辯簡單重復。起訴/答辯主要重事實和觀點,辯論主要重法律、理由和邏輯關系;對于庭審中對方自認的事實和結論,以及法官當庭通過明確認證意見和行使示明權而表達的觀點,在辯論中應恰當利用;要盡量在第一輪辯論中把觀點發(fā)表完整和充分,不要寄希望于第二輪辯論;對于重要事實和核心法律依據(jù),可在辯論中重點提出和宣讀,但應適度,不宣讀的情況下可以指明來源和出處;辯論發(fā)言可以適當提高聲音,加入感情,但不能過分渲染,更不能變成演講,而且要注意不能出現(xiàn)人身攻擊和輕蔑對方和法庭的語言和態(tài)度;辯論過程中如發(fā)現(xiàn)有關鍵事實還未查清,可申請法庭恢復到法庭調(diào)查階段.在法庭辯論階段,律師要認真發(fā)表代理詞,無論擔任原告或被告方代理人,都應根據(jù)法庭調(diào)查情況對自己的代理詞或代理意見做及時必要的修改、充實。法庭的辯論發(fā)言,應緊緊圍繞著爭議的焦點或者法庭調(diào)查的重點進行。從事實、證據(jù)、法律等不同方面進行分析,闡明觀點,陳述理由;在法庭辯論過程中,律師發(fā)現(xiàn)案件某些事實未查清的,可以申請恢復法庭調(diào)查;當法庭辯論終結,審判長征詢當事人最后意見時,可以對全案進行小結,明確律師的觀點和當事人的主張.最后意見必須簡潔、明確。第三十二條法庭調(diào)解法庭調(diào)解雖不是必經(jīng)程序,但一般都會出現(xiàn),在很多案件中也不失為解決問題的一種方式,律師應在充分尊重當事人意愿的前提下把握調(diào)解機會;調(diào)解意見雖不作為判決依據(jù),對律師發(fā)表調(diào)解意見時同樣必須慎重,以免影響法官的自由心證;調(diào)解中對當事人實體權利的處置必須得到當事人事前的認可和當時的確認,最好是庭前書面確認和庭中當面確認或短信確認,以免引發(fā)代理糾紛;調(diào)解中要注意分辨對方是否在通過調(diào)解降低債務金額和拖延付款時間,對于肯定勝訴的案件,要堅持調(diào)解必須以即時履行為生效條件;5。有時候調(diào)解可能會成為一種訴訟策略的需要。律師應當在代理權限內(nèi)參與調(diào)解、和解。未經(jīng)特別授權,不能對委任人實體權利進行處分.第三十三條其他問題1。 對于庭審中對方無正當理由未按時出席,要求休庭或延遲開庭對己方不利的或其代理人對證據(jù)和事實不予確認的,律師應該明確提出反對意見;2。 休庭后,律師應認真閱讀法庭筆錄,如有遺漏或差錯,應當申請補正。第五章庭后階段第三十四條庭審筆錄或庭審情況匯報1。 開庭后律師必須整理庭審筆錄并入卷,以起到記錄、備忘、交流等作用,庭審筆錄應以忠于庭審、簡明扼要為原則;2。 律師開庭后必須給當事人提供庭審情況匯報,匯報內(nèi)容包括庭審筆錄、對庭審情況的分析、庭審后工作建議三部分,除特別簡單或當事人已參加庭審的案件外,匯報一般情況下應采用書面形式;對于案情復雜、后續(xù)工作較多、存在需當事人確認/核對/判斷/決策事項的案件,除書面匯報外,一般還應召開庭后工作碰頭會;在開庭中出現(xiàn)不利情況的,匯報時律師應如實陳述、客觀分析、冷靜對待,不應強調(diào)理由、尋找借口、表現(xiàn)消極;在開庭中出現(xiàn)有利情況的,匯報時律師應該明確指出但不宜夸大、炫耀甚至保證結果,務必謹慎處理。第三十五條補充、調(diào)整、完善訴訟策略開庭后應立即在已有/已知證據(jù)基礎上根據(jù)開庭情況對此前制定的訴訟策略及方案進行評估、分析和權衡,在必要時征求當事人意見后予以補充、調(diào)整和完善(條件允許時需經(jīng)當事人書面確認);2。 根據(jù)最新的訴訟策略盡快開展相關工作,包括但不限于:收集、整理新證據(jù);增加或變更訴訟請求;提出反訴;要求追加被告或第三人;提出訴訟保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行、調(diào)查取證、評估鑒定、證人出庭等申請;提交階段性代理意見和補充提交其他書面意見;提出中止訴訟或撤銷訴訟等等。通過開庭發(fā)現(xiàn)對當事人極為不利的,應在積極尋求其他解決途徑的同時爭取法庭調(diào)解、庭外和解的可能。第三十六條撰寫代理詞對于開庭程序已經(jīng)結束或沒有必要調(diào)整訴訟策略的案件,應在庭后及時撰寫案件整體代理詞;代理詞至少應包含無爭議事實、爭議焦點、主要代理意見和最后觀點總結四個部分;代理詞與起訴狀/答辯狀的區(qū)別在于:(1) 后者為啟動和應對訴訟而起草,前者為定位和終結訴訟而起草;(2)后者重在陳述事實、明確要求、表達觀點,前者重在整理事實、強調(diào)觀點、論述理由、適用法律;(3)后者以開門見山簡明扼要為特點,前者以論述充分觀點突出為特點;3。 代理詞切忌偏離證據(jù)和法律、觀點不突出、邏輯不清楚、語言不精煉;律師在最后遞交代理詞前應征求當事人意見。第三十七條與法官進一步溝通庭后與承辦法官溝通的內(nèi)容主要有:(1) 爭取延長舉證期限;(2) 提出調(diào)查取證或鑒定評估申請;(3)探討案件定性和法律關系;(4) 提出中止訴訟;(5) 請求法庭主持調(diào)解等;第三十八恰當運用其他輔助手段1。 訴訟中其他輔助手段一般包括:(1)在符合有關規(guī)定的前提下召開專家論證會;(2) 通過正常渠道和方式借用媒體輿論的力量;(3) 通過正常渠道尋求人大、政法委及有關部門的支持;(4) 通過正常渠道要求紀檢、監(jiān)察、信訪等部門進行監(jiān)督;(5) 其他合法手段;2。 訴訟中在采用以上非法律手段時律師不應充當決策者和主要操作者,而僅僅只能作為建議者、協(xié)助者和執(zhí)行者,而且必須以不違背職業(yè)道德,不違反相關規(guī)定,不損害公共利益和其他方合法權益為原則;3。 如當事人需要由律師參與其他輔助工作的,必須簽訂補充代理協(xié)議,收取律師費,并開具合法票據(jù)。第三十九條充分準備第二、三、……次開庭1。 第二、三、……次開庭在復雜案件中經(jīng)常發(fā)生,律師應充分重視;2。 準備后續(xù)開庭的原則是:(1)必須與此前開庭充分銜接,不能出現(xiàn)前后矛盾也沒必要重復;(2) 要充分利用后續(xù)開庭給予的陳述、舉證質證、辯論、調(diào)解的機會執(zhí)行調(diào)整后的新訴訟策略;(3) 要注意結合開庭后多方溝通的情況;3。 除特別說明外,具體準備工作可按此前所講庭前準備的操作要點執(zhí)行。第四十條對審判結果的應對工作一般情況下,對審判結果的應對工作主要分為勝訴后的執(zhí)行工作和敗訴后的上訴等挽救工作兩部分?;陂_庭和溝通情況,律師可與當事人一起預測審判結果并提請做好必要的準備,譬如:(1)調(diào)查對方財產(chǎn)線索;(2) 擬定執(zhí)行計劃;(3) 獲取上訴新證據(jù);(4) 研究提起其他訴訟等制約/牽制措施;(5) 應對執(zhí)行計劃等等;對訴訟中明確反映出的當事人經(jīng)營管理運作風險點應及時采取糾正、調(diào)整、彌補和預防措施。第四十一條宣判后的工作如法院做出的裁判合理合法,律師應說服當事人服判,當事人堅持上訴的,律師可選擇是否接受其委托;如法院的裁判不當,律師應向當事人講清楚文書的不合法不合理部分,當事人是否上訴由其自己決定。如果當事人決定上訴,并繼續(xù)委托律師代理的,原承辦律師可繼續(xù)擔任其代理人,參加二審訴訟活動,并另辦委托手續(xù)。第六章二審階段第四十二條一般注意事項二審代理的律師工作主要是針對一審判決進行,而非毫無限制的針對案件本身展開,這是與一審代理最大的區(qū)別;2。 二審律師的代理重點在于一審:(1)事實認定是否清楚;(2)證據(jù)認證是否合法、準確和完整;法律適用是否錯誤或不當;程序是否出現(xiàn)根本性違法;3。 律師代理時切記:二審中不能增加當事人、不能增加/變更一審的訴訟、不能改變案由、不能反訴、不能提交不屬于新證據(jù)的證據(jù);4。 如果二審律師并未代理一審,在注意保持與一審律師充分溝通的前提下(如可能),還應保持適當?shù)莫毩⑴袛?,不能一味的沿襲一審思路或簡單的否定一審思路。第四十三條關于二審證據(jù)1。 對于二審新證據(jù)的相關規(guī)定要深入研究和正確適用,但不要因此輕易放棄提出新證據(jù);2。 對于一審判決中未被采信的證據(jù)一定要在二審中重點提出,并希望通過二審得到認證;3。 對于一審曾提出證人出庭、調(diào)查取證或鑒定申請沒有得到支持的,務必要在二審中再次提出,以求得到關鍵證據(jù)從而影響審判結果;4。 確實有新證據(jù)的案件,應盡量申請開庭,而不是書面審理.第四十四條關于二審開庭1。 根據(jù)《民事訴訟法》的有關規(guī)定,二審案件可以不開庭審理,而且,法官現(xiàn)行的通常做法是以談話、詢問來代替開庭,以節(jié)省人力和時間,因此,二審代理律師務必把每次法庭傳喚均視為開庭;2。 二審開庭往往會圍繞一審判決和新證據(jù)進行,因此,律師開庭前要重

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