長(zhǎng)風(fēng)破浪會(huì)有時(shí)，直掛云帆濟(jì)滄海。住在富人區(qū)的她上海市法院系統(tǒng)2022年招聘輔助文員模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請(qǐng)謹(jǐn)慎購買！卷I一.全考點(diǎn)綜合押題密卷(共100題)1.★特別提款權(quán)是國際貨幣基金組織于1968年在原有的普通貸款權(quán)之外，按各國認(rèn)繳份額的比例分配給會(huì)員國的一種使用資金的特別權(quán)利。對(duì)此,下列表述正確的是、（)

A.特別提款權(quán)可與黃金、外匯一起作為國際儲(chǔ)備

B.特別提款權(quán)根據(jù)“一攬子”貨幣定值，由于它的穩(wěn)定性，可以在私人企業(yè)之間持有和使用

C.特別提款權(quán)是一種常用的計(jì)價(jià)和定值單位

D.成員國在基金組織開設(shè)特別提款權(quán)賬戶，作為一種賬面資產(chǎn)或記賬貨幣，可用于辦理政府間的結(jié)算

答案：A,C,D

解析：。ACD三項(xiàng)都是特別提款權(quán)的特點(diǎn)，因此是正確的。特別提歎權(quán)不能在私人企業(yè)之間持有和使用，因此B錯(cuò)誤。2.甲、乙積怨較深，一日甲見到乙被人砍傷在路邊，奄奄一息，但未死亡，甲未采取任何措施而走開，后乙因失血過多而死亡。關(guān)于本案的分析，下列說法正確的有：（）

A.甲的行為構(gòu)成作為犯罪

B.甲的行為已構(gòu)成間接故意殺人

C.甲僅僅違反了道德義務(wù)，不構(gòu)成不作為犯罪

D.甲的行為構(gòu)成不作為犯罪

答案：C

解析：不作為犯罪的救助義務(wù)由四個(gè)方面引起：法律明文規(guī)定的積極作為義務(wù)、職業(yè)或者業(yè)務(wù)要求的作為義務(wù)、法律行為引起的積極作為義務(wù)、先行行為引起的積極作為義務(wù)。由此可見，甲對(duì)乙沒有救助義務(wù)，不救助乙僅僅違反了道德義務(wù)，甲并不構(gòu)成不作為犯罪。3.自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃之日起，（）在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，負(fù)責(zé)監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行。

A.債權(quán)人會(huì)議

B.債權(quán)人委員會(huì)

C.管理人

D.人民法院

答案：C

解析：本題考核重整計(jì)劃的執(zhí)行。自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃之日起，管理人在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，負(fù)責(zé)監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行。4.劉某承包西瓜園，收獲季節(jié)突然病故。好友刁某因聯(lián)系不上劉某家人，便主動(dòng)為劉某辦理后事和照看西瓜園，并將西瓜賣出，獲益5萬元。其中，辦理后事花費(fèi)1萬元、摘賣西瓜雇工費(fèi)以及其他必要費(fèi)用共5000元。刁某認(rèn)為自己應(yīng)得勞務(wù)費(fèi)5000元。關(guān)于刁某的行為，下列哪一說法是正確的？

A:5萬元屬于不當(dāng)?shù)美?/p>

B:應(yīng)向劉某家人給付3萬元

C:應(yīng)向劉某家人給付4萬元

D:應(yīng)向劉某家人給付3.5萬元

答案：D

解析：【考點(diǎn)】無因管理【詳解】無因管理指一方?jīng)]有法定或約定的義務(wù)而為他人管理事物。根據(jù)《民通意見》第132條規(guī)定，無因管理的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用，包括在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動(dòng)中受到的實(shí)際損失。在本案中，刁某為劉某辦理后事及照看西瓜園，構(gòu)成無因管理。無因管理人刁某可以要求劉某家人支付為劉某辦理后事的1萬元費(fèi)用、摘賣西瓜雇工費(fèi)以及其他必要費(fèi)用共5000元。所以，刁某應(yīng)向劉某家人給付3.5萬元。本題正確答案為D。5.共用題干

如果張某拒絕簽訂成交確認(rèn)書的理由不成立，但堅(jiān)持不履行合同，拍賣公司有權(quán)采取何種措施？

A、征得委托人的同意后，將該轎車再行拍賣

B、要求張某支付在第一次拍賣中其本人和委托人應(yīng)當(dāng)支付的傭金

C、要求張某補(bǔ)足該轎車再行拍賣的價(jià)款低于原拍賣價(jià)款時(shí)的差價(jià)

D、要求張某支付該轎車在兩次拍賣期間的保管費(fèi)用

答案：A,B,C

解析：本案中，一審法院以現(xiàn)行《刑法》中關(guān)于受賄罪規(guī)定作為大前提，楊某所實(shí)施的行為作為小前提，得出相應(yīng)的結(jié)論，因而一審法院的法官運(yùn)用的是一種演繹推理。故選項(xiàng)A的說法不正確，而選項(xiàng)C的說法正確。二審法院法官在進(jìn)行法律推理時(shí)，將《刑法》中的受賄罪的構(gòu)成要件與楊某所實(shí)施的具體行為加以綜合比較，對(duì)案件的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評(píng)判和分析，屬于一種辯證推理的范疇，具體而言運(yùn)用了辯證推理中的類比推理。故選項(xiàng)B和選項(xiàng)D的說法是正確的。綜上，本題答案為A。

條約生效后，對(duì)締約國的國家機(jī)關(guān)、團(tuán)體和公民就具有法律上的約束力，因此國際條約也是當(dāng)代中國法的淵源之一。我國的國內(nèi)法中還規(guī)定了國際條約的法律效力。例如，《民法通則》第142條第2款規(guī)定，中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的除外?！睹穹ㄍ▌t》的該條規(guī)定以一般原則的方式將國際條約并入我國國內(nèi)法，作為我國法律淵源。而《伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約》是我國已締結(jié)的國際條約，據(jù)此《著作權(quán)法》和《伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約》都是我國的法律淵源，在審判時(shí)可以直接適用。由此可知，本題答案為ACD。

《地方組織法》沒有對(duì)縣長(zhǎng)連選連任的限制，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《地方組織法》第21條第1款規(guī)定，縣長(zhǎng)、副縣長(zhǎng)人選由本級(jí)人民代表大會(huì)主席團(tuán)或者代表聯(lián)名提出，故選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！兜胤浇M織法》第64條第2款和第4款規(guī)定，縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府設(shè)立審計(jì)機(jī)關(guān)。自治州、縣、自治縣、市、市轄區(qū)的人民政府的局、科等工作部門的設(shè)立、增加、減少或者合并，由本級(jí)人民政府報(bào)請(qǐng)上一級(jí)人民政府批準(zhǔn)，并報(bào)本級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案?？h人民代表大會(huì)無權(quán)自己決定，故選項(xiàng)C錯(cuò)誤。根據(jù)《地方組織法》第8條、第59條的規(guī)定，縣的預(yù)算由縣人民代表大會(huì)審查、批準(zhǔn)、變更；縣政府對(duì)預(yù)算只有執(zhí)行權(quán)，故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。由此可知，本題答案為ABCD。

《民法通則》第145條第2款規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”故B正確；國際私法關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法的理論有分割論與統(tǒng)一論之分。主張對(duì)合同當(dāng)事人的行為能力與合同的有效性應(yīng)分別適用不同國家法律的，為確定合同準(zhǔn)據(jù)法的分割論。主張統(tǒng)一確定準(zhǔn)據(jù)法的，是統(tǒng)一論。故C正確；特征履行法是在確定合同準(zhǔn)據(jù)法的過程中選定最密切聯(lián)系地法律作為合同準(zhǔn)據(jù)法的方法。按照特征履行法的理論，當(dāng)事人未選擇適用于合同的法律時(shí)，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性確定合同的最密切聯(lián)系地，再根據(jù)這個(gè)最密切聯(lián)系地確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。故D正確。

EXW是在賣方工廠交貨，賣方義務(wù)最小，買方義務(wù)最大。所以修格公司如果選擇EXW貿(mào)易術(shù)語，就意味著它要承擔(dān)的相關(guān)義務(wù)比選擇任何其他的貿(mào)易術(shù)語都要大。故A正確；F組中的貿(mào)易術(shù)語FCA、FAS、FOB也是常用的術(shù)語，所以雙方都有可能接受F組中的某項(xiàng)貿(mào)易術(shù)語。故D正確。

根據(jù)《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》，律師可以做廣告，但不得亂許諾、高收費(fèi)、搞風(fēng)險(xiǎn)代理、不敬業(yè)盡職、挖墻腳爭(zhēng)案源，故A錯(cuò)誤。法官職業(yè)道德要求法官忠實(shí)于事實(shí)，忠實(shí)于法律，依法判案。故B錯(cuò)誤。根據(jù)《公證法》42條規(guī)定，C正確。忠實(shí)于事實(shí)，忠實(shí)于法律是對(duì)法律工作者的一般要求。故D正確。

《拍賣法》第23條規(guī)定：“拍賣人不得在自己組織的拍賣活動(dòng)中拍賣自己的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利?！钡枪韭殕T的私人物品不屬于公司所有，應(yīng)此，本案中拍賣公司的拍賣行為有效。故B正確。

《拍賣法》第51條規(guī)定：“競(jìng)買人的最高應(yīng)價(jià)經(jīng)拍賣師落椎或者以其他方公開表示買定的方式確認(rèn)后，拍賣成交?！彼?，在拍定以后合同已成立，并已生效。故本題答案為B。

《拍賣法》第63條規(guī)定，拍賣人在自己組織的拍賣活動(dòng)中拍賣自己的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利的，由工商行政管理部門沒收本公司物品拍賣的全部所得。故本題答案為B。

《拍賣法》第39條規(guī)定：“買受人應(yīng)當(dāng)按照約定支付拍賣標(biāo)的的價(jià)款，未按照約定支付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，或者由拍賣人征得委托人的同意，將拍賣標(biāo)的再行拍賣。拍賣標(biāo)的再行拍賣的，原買受人應(yīng)當(dāng)支付第一次拍賣中本人及委托人應(yīng)當(dāng)支付的傭金。再行拍賣的價(jià)款低于原拍賣價(jià)款的，原買受人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額?！惫时绢}答案為ABC。6.某商廈開展有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，其公告中稱、凡在本商廈購物達(dá)100元者，可獲得價(jià)值10元小件贈(zèng)品一個(gè)；不愿領(lǐng)取獎(jiǎng)品的，可獲得獎(jiǎng)券一張，并參加當(dāng)月的抽獎(jiǎng)。獎(jiǎng)品是一等獎(jiǎng)8名，各獎(jiǎng)空調(diào)一臺(tái)，價(jià)值4990元；二等獎(jiǎng)18名，各獎(jiǎng)洗衣機(jī)一臺(tái)，價(jià)值2000元；三等獎(jiǎng)88名，各獎(jiǎng)電風(fēng)扇一臺(tái)，價(jià)值200元。請(qǐng)問下列判斷中，哪一項(xiàng)正確？()

A、附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售與抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售不可同時(shí)進(jìn)行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

B、兩種形式的有獎(jiǎng)銷售，其獎(jiǎng)品價(jià)值加起來已達(dá)5000元，違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

C、購物者只能選擇附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售與抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售中的一種方式獲獎(jiǎng)，故獎(jiǎng)品價(jià)值未超過5000元，該商廈不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

D、該商廈1個(gè)月的獎(jiǎng)品價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過5000元，構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

答案：C

解析：【考點(diǎn)】不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為。詳解：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第13條規(guī)定，經(jīng)營者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售：(1)采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售；(2)利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品；(3)抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過5000元。本題中該商廈抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售最高額獎(jiǎng)金未超過5000元，故不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。至于附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售，由于在題中是和抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售選擇適用的，故不違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的有關(guān)規(guī)定。因此，本題的正確答案為C項(xiàng)，A、B、D項(xiàng)錯(cuò)誤。7.甲、乙共同繼承平房?jī)砷g，一直由甲居住。甲未經(jīng)乙同意，接該房右墻加蓋一間房，并將三間房屋登記于自己名下，不久又將其一并賣給了不知情的丙。下列哪種說法是正確的？()

A:甲、乙是繼承房屋的按份共有人

B:加蓋的房屋應(yīng)歸甲所有

C:丙可以在一定條件下善意取得繼承的兩間房屋

D:丙不可能善意取得該三間房屋

答案：B,C

解析：因繼承所得財(cái)產(chǎn)在未經(jīng)分割前繼承人對(duì)財(cái)產(chǎn)是一種共同共有關(guān)系。所以A項(xiàng)不正確。B項(xiàng)為原始取得，雖未經(jīng)乙的同意但不損害其利益的情況下可以取得所有權(quán)。再依《物權(quán)法》第106條之規(guī)定，C項(xiàng)正確應(yīng)選。8.甲公司欠乙公司貨款900萬元不能償還，乙公司幾次催要，甲公司均以無財(cái)產(chǎn)可償還為由拒絕償還。后乙公司得知丙公司欠甲公司1000萬元，且因甲公司一直不催要，債權(quán)訴訟時(shí)效期間即將屆滿。乙公司遂欲行使代位權(quán)。以下對(duì)于乙公司行使代位權(quán)說法不正確的是：（）

A.代位權(quán)訴訟中，丙公司對(duì)甲公司的抗辯，可以向乙公司主張

B.代位權(quán)的行使范圍以900萬元為限

C.乙公司應(yīng)當(dāng)向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使甲公司的債權(quán)

D.乙公司行使代位權(quán)的訴訟費(fèi)用，最終由丙公司負(fù)擔(dān)

答案：D

解析：考點(diǎn)：代位權(quán)

講解：《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”《合同法解釋（一）》第19條規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。但是訴訟費(fèi)用的最終承擔(dān)人是債務(wù)人，不是次債務(wù)人。所以D錯(cuò)，符合題意。9.關(guān)于共同犯罪的論述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）

A.共同犯罪要求二人以上，必須有共同故意，無須共同行為

B.共同犯罪不是個(gè)人行為的簡(jiǎn)單相加

C.共同犯罪人的主觀惡性相同

D.單位犯罪時(shí)，直接負(fù)責(zé)的主管人員與該單位本身成立共同犯罪

答案：B

解析：本題考查共同犯罪的規(guī)定中特別需要注意的幾點(diǎn)。共同犯罪要求二人以上既有共同故意，又有共同行為，而且二者之間具有統(tǒng)一關(guān)系。共同犯罪是二人以上在共同故意支配下實(shí)施犯罪行為形成的一個(gè)整體，不是個(gè)人行為的簡(jiǎn)單相加。共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用不同，各共同犯罪人行為的主觀惡性不同，因而需要區(qū)別對(duì)待。單位犯罪時(shí)，直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員，與該單位本身不成立共同犯罪。10.甲、乙、丙設(shè)立一有限公司，制定了公司章程。下列哪些約定是合法的？

A:甲、乙、丙不按照出資比例分配紅利

B:由董事會(huì)直接決定公司的對(duì)外投資事宜

C:甲、乙、丙不按照出資比例行使表決權(quán)

D:由董事會(huì)直接決定其他人經(jīng)投資而成為公司股東

答案：A,B,C

解析：【考點(diǎn)】股東權(quán)利【詳解】《公司法》第35條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！彼约住⒁?、丙可以在公司章程約定不按照出資比例分配紅利，A選項(xiàng)正確?！豆痉ā返?7條第1款第3項(xiàng)規(guī)定，董事會(huì)行使決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案的職權(quán)，所以B選項(xiàng)正確?！豆痉ā返?3條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。可知，章程可以約定股東不按出資比例行使表決權(quán)，因此C選項(xiàng)正確。其他人投資成為股東，屬于增加公司資本的事項(xiàng)，根據(jù)《公司法》第38條的規(guī)定，只能由股東會(huì)決定，董事會(huì)只能制定增資方案，不能直接決定增資，則也不能直接決定他人經(jīng)投資成為股東。所以D選項(xiàng)不正確。本題的B、C實(shí)際上都考了股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)范圍，理解的一個(gè)基本原則是，股東會(huì)決定做還是不做，董事會(huì)決定怎么做。11.下列哪些選項(xiàng)屬于“挪用公款歸個(gè)人使用”？

A:以個(gè)人名義將公款借給某國有企業(yè)使用

B:以個(gè)人名義將公款借給某私營企業(yè)使用

C:個(gè)人決定以單位名義將公款借給其他單位使用，謀取個(gè)人利益的

D:以單位名義將公款借給其他自然人使用，未謀取個(gè)人利益的

答案：A,B,C,D

解析：根據(jù)《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于第三百八十四條第一款的解釋》規(guī)定，有下列情形之一的，屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”：(1)將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；(2)以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；(3)個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。故本題ABCD均為正確答案。12.債權(quán)人會(huì)議通過和解協(xié)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人（）同意，并且經(jīng)其所代表的債權(quán)額應(yīng)占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的（）以上。

A.1/2，1/2

B.1/2，2/3

C.過半數(shù)，過半數(shù)

D.過半數(shù)，2/3

答案：D

解析：本題考核和解協(xié)議決議的表決。債權(quán)人會(huì)議通過和解協(xié)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且經(jīng)其所代表的債權(quán)額應(yīng)占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。13.我國《民法通則》第144條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。法院在適用這條沖突規(guī)范的時(shí)候，對(duì)“不動(dòng)產(chǎn)所在地”進(jìn)行了解釋，然后加以具體適用。法院的這種活動(dòng)被稱為、()

A、反致

B、識(shí)別

C、外國法的查明

D、二級(jí)識(shí)別

答案：B

解析：【考點(diǎn)】適用沖突規(guī)范的各種制度。詳解：反致、識(shí)別、外國法的查明、法律規(guī)避以及公共秩序保留均為適用沖突規(guī)范的制度。其中識(shí)別是指在適用沖突規(guī)范時(shí)，依照某一法律觀念對(duì)有關(guān)的事實(shí)或法律問題進(jìn)行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對(duì)有關(guān)的沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M(jìn)行解釋，從而確定何種沖突規(guī)范運(yùn)用何種事實(shí)或問題的過程。二級(jí)識(shí)別是識(shí)別的一種理論學(xué)說，即除了對(duì)沖突規(guī)范進(jìn)行解釋，還包括對(duì)準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行分析。法院在適用沖突規(guī)范的過程中，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)所在地進(jìn)行了解釋，是對(duì)沖突規(guī)范的解釋，即為依照某一法律觀念對(duì)有關(guān)的問題進(jìn)行分析，從而幫助確定準(zhǔn)據(jù)法。因此，法院的此種活動(dòng)應(yīng)稱為識(shí)別。B選項(xiàng)為正確選項(xiàng)。14.李某生產(chǎn)假冒滋補(bǔ)藥，其成分為面粉與白糖的混合物，貨值15萬元之多，尚未銷售即被查獲。關(guān)于李某的行為，下列哪些選項(xiàng)不正確？

A:不構(gòu)成犯罪

B:因?yàn)樯形催_(dá)到足以嚴(yán)重危害人體健康的程度，因此應(yīng)該以生產(chǎn)、銷售假藥罪（未遂）定罪處罰

C:該罪為具體危險(xiǎn)犯

D:該罪為抽象危險(xiǎn)犯

答案：A,B,C

解析：《刑法修正案（八）》修訂了原《刑法》第141條生產(chǎn)、銷售假藥罪內(nèi)容，刪除了第1款中“足以嚴(yán)重危害人體健康的”規(guī)定，按照現(xiàn)有規(guī)定，只要生產(chǎn)、銷售假藥的，就可成立本罪，屬于抽象危險(xiǎn)犯。15.犯罪嫌疑人劉某涉嫌故意殺人被公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。在偵查過程中，偵查人員發(fā)現(xiàn)劉某行為異常。經(jīng)鑒定，劉某屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人，需要對(duì)其實(shí)施強(qiáng)制醫(yī)療。請(qǐng)回答題。

法院審理劉某強(qiáng)制醫(yī)療一案，下列做法不符合法律規(guī)定的是：查看材料

A.由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭

B.鑒于劉某自愿放棄委托訴訟代理人，法院只通知了劉某的法定代理人到場(chǎng)

C.法院認(rèn)為劉某符合強(qiáng)制醫(yī)療的條件，依法對(duì)劉某作出強(qiáng)制醫(yī)療的裁定

D.本案受害人不服法院對(duì)劉某強(qiáng)制醫(yī)療裁定，可申請(qǐng)檢察院依法提起抗訴

答案：B,C,D

解析：解析：本題考查強(qiáng)制醫(yī)療程序的決定程序和救濟(jì)程序。《刑事訴訟法》第304條第1款規(guī)定，人民法院受理強(qiáng)制醫(yī)療的申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員共同組成。據(jù)此，A選項(xiàng)做法正確，不選。該條第2款規(guī)定，人民法院審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請(qǐng)人或者被告人的法定代理人到場(chǎng)。被申請(qǐng)人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。據(jù)此，B選項(xiàng)做法錯(cuò)誤，當(dāng)選；人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)為劉某指派律師作為其訴訟代理人。《刑事訴訟法》第305條第1款規(guī)定，人民法院經(jīng)審理，對(duì)于被申請(qǐng)人或者被告人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的，應(yīng)當(dāng)在1個(gè)月以內(nèi)作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定。據(jù)此，C選項(xiàng)做法錯(cuò)誤，當(dāng)選；人民法院應(yīng)當(dāng)使用決定而不是裁定這一法律文書?！缎淌略V訟法》第305條第2款規(guī)定，被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。據(jù)此，不能向檢察院申請(qǐng)，應(yīng)直接向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。故D項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。本題選BCD。16.關(guān)于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）

A.甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據(jù)乙的請(qǐng)求，給乙注射過量鎮(zhèn)定劑致乙死亡。乙的同意是真實(shí)的，對(duì)甲的行為不應(yīng)以故意殺人罪論處

B.甲因口角，捅乙數(shù)刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應(yīng)按實(shí)際造成的死亡結(jié)果認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人罪，因?yàn)樗劳雠c傷害結(jié)果都在甲的犯意之內(nèi)

C.甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻(xiàn)腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

D.甲征得乙（17周歲）的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

答案：B

解析：本題考查被害人承諾、故意殺人罪、故意傷害罪。A項(xiàng)，經(jīng)被害人承諾的行為只有符合承諾的所有要件時(shí)，才排除犯罪的成立，承諾者雖然對(duì)被侵害的個(gè)人法益具有處分權(quán)限，但存在一定的限度。一般認(rèn)為，對(duì)于生命法益的承諾是無效的。所以，對(duì)于被害人承諾的安樂死，我國刑法理論仍然認(rèn)為成立故意殺人罪。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)，行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為可能造成危害結(jié)果，而放任危害結(jié)果發(fā)生的，是間接故意。甲捅乙數(shù)刀，能夠認(rèn)識(shí)到對(duì)方傷害的必然性，也能夠認(rèn)識(shí)到對(duì)方死亡的可能性，甲如果事前對(duì)乙的死亡沒有明確的追求，則按實(shí)際造成的死亡結(jié)果認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人罪（間接故意）。故B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)，乙承諾的法益的內(nèi)容不僅包括健康，還包括法益的最終轉(zhuǎn)移目標(biāo)，甲欺騙乙，使得乙處分法益的內(nèi)容實(shí)際上與乙的承諾內(nèi)容不同，屬于法益錯(cuò)誤，被害人承諾無效，甲成立故意傷害罪。故C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)，依據(jù)《刑法》第234條之一第2款，摘取不滿18周歲的人的器官，構(gòu)成故意傷害罪。故甲摘取未成年人乙的器官的，構(gòu)成故意傷害罪。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。17.特別法優(yōu)先原則是解決同位階的法的淵源沖突時(shí)所依憑的一項(xiàng)原則。關(guān)于該原則，下列哪些選項(xiàng)是正確的?（）

A.同一機(jī)關(guān)制定的特別規(guī)定相對(duì)于同時(shí)施行或在前施行的一般規(guī)定優(yōu)先適用

B.同一法律內(nèi)部的規(guī)則規(guī)定相對(duì)于原則規(guī)定優(yōu)先適用

C.同一法律內(nèi)部的分則規(guī)定相對(duì)于總則規(guī)定優(yōu)先適用

D.同一法律內(nèi)部的具體規(guī)定相對(duì)于一般規(guī)定優(yōu)先適用

答案：A,B,C,D

解析：根據(jù)《立法法》第92條，同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。據(jù)此，A項(xiàng)應(yīng)選。規(guī)則規(guī)定是原則規(guī)定的具體化，但規(guī)則規(guī)定也可能對(duì)原則作出特別規(guī)定，故B項(xiàng)應(yīng)選。分則規(guī)定可能對(duì)總則規(guī)定作出特別規(guī)定，故C項(xiàng)正確。具體規(guī)定也可能對(duì)一般規(guī)定作出特別規(guī)定，故D項(xiàng)應(yīng)選。18.中國某公司與挪威某公司簽訂進(jìn)口貨物的合同，貨物抵達(dá)收貨港后，中國公司發(fā)現(xiàn)部分貨物因受雨淋已經(jīng)霉變，而且該批貨物在途中還發(fā)生了共同海損。如果保險(xiǎn)單注明投保的是水漬險(xiǎn)，關(guān)于本案，下列選項(xiàng)哪項(xiàng)是正確的？

A、保險(xiǎn)公司應(yīng)賠償因雨淋引起的損失

B、保險(xiǎn)公司應(yīng)賠償貨物的共同海損

C、水漬險(xiǎn)包括因雨淋引起的貨物損失

D、保險(xiǎn)公司應(yīng)對(duì)貨物的損失全部賠償

答案：B

解析：“水漬險(xiǎn)”是我國保險(xiǎn)界的習(xí)慣稱謂，其實(shí)際含義是在“平安險(xiǎn)”責(zé)任范圍的基礎(chǔ)上，保險(xiǎn)人還負(fù)責(zé)賠償平安險(xiǎn)所不賠的由于自然災(zāi)害造成的被保險(xiǎn)貨物的部分損失。本案中，雨淋霉變的風(fēng)險(xiǎn)屬于淡水雨淋險(xiǎn)，淡水雨淋險(xiǎn)屬于一般附加險(xiǎn)的范圍，不包括在水漬險(xiǎn)范圍內(nèi)，因而保險(xiǎn)公司不賠償因淡水雨淋而引起的損失。所以A、C、D錯(cuò)誤。共同海損的犧牲和費(fèi)用屬于水漬險(xiǎn)的范圍，因而保險(xiǎn)公司應(yīng)予以賠償，所以B項(xiàng)正確。19.中國甲公司與法國乙公司訂立了服裝進(jìn)口合同，信用證付款，丙銀行保兌。貨物由“鉑麗”號(hào)承運(yùn)，投保了平安險(xiǎn)。甲公司知悉貨物途中遇臺(tái)風(fēng)全損后，即通知開證行停止付款。依《海牙規(guī)則》、UCP600號(hào)及相關(guān)規(guī)則，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2016)

A.承運(yùn)人應(yīng)承擔(dān)賠償甲公司貨損的責(zé)任

B.開證行可拒付，因貨已全損

C.保險(xiǎn)公司應(yīng)賠償甲公司貨物的損失

D.丙銀行可因開證行拒付而撤銷其保兌

答案：C

解析：本題考查海洋貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)以及信用證。A項(xiàng)，遭遇臺(tái)風(fēng)屬于自然災(zāi)害，根據(jù)《海牙規(guī)則》，對(duì)于自然災(zāi)害造成的損失，承運(yùn)人可以免責(zé)，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)，根據(jù)UCP600第4條所確立的信用證獨(dú)立原則，就性質(zhì)而言，信用證與可能作為其依據(jù)的銷售合同或其他合同是相互獨(dú)立的交易，不允許銀行以買方與賣方之間對(duì)有關(guān)基礎(chǔ)合同履行的爭(zhēng)議，作為不付款、少付款或延期付款的理由；也不允許買方以其與賣方之間的合同履行方面的爭(zhēng)議為理由，限制銀行向受益人付款。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)，本題中，貨物投保的是平安險(xiǎn)，在平安險(xiǎn)下，自然災(zāi)害造成的全部損失屬于保險(xiǎn)公司的承保范圍，C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)，保兌信用證，指經(jīng)另一家銀行加以保證兌付的信用證。在保兌信用證下，保兌行的責(zé)任相當(dāng)于本身開證，無論開證行發(fā)生什么變化、是否承擔(dān)兌付責(zé)任，保兌行都不得單方面撤銷其保兌，D項(xiàng)錯(cuò)誤。20.共用題干

某縣地稅局以甲企業(yè)拒不交稅為由查封其生產(chǎn)設(shè)備。甲企業(yè)不服向市地稅局申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議中，甲企業(yè)與縣地稅局達(dá)成協(xié)議：(1)甲企業(yè)1年內(nèi)交齊稅款，并由甲企業(yè)以其辦公樓作抵押擔(dān)保稅款；(2)縣地稅局不再查封其生產(chǎn)設(shè)備。下列說法正確的是：()

A:該協(xié)議屬于民事合同

B:該協(xié)議損害社會(huì)公共利益

C:該協(xié)議應(yīng)以書面形式達(dá)成，并提交給市地稅局法制辦

D:該協(xié)議經(jīng)市地稅局法制辦準(zhǔn)許的，復(fù)議終止

答案：C,D

解析：《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第41條第1款規(guī)定：“行政復(fù)議期間有下列情形之一，影響行政復(fù)議案件審理的，行政復(fù)議中止：（一）作為申請(qǐng)人的自然人死亡，其近親屬尚未確定是否參加行政復(fù)議的；（二）作為申請(qǐng)人的自然人喪失參加行政復(fù)議的能力，尚未確定法定代理人參加行政復(fù)議的；（三）作為申請(qǐng)人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（四）作為申請(qǐng)人的自然人下落不明或者被宣告失蹤的；（五）一申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人因不可抗力，不能參加行政復(fù)議的；（六）案件涉及法律適用問題，需要有權(quán)機(jī)關(guān)作出解釋或者確認(rèn)的；（七）案件審理需要以其他案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而其他案件尚未審結(jié)的；（八）其他需要中止行政復(fù)議的情形?！钡?2條第2款規(guī)定：“依照本條例第四十一條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)規(guī)定中止行政復(fù)議，滿60日行政復(fù)議中止的原因仍未消除的，行政復(fù)議終止?！本C合上述規(guī)定，本題應(yīng)選A、B項(xiàng)。

甲企業(yè)與縣地稅局達(dá)成的協(xié)議，其內(nèi)容是有關(guān)稅收義務(wù)這一公法義務(wù)的，故屬于行政合同，而非民事合同。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。該協(xié)議實(shí)質(zhì)是延期交稅并提供納稅擔(dān)保的協(xié)議，不損害公共利益，故B項(xiàng)錯(cuò)誤?！缎姓?fù)議法實(shí)施條例》第40條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請(qǐng)行政復(fù)議，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在行政復(fù)議決定作出前自愿達(dá)成和解的，應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議機(jī)構(gòu)提交書面和解協(xié)議；和解內(nèi)容不損害社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許?！睋?jù)此C項(xiàng)正確?！缎姓?fù)議法實(shí)施條例》第42條第1款規(guī)定：“行政復(fù)議期間有下列情形之一的，行政復(fù)議終止：……（四）申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人依照本條例第四十條的規(guī)定，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許達(dá)成和解的；……”據(jù)此，D項(xiàng)正確。

《行政處罰法》第41條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外?！比舸嬖贏項(xiàng)情形，縣公安局對(duì)劉某的處罰不成立（即該處罰在法律上不存在）。對(duì)不存在的處罰決定，市公安局無法作出變更決定，故排除A項(xiàng)。特別注意：在理論上，變更決定是指撤銷原決定并作出新決定；而撤銷必須針對(duì)存在的且有效力的決定。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第47條規(guī)定：“具體行政行為有下列情形之一，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以決定變更：（一）認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是明顯不當(dāng)或者適用依據(jù)錯(cuò)誤的；（二）認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，但是經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理查明事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿的。”據(jù)此，被復(fù)議具體行政行為存在明顯不當(dāng)、適用依據(jù)錯(cuò)誤或事實(shí)不清、證據(jù)不足情形的，復(fù)議機(jī)關(guān)可作出變更決定?！吨伟补芾硖幜P法》第46條規(guī)定：“強(qiáng)買強(qiáng)賣商品，強(qiáng)迫他人提供服務(wù)或者強(qiáng)迫他人接受服務(wù)的，處五日以上十日以下拘留，并處二百元以上五百元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款?！薄吨伟补芾硖幜P法》第19條規(guī)定：“違反治安管理有下列情形之一的，減輕處罰或者不予處罰：（一）情節(jié)特別輕微的；……”若存在B項(xiàng)情形，應(yīng)當(dāng)減輕或不予處罰，但縣公安局卻對(duì)劉某頂格處罰，構(gòu)成處罰“明顯不當(dāng)”，故B項(xiàng)應(yīng)選。C項(xiàng)屬于“適用依據(jù)錯(cuò)誤”，故C項(xiàng)應(yīng)選。《行政處罰法》第25條規(guī)定：“不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。”《治安管理處罰法》第12條規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十八周歲的人違反治安管理的，從輕或者減輕處罰；不滿十四周歲的人違反治安管理的，不予處罰，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教。"據(jù)此，若存在D項(xiàng)情形，縣公安局不應(yīng)當(dāng)對(duì)劉某處罰，故市公安局應(yīng)當(dāng)作出撤銷決定，而非變更決定，故排除D項(xiàng)。

《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第50條第1款規(guī)定：“有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以按照自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解：（一）公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請(qǐng)行政復(fù)議的；（二）當(dāng)事人之間的行政賠償或者行政補(bǔ)償糾紛?！闭{(diào)解必須按照自愿原則進(jìn)行，申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人均自愿才可進(jìn)行。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)該款第2項(xiàng)，B項(xiàng)正確?！缎姓?fù)議法實(shí)施條例》第50條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)載明行政復(fù)議請(qǐng)求、事實(shí)、理由和調(diào)解結(jié)果，并加蓋行政復(fù)議機(jī)關(guān)印章。行政復(fù)議調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字，即具有法律效力?！睋?jù)此，行政復(fù)議調(diào)解成功，從而終止復(fù)議審理，是以雙方當(dāng)事人在行政復(fù)議調(diào)解書上簽字為準(zhǔn)的，而非達(dá)成調(diào)解協(xié)議即可，故C項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)該款第2句，D項(xiàng)正確。

本題中的稅務(wù)所，是某縣國稅局設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第14條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他組織，未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)，對(duì)外以自己名義作出具體行政行為的，該行政機(jī)關(guān)為被申請(qǐng)人?！备鶕?jù)該條規(guī)定，派出機(jī)構(gòu)原則上不具有行政主體資格，不能充當(dāng)行政復(fù)議被申請(qǐng)人，除非“經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)，對(duì)外以自己名義作出具體行政行為”。《稅收征收管理法》第74條規(guī)定：“本法規(guī)定的行政處罰，罰款額在二千元以下的，可以由稅務(wù)所決定?！睋?jù)此，本題中的稅務(wù)所作出的罰款決定已經(jīng)法律授權(quán)，故具有行政主體資格，能夠充當(dāng)本案復(fù)議被申請(qǐng)人?！缎姓?fù)議法》第12條第2款規(guī)定：“對(duì)海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議?！北绢}中的被申請(qǐng)人是某縣國稅局的稅務(wù)所，而國稅系統(tǒng)實(shí)行中央垂直領(lǐng)導(dǎo)，復(fù)議機(jī)關(guān)只能是上一級(jí)主管部門，政府不是其復(fù)議機(jī)關(guān)。故本題由直接管理該稅務(wù)所的縣國稅局作為復(fù)議機(jī)關(guān)。本題應(yīng)選A項(xiàng)。特別注意：本題不能適用《行政復(fù)議法》第15條第2款第2項(xiàng)之規(guī)定。因?yàn)榭h國稅局不是縣政府的工作部門，縣國稅局的稅務(wù)所自然不屬于“政府工作部門設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)”。

《行政復(fù)議法》第17條第1款規(guī)定：“行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)進(jìn)行審查，對(duì)不符合本法規(guī)定的行政復(fù)議申請(qǐng)，決定不予受理，并書面告知申請(qǐng)人；對(duì)符合本法規(guī)定，但是不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出?！钡?3條規(guī)定：“行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請(qǐng)受理之日起七日內(nèi)，將行政復(fù)議申請(qǐng)書副本或者行政復(fù)議申請(qǐng)筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書副本或者申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起十日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料?！钡?8條規(guī)定：“依照本法第十五條第二款的規(guī)定接受行政復(fù)議申請(qǐng)的縣級(jí)地方人民政府，對(duì)依照本法第十五條第一款的規(guī)定屬于其他行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)自接到該行政復(fù)議申請(qǐng)之日起七日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請(qǐng)人。接受轉(zhuǎn)送的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法第十七條的規(guī)定辦理?！备鶕?jù)這些規(guī)定，A項(xiàng)是7日內(nèi)、B項(xiàng)是5日內(nèi)，C項(xiàng)是10日內(nèi)，D項(xiàng)也是7日內(nèi)。而《行政復(fù)議法》第40條第2款規(guī)定：本法關(guān)于行政復(fù)議期間有關(guān)“五日”、“七日”的規(guī)定是指工作日，不含節(jié)假日。故本題應(yīng)選A、B、D項(xiàng)。

《行政復(fù)議法》第37條規(guī)定：“被申請(qǐng)人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分：經(jīng)責(zé)令履行仍拒不履行的，依法給予降級(jí)、撤職、開除的行政處分?！睋?jù)此，A項(xiàng)正確?！缎姓?fù)議法》第32條規(guī)定：“被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定?！薄氨簧暾?qǐng)人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行。”被申請(qǐng)人不履行復(fù)議決定，不存在申請(qǐng)法院執(zhí)行的救濟(jì)途徑，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第48條第1款規(guī)定：“有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定駁回行政復(fù)議申請(qǐng)：（一）申請(qǐng)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)申請(qǐng)行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理后發(fā)現(xiàn)該行政機(jī)關(guān)沒有相應(yīng)法定職責(zé)或者在受理前已經(jīng)履行法定職責(zé)的；……”根據(jù)此項(xiàng)規(guī)定，C項(xiàng)正確。黃杰與本案有利害關(guān)系?！缎姓?fù)議法實(shí)施條例》第9條第1款規(guī)定：“行政復(fù)議期間，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)認(rèn)為申請(qǐng)人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關(guān)系的，可以通知其作為第三人參加行政復(fù)議?！睋?jù)此，縣政府可以將黃杰通知為第三人，而非追加為申請(qǐng)人。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

公安派出所為戶口登記機(jī)關(guān)，具有行政主體資格，故A項(xiàng)正確。公安派出所是區(qū)公安分局的派出機(jī)構(gòu)。根據(jù)《行政復(fù)議法》第15條第1款第2項(xiàng)，政府工作部門設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)為復(fù)議被申請(qǐng)人的，復(fù)議機(jī)關(guān)可以是設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門，也可以是該部門的本級(jí)地方政府。故區(qū)政府可以充當(dāng)本案復(fù)議機(jī)關(guān)，自然不存在轉(zhuǎn)送復(fù)議申請(qǐng)的問題，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第23條，復(fù)議被申請(qǐng)人的書面答復(fù)和舉證期限是自收到申請(qǐng)書副本或者申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)。根據(jù)《行政復(fù)議法》第28條第1款第4項(xiàng)，被申請(qǐng)人不按規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。綜上所述，C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

《行政復(fù)議法》第10條第3款規(guī)定：“同申請(qǐng)行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議?！边_(dá)利公司顯然與區(qū)人社局的決定有利害關(guān)系，故A項(xiàng)正確?！缎姓?fù)議法》第33條規(guī)定：“申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)21.關(guān)于部門規(guī)章的立法權(quán)限，下列哪些說法是正確的?（）

A.部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)可以是執(zhí)行國務(wù)院的決定的事項(xiàng)

B.沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利的規(guī)范

C.沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得增加本部門的權(quán)力

D.沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章可以減少本部門的法定職責(zé)

答案：A,B,C

解析：參見《立法法》第80條第2款。22.我國《憲法》第二條明確規(guī)定：“人民行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)是全國人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)?！标P(guān)于全國人大和地方各級(jí)人大，下列選項(xiàng)正確的是：（）

A.全國人大代表全國人民統(tǒng)一行使國家權(quán)力

B.全國人大和地方各級(jí)人大是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系

C.全國人大在國家機(jī)構(gòu)體系中居于最高地位，不受任何其他國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督

D.地方各級(jí)人大設(shè)立常務(wù)委員會(huì)，由主任、副主任若干人和委員若干人組成

答案：A,C

解析：《憲法》第57條規(guī)定：“中華人民共和國全國人民代表大會(huì)是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)。它的常設(shè)機(jī)關(guān)是全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)?！睋?jù)此，全國人民代表大會(huì)是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)，代表全國人民統(tǒng)一行使國家權(quán)力，故A項(xiàng)對(duì)。全國人大和地方各級(jí)人大并非領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，而是指導(dǎo)與被指導(dǎo)、監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系，故B項(xiàng)錯(cuò)。根據(jù)《憲法》第57條，全國人民代表大會(huì)是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)，故C項(xiàng)對(duì)。

根據(jù)《憲法》第96條第2款，縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民代表大會(huì)設(shè)立常務(wù)委員會(huì)。鄉(xiāng)級(jí)人大不設(shè)常委會(huì)。故D項(xiàng)錯(cuò)。23.下列哪些案件依法不應(yīng)公開審理?()

A.張某強(qiáng)奸案

B.審判時(shí)15歲的金某故意殺人案

C.王某間諜案

D.當(dāng)事人謝某提出申請(qǐng)，且有證據(jù)證明確實(shí)涉及商業(yè)秘密的案件

答案：A,B,C,D

解析：本題考查審判公開原則。根據(jù)《刑事訴訟法》第188條第1款的規(guī)定，人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但是有關(guān)國家秘密或者個(gè)人隱私的案件，不公開審理；涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理?！缎淌略V訟法》第285條規(guī)定，審判的時(shí)候被告人不滿18周歲的案件，不公開審理。24.關(guān)于管轄權(quán)異議的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？(2007年)

A.當(dāng)事人對(duì)一審案件的地域管轄和級(jí)別管轄均可提出異議

B.通常情況下，當(dāng)事人只能在提交答辯狀期間提出管轄異議

C.管轄權(quán)異議成立的，法院應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院；異議不成立的，裁定駁回

D.對(duì)于生效的管轄權(quán)異議裁定，當(dāng)事人可以申請(qǐng)復(fù)議一次，但不影響法院對(duì)案件的審理

答案：D

解析：

被告認(rèn)為受訴法院沒有管轄權(quán)即可提出管轄權(quán)異議，不論是認(rèn)為受訴法院在地域管轄上無管轄權(quán)還是在級(jí)別管轄上無管轄權(quán)．法院審查，認(rèn)為管轄權(quán)異議成立，均應(yīng)當(dāng)移送管轄，所以被告可以針對(duì)級(jí)別管轄和地域管轄提出管轄權(quán)異議，A選項(xiàng)正確。管轄權(quán)異議應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出，這樣的制度設(shè)計(jì)是在提交答辯狀期間賦予被告選擇權(quán)，即在提交答辯狀期間．如果被告認(rèn)可法院管轄權(quán)，則進(jìn)行實(shí)體答辯．不認(rèn)可法院管轄權(quán)，則提出管轄權(quán)異議，B選項(xiàng)正確。對(duì)管轄權(quán)異議，法院經(jīng)審查，如果不成立．裁定駁回；如果管轄權(quán)異議成立，則說明受訴人民法院沒有管轄權(quán)，而又進(jìn)行了錯(cuò)誤立案，故應(yīng)當(dāng)通過移送管轄的方式糾正，C選項(xiàng)正確。對(duì)管轄權(quán)異議的裁定不服，可以上訴而不是復(fù)議．D選項(xiàng)表述錯(cuò)誤。綜上所述，本題答案為D。25.甲小區(qū)業(yè)主大會(huì)通過媒體發(fā)布招標(biāo)公告選聘物業(yè)服務(wù)公司，乙公司寄送了投標(biāo)書。經(jīng)評(píng)標(biāo)，乙公司中標(biāo)，甲向其發(fā)出中標(biāo)通知書。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A、甲發(fā)布招標(biāo)公告的行為屬于要約

B、乙寄出投標(biāo)書的行為屬于承諾

C、甲向乙發(fā)出中標(biāo)通知書時(shí)合同即成立

D、甲向乙發(fā)出中標(biāo)通知書的行為屬于承諾

答案：D

解析：《合同法》第15條第1款規(guī)定：“要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)?！钡?4條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！钡?5條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立?！钡?6條第1款規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效?！奔紫蛞野l(fā)出中標(biāo)通知書的行為表示他同意乙的要約，屬于承諾，D正確。26.下列可以向全國人大提出屬于全國人大職權(quán)范圍內(nèi)的議案的是：（）

A.全國人大主席團(tuán)

B.全國人大各專門委員會(huì)

C.一個(gè)代表團(tuán)

D.20名代表聯(lián)名

答案：A,B,C

解析：考查全國人大議案提出的主體。根據(jù)《全國人民代表大會(huì)組織法》和《全國人民代表大會(huì)議事規(guī)則》，全國人大主席團(tuán)、全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)，全國人民代表大會(huì)各專門委員會(huì)，國務(wù)院，中央軍事委員會(huì)，最高人民法院，最高人民檢察院以及一個(gè)代表團(tuán)或者30名以上的代表聯(lián)名，可以向全國人民代表大會(huì)提出屬于全國人民代表大會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的議案。因此，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。27.執(zhí)法為民是社會(huì)主義法治的本質(zhì)要求，行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員在行政執(zhí)法中應(yīng)當(dāng)自覺踐行。下列哪些做法直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念？

A:行政機(jī)關(guān)將行政許可申請(qǐng)書格式文本的費(fèi)用由2元降為1元

B:行政機(jī)關(guān)安排工作人員主動(dòng)為前來辦事的人員提供咨詢

C:工商局要求所屬機(jī)構(gòu)提高辦事效率，將原20工作日辦結(jié)事項(xiàng)減至15工作日辦結(jié)

D:某區(qū)設(shè)立辦事大廳，要求相關(guān)執(zhí)法部門進(jìn)駐并設(shè)立辦事窗口

答案：B,C,D

解析：【考點(diǎn)】行政許可不得收費(fèi)原則；公務(wù)員的基本義務(wù)；執(zhí)法為民理念【詳解】依據(jù)《行政許可法》第58條第2款，行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請(qǐng)書格式文本，不得收費(fèi)。從2元降為1元似乎減少了收費(fèi)體現(xiàn)了執(zhí)法為民，但原本的2元也是不應(yīng)當(dāng)收的，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。B、C、D選項(xiàng)正確，均直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念。其中，C選項(xiàng)同時(shí)體現(xiàn)了高效便民的精神。D選項(xiàng)與《行政許可法》第26條規(guī)定的集中辦理、聯(lián)合辦理形式息息相關(guān)。綜上，本題正確答案為BCD。28.高某、蒯某、于某是雪夜有限公司的三名股東。事實(shí)上，高某是代親戚景某持股，雙方簽有代持股協(xié)議，高某被記載在出資證明書、股東名冊(cè)和工商登記上。蒯某的真實(shí)姓名為吳某，其借用朋友蒯某的身份證進(jìn)行的注冊(cè)登記。2012年2月，于某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給好友葛某并簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認(rèn)定問題，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.高某與景某的代持股協(xié)議無效

B.被冒充的蒯某對(duì)雪夜公司不承擔(dān)任何責(zé)任

C.在公司變更股東名冊(cè)后，葛某即成為公司股東

D.在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對(duì)抗效力

答案：A

解析：【解析】A。《公司法解釋（三）》第25條規(guī)定:有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無《合同法》第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。所以A項(xiàng)表述錯(cuò)誤，應(yīng)選。該解釋第29條規(guī)定:冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。B項(xiàng)表述正確，不選?！豆痉ā返?3條規(guī)定:記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第蘭人。可見，股東名冊(cè)是取得股東資格的生效要件，工商登記是取得股東資格的對(duì)抗要件，CD項(xiàng)表述都正確，不選。29.下列關(guān)于留置權(quán)的說法正確的是：

A:債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)與債權(quán)屬于同一合同關(guān)系，但企業(yè)之間除外

B:留置物的孳息歸留置權(quán)人所有

C:留置權(quán)人與債務(wù)人沒有約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間的，留置權(quán)人應(yīng)給債務(wù)人兩個(gè)月履行債務(wù)的期間

D:留置權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿后不行使留置權(quán)的，債務(wù)人可以請(qǐng)求法院拍賣、變賣留置財(cái)產(chǎn)

答案：D

解析：《物權(quán)法》第231條規(guī)定，留置物與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系即可，不需要屬于同一合同關(guān)系，所以A選項(xiàng)不正確?！段餀?quán)法》第235條規(guī)定，留置權(quán)人有權(quán)收取留置物的孳息，并不是留置物的孳息歸留置權(quán)人所有，所以B選項(xiàng)不正確?！段餀?quán)法》第236條規(guī)定，留置權(quán)人應(yīng)給債務(wù)人兩個(gè)月以上履行債務(wù)的期間，而不是兩個(gè)月的期間，所以C選項(xiàng)不正確?！段餀?quán)法》第237條規(guī)定：“債務(wù)人可以請(qǐng)求留置權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿后行使留置權(quán)；留置權(quán)人不行使的，債務(wù)人可以請(qǐng)求人民法院拍賣、變賣留置財(cái)產(chǎn)?！盌選項(xiàng)正確。30.下列哪些機(jī)關(guān)對(duì)刑法做出的解釋是有權(quán)解釋？（）

A.某省髙級(jí)人民法院

B.全國人民代表大會(huì)法律工作委員會(huì)

C.國務(wù)院

D.最高人民檢察院

答案：D

解析：刑法解釋中的立法解釋和司法解釋均屬于有權(quán)解釋。立法解釋機(jī)關(guān)是全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，司法解釋機(jī)關(guān)是最高人民法院和最高人民檢察院。除此之外的任何機(jī)構(gòu)、單位、社會(huì)組織及專家學(xué)者所作的解釋都是無權(quán)解釋。31.美羊羊參加灰太狼的生日party時(shí)很想吃比薩餅。美羊羊在借用灰太狼的手機(jī)打電話時(shí)，又偷偷地以借用的手機(jī)給必勝客打電話，并以灰太狼的名義訂購了3個(gè)比薩餅,要求必勝客送到灰太狼家中，必勝客如期送至。關(guān)于美羊羊叫外賣的行為，下列表述正確的是:（）

A.構(gòu)成表見代理，必勝客有權(quán)要求灰太狼支付價(jià)款

B.構(gòu)成無權(quán)代理,灰太狼有權(quán)拒絕支付價(jià)款

C.構(gòu)成間接代理，必勝客有權(quán)選擇要求美羊羊或者灰太狼支付價(jià)款

D.構(gòu)成自己代理,美羊羊應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任

答案：B

解析：。美羊羊不具有代理權(quán)，構(gòu)成無權(quán)代理。此處對(duì)于美羊羊借用灰太狼的手機(jī)，以灰太狼的名義訂購比薩餅，必勝客是否有理由認(rèn)為美羊羊具有代理權(quán)是關(guān)鍵。一般認(rèn)為表見代理有以下三種形態(tài)：一是外表授權(quán)的表見代理,即相對(duì)人持有被代理人蓋有公章的合同書等，此處顯然不屬于外表授權(quán)的表見代理；二是特定關(guān)系的表見代理，即表見代理人具有某種商業(yè)上的身份關(guān)系，如客戶經(jīng)理，此處也顯然不屬于此種情況；三是容忍的表見代理，即被代理人知道代理人以自己的名義進(jìn)行民事行為而不表示反對(duì)，此處也不屬于此種情況。因此本題所涉及的是一般的無權(quán)代理，依照《合同法》第48條之規(guī)定，對(duì)于無權(quán)代理，被代理人拒絕追認(rèn)的，被代理人不承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由無權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任。故本題正確選項(xiàng)為B。32.下列糾紛中，當(dāng)事人可以申請(qǐng)仲裁的有：

A:朱某的房屋被于某倒車時(shí)撞壞的侵權(quán)糾紛

B:何某的父母因?yàn)檐嚨溣鲭y，其阿姨與其姐就其撫養(yǎng)問題發(fā)生的糾紛

C:孫某申請(qǐng)司法局頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證，而司法局逾期不予以答復(fù)而發(fā)生的糾紛

D:王某夫婦因?yàn)楦星椴缓投[離婚

答案：A

解析：根據(jù)《仲裁法》第3條的規(guī)定：下列糾紛不能仲裁：(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(2)依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。BD兩項(xiàng)屬于身份關(guān)系糾紛，C項(xiàng)屬于行政爭(zhēng)議，兩類都不屬于仲裁的范圍。33.下列分析不正確的有：()

A:陳某由于對(duì)領(lǐng)導(dǎo)不滿，告訴朋友小鄭要燒掉單位大樓，讓小鄭幫著搞點(diǎn)汽油。在小鄭送來汽油后，陳某又后悔了，把汽油賣給了一司機(jī)。陳某成立犯罪中止，小鄭則成立犯罪未遂

B:鄧某教唆丈夫毒死患病在床的婆婆，丈夫想到經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)就答應(yīng)了。在丈夫正要將毒藥喂給婆婆時(shí)，鄧某產(chǎn)生悔意，將碗打翻，鄧某成立犯罪中止，但丈夫并不必然成立犯罪中止

C:宋某基于殺人故意朝仇人肚子捅了一刀，見被害人非常痛苦，宋某又心生憐憫將其送到醫(yī)院，經(jīng)查明，宋某的一刀剛好割斷被害人發(fā)炎的闌尾，即使不被宋某及時(shí)送往醫(yī)院也不會(huì)死亡。由于宋某的救助行為與被害人不會(huì)死亡的結(jié)果不存在因果關(guān)系，宋某不是犯罪中止，而是犯罪未遂

D:楊某利用自己的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，將某客戶網(wǎng)上銀行的10萬元資金轉(zhuǎn)移到自己賬戶上，后來怕出事又將資金轉(zhuǎn)回。由于楊某自動(dòng)有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生，所以楊某成立犯罪中止

答案：A,C,D

解析：【考點(diǎn)】犯罪中止。詳解：A項(xiàng)中，小鄭的行為成立犯罪預(yù)備，故A選項(xiàng)應(yīng)入選；共同犯罪中，部分犯罪人自動(dòng)有效防止結(jié)果發(fā)生的，可以成立犯罪中止，但并不當(dāng)然及于沒有采取中止行為的共犯，沒有采取自動(dòng)有效防止結(jié)果發(fā)生的共犯成立犯罪未遂，故B選項(xiàng)正確。C項(xiàng)中，宋某在能夠達(dá)到既遂的情況下，自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，符合犯罪中止的本質(zhì)特征，應(yīng)成立犯罪中止。D項(xiàng)中，楊某已經(jīng)成功控制了財(cái)物，達(dá)到既遂狀態(tài)，不能再成立中止，故D選項(xiàng)應(yīng)入選。34.案情：

李某，男，24歲，因盜竊案于2009年4月被逮捕，人民檢察院向某縣人民法院提起公訴，同時(shí)被害人馬某向人民法院提起附帶民事訴訟。法院指定1名審判員獨(dú)任審理該案。人民檢察院認(rèn)為該案案情比較復(fù)雜，應(yīng)由合議庭審理。人民法院認(rèn)為該案符合簡(jiǎn)易程序條件，自己有權(quán)決定審判的組織形式，遂于2009年5月6日指派審判員王某開庭審理。法庭審判過程中，辯護(hù)人提出被告人李某患有精神病，其盜竊行為是病情所致。人民法院便指定該縣縣醫(yī)院為李某做精神病的醫(yī)學(xué)鑒定。經(jīng)過一個(gè)半月的鑒定，李某被確診為精神病患者，審判員王某于7月8日對(duì)李某作出無罪判決。7月15日，在押被告人李某得以釋放。

問題：

（1）一審人民法院決定適用簡(jiǎn)易程序?qū)徟性摪甘欠穹戏梢?guī)定?為什么?

（2）對(duì)被告人李某的精神病鑒定是否符合法律規(guī)定?為什么?

（3）本案中，經(jīng)鑒定李某患有精神病后，一審人民法院適用的程序是否有誤?請(qǐng)說明理由。

（4）本案中，一審法院的審理是否超出法定期間?請(qǐng)說明理由。

（5）釋放被告人李某的程序是否符合法律規(guī)定?為什么?

答案：

解析：（1）本題考查適用簡(jiǎn)易程序的條件。一審人民法院決定適用簡(jiǎn)易程序?qū)徟性摪阜戏梢?guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》第214條的規(guī)定，基層人民法院管轄的案件，符合下列條件的，可以適用簡(jiǎn)易程序?qū)徟校孩侔讣聦?shí)清楚、證據(jù)充分的：②被告人承認(rèn)自己所犯罪行，對(duì)指控的犯罪事實(shí)沒有異議的；③被告人對(duì)適用簡(jiǎn)易程序沒有異議的。人民檢察院在提起公訴時(shí)，可以建議人民法院適用簡(jiǎn)易程序。而《刑訴解釋》對(duì)此作了更詳細(xì)的說明，該法第289條規(guī)定了，基層人民法院受理公訴案件后，經(jīng)審查認(rèn)為案件事實(shí)清楚、證據(jù)充分的，在將起訴書副本送達(dá)被告人時(shí)，應(yīng)當(dāng)詢問被告人對(duì)指控的犯罪事實(shí)的意見，告知其適用簡(jiǎn)易程序的法律規(guī)定。被告人對(duì)指控的犯罪事實(shí)沒有異議并同意適用簡(jiǎn)易程序的，可以決定適用簡(jiǎn)易程序，并在開庭前通知人民檢察院和辯護(hù)人。對(duì)人民檢察院建議適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣?，依照前款的?guī)定處理；不符合簡(jiǎn)易程序適用條件的，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院。也就是說對(duì)于公訴案件，雖然人民檢察院可以建議適用簡(jiǎn)易程序，但是人民法院對(duì)于是否適用簡(jiǎn)易程序?qū)徟邪讣哂凶罱K決定權(quán)。因此，本案中一審人民法院決定適用簡(jiǎn)易程序?qū)徟性摪阜戏梢?guī)定。

（2）本題考查鑒定程序的問題。對(duì)被告人李某的精神病鑒定符合法律規(guī)定?！缎淌略V訟法》第147條規(guī)定，鑒定人進(jìn)行鑒定后，應(yīng)當(dāng)寫出鑒定意見，并且簽名。鑒定人故意作虛假鑒定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。本案中，由于對(duì)精神病的醫(yī)學(xué)鑒定，法條中并未規(guī)定在何級(jí)別的醫(yī)院進(jìn)行，所以人民法院指定縣醫(yī)院為李某作精神病的醫(yī)學(xué)鑒定符合法律規(guī)定。

（3）本題考查禁止適用簡(jiǎn)易程序的情形。一審人民法院在法庭審理過程中適用的程序有誤。根據(jù)《刑事訴訟法》第215條的規(guī)定，有下列情形之一的，不適用簡(jiǎn)易程序：①被告人是盲、聾、啞人，或者尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人的；②有重大社會(huì)影響的；③共同犯罪案件中部分被告人不認(rèn)罪或者對(duì)適用簡(jiǎn)易程序有異議的；④其他不宜適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼??！缎淌略V訟法》第221條規(guī)定，人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)不宜適用簡(jiǎn)易程序的，應(yīng)當(dāng)按照本章第一節(jié)或者第二節(jié)的規(guī)定重新審理。也就是說，應(yīng)按第一審普通程序?qū)徖?。本案的審理過程中，經(jīng)鑒定被告人患有精神病，根據(jù)《刑事訴訟法》第215條的規(guī)定，不應(yīng)適用簡(jiǎn)易程序，法院應(yīng)當(dāng)中止審理，將簡(jiǎn)易程序轉(zhuǎn)為第一審普通程序。

（4）本題考查法院的審理期限。一審法院的審理未超出審理期限?！缎淌略V訟法》第149條規(guī)定，對(duì)犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計(jì)入辦案期限?！缎淌略V訟法》第220條規(guī)定，適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣?，人民法院?yīng)當(dāng)在受理后20日以內(nèi)審結(jié)；對(duì)于可能判處3年以上有期徒刑的，可以延長(zhǎng)至1個(gè)半月。《刑訴解釋》第165條規(guī)定，以月計(jì)算的期限，自本月某日至下月某日為1個(gè)月，如本月1日收案至下1個(gè)月1日、本月最后1日至下一個(gè)月最后1日為1個(gè)月的審理期限：半月一律按15日計(jì)算期限。由此，人民法院實(shí)際的審理時(shí)間自5月6曰始，中間經(jīng)過1個(gè)半月的精神病鑒定時(shí)間和20日的審理期限，至7月11日期間屆滿。法院在7月8日宣判未超過審限。

（5）本題考查無罪、免除刑事處罰的判決的執(zhí)行。釋放被告人李某的程序不符合法律規(guī)定?！缎淌略V訟法》第260條規(guī)定，第一審人民法院判決被告人無罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判后應(yīng)當(dāng)立即釋放。而在本案中，被告人在7月8日被宣判無罪后，7月15曰才得以釋放，違反了《刑事訴訟法》的規(guī)定。35.根據(jù)《國家勛章和國家榮譽(yù)稱號(hào)法》規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.共和國勛章由全國人大常委會(huì)提出授予議案，由全國人大決定授予

B.國家榮譽(yù)稱號(hào)為其獲得者終身享有

C.國家主席進(jìn)行國事活動(dòng)，可直接授予外國政要、國際友人等人士“友誼勛章”

D.國家功勛薄是記載國家勛章和國家榮譽(yù)稱號(hào)獲得者的名錄

答案：C

解析：選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！秶覄渍潞蛧覙s譽(yù)稱號(hào)法》第五條規(guī)定，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)委員長(zhǎng)會(huì)議根據(jù)各方面的建議，向全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出授予國家勛章、國家榮譽(yù)稱號(hào)的議案。國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)可以向全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出授予國家勛章、國家榮譽(yù)稱號(hào)的議案。第六條規(guī)定，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)決定授予國家勛章和國家榮譽(yù)稱號(hào)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！秶覄渍潞蛧覙s譽(yù)稱號(hào)法》第十三條規(guī)定，國家勛章和國家榮譽(yù)稱號(hào)為其獲得者終身享有，但依照本法規(guī)定被撤銷的除外。

選項(xiàng)C正確?！秶覄渍潞蛧覙s譽(yù)稱號(hào)法》第八條規(guī)定，中華人民共和國主席進(jìn)行國事活動(dòng)，可以直接授予外國政要、國際友人等人士“友誼勛章”。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《國家勛章和國家榮譽(yù)稱號(hào)法》第十條規(guī)定，國家設(shè)立國家功勛簿，記載國家勛章和國家榮譽(yù)稱號(hào)獲得者及其功績(jī)。36.★★中國籍貨輪“滄海”號(hào)輪與甲國籍船“阿馬爾”號(hào)輪在乙國領(lǐng)海發(fā)生碰撞?！皽婧！碧?hào)輪返回中國后，“阿馬爾”號(hào)所有人在我國法院對(duì)“滄?！碧?hào)輪所屬的船公司提起侵權(quán)損害賠償之訴。在庭審過程中，雙方均依據(jù)乙國法律提出請(qǐng)求或進(jìn)行抗辯。根據(jù)這一事實(shí),下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.應(yīng)由當(dāng)事人負(fù)責(zé)證明乙國法律，法院無須查明

B.法院應(yīng)依職權(quán)查明乙國法律，雙方當(dāng)事人無須證明

C.“滄?！迸c“阿馬爾”相碰賠償之訴適用的乙國法律由法院查明

D.由當(dāng)事人負(fù)責(zé)證明乙國法律，在其無法證明時(shí),才由法院依職權(quán)査明

答案：C

解析：。依我國《海商法》，不同國藉的船舶碰撞適用便權(quán)行為地法，本題中應(yīng)為乙國法律,本題法律是不能由當(dāng)事人選擇適用的，法律巳規(guī)定了。依《涉外民亊關(guān)系法律適用法》第10條，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。因此，C正確。37.甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2020年3月，二人相約一起進(jìn)城務(wù)工，在同一農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。2022年8月6日下午，因一單蘋果批發(fā)買賣，乙認(rèn)為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。

甲說：“我的蘋果質(zhì)量好、價(jià)格低，人家愿意買我的，你不能怨我。”乙說：“人家本來要買我的蘋果，是你故意壓價(jià)，搶走了我的生意。你不幫我就算了，但你不該連表弟也欺負(fù)。我忍你已經(jīng)很久了！”乙越說越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見狀，急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場(chǎng)的買主丙、丁等人阻攔、勸說，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說：“我只是一時(shí)氣憤，請(qǐng)表哥原諒。”并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙主動(dòng)承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用，并為甲洗衣送飯，幫助護(hù)理。

但因甲住院，生意無人照料，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。甲傷愈出院后，認(rèn)為此事使自己在市場(chǎng)上丟了面子，生意損失嚴(yán)重，十分生氣。在前來探望的妻子堅(jiān)持下，向農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。問題：假定你是甲聘請(qǐng)的律師或者乙聘請(qǐng)的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個(gè)身份），請(qǐng)根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書。提示：文書中涉及的當(dāng)事人自然情況、司法機(jī)關(guān)名稱、證據(jù)種類和名稱等相關(guān)事項(xiàng)可自行編撰，但不得署考生本人姓名，否則本卷不得分。

答題要求：

1.文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全；

2.請(qǐng)求或答辯事項(xiàng)清楚，事實(shí)、依據(jù)論證充分，或者作出的處理合法有據(jù)，定性準(zhǔn)確；

3.文字簡(jiǎn)練通暢，無語法錯(cuò)誤和錯(cuò)別字。第三部分：分析、論述題。本部分共2題，50分。

答案：

解析：

自訴狀自訴人：甲，男，26歲，漢族，××人，農(nóng)民，家住××省××縣××鎮(zhèn)××村。被告人：乙，男，24歲，漢族，××人，農(nóng)民，家住××省××縣××鎮(zhèn)××村。案由和訴訟請(qǐng)求案由：故意傷害訴訟請(qǐng)求：被告人乙犯故意傷害罪，請(qǐng)依法追究其刑事責(zé)任。事實(shí)和理由自訴人系被告人之表哥。2003年3月，二人相約一起進(jìn)城務(wù)工，在同一農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。2005年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認(rèn)為自訴人搶走了自己的生意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因?yàn)樽约旱奶O果質(zhì)量好、價(jià)格低，自愿購買的，自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果，是自訴人故意壓價(jià)，搶走了自己的生意。

并稱，自己已經(jīng)被自訴人欺負(fù)多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場(chǎng)的買主丙、丁等人阻攔、勸說，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉，并送自訴人到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，自訴人為輕傷。自訴人認(rèn)為，被告人因瑣事與自訴人甲發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)后，持水果刀將自訴人打成輕傷，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第234條第1款之規(guī)定，已構(gòu)成故意傷害罪。自訴人為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，特向你院提起訴訟，請(qǐng)依法判處。證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址

1.證人丙、丁，系案發(fā)時(shí)在現(xiàn)場(chǎng)勸架的買主，各書寫1份證明材料，證明被告人故意傷害自訴人的行為屬實(shí)。丙住××縣××鎮(zhèn)××村，丁住××縣××鎮(zhèn)××村。

2.××區(qū)公安局法醫(yī)鑒定中心出具的法醫(yī)鑒定結(jié)論1份，證明自訴人構(gòu)成輕傷。此致××區(qū)人民法院附：本自訴狀副本1份自訴人：甲2005年9月19日刑事附帶民事答辯狀答辯人：乙，男，24歲，漢族，××文化，農(nóng)民，家住××省××縣××鎮(zhèn)××村。答辯人因自訴人甲起訴答辯人犯故意傷害罪、附帶民事訴訟原告人甲提起附帶民事訴訟一案，現(xiàn)提出答辯如下：

（一）答辯人的行為雖構(gòu)成故意傷害罪，答辯人具有酌情從輕處罰的情節(jié)。依照《刑法》第234條第1款之規(guī)定，答辯人的行為構(gòu)成故意傷害罪。但是從本案的特殊情況來看，答辯人具有較好的悔罪表現(xiàn)。答辯人在犯罪結(jié)果發(fā)生后能夠及時(shí)放棄進(jìn)一步犯罪的想法，并及時(shí)采取措施使犯罪的結(jié)果不致擴(kuò)大。事后，答辯入主動(dòng)承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用，并擔(dān)任了對(duì)自訴人的日常護(hù)理工作。

（二）原告人所提賠償其住院期間的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)的要求無法律依據(jù)。答辯人承認(rèn)確實(shí)傷害了原告人的身體，導(dǎo)致原告人住院接受治療，但是，原告人住院期間的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)是由答辯人支付的。而且，在原告人住院期間，答辯人承擔(dān)了對(duì)原告人的護(hù)理工作。因此，原告人要求答辯人賠償其這些費(fèi)用的請(qǐng)求沒有法律依據(jù)。

（三）原告人要求賠償其住院期間的誤工費(fèi)用×××元的請(qǐng)求法律依據(jù)不足。原告人出具的××農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)管理部門出具的原告人每天的營業(yè)收入證明不具有證明力，不能作為證據(jù)予以采信。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第20條第3款的規(guī)定：“受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工地平均工資計(jì)算?！备鶕?jù)此條規(guī)定，原告人屬于無固定收入的，其誤工費(fèi)用應(yīng)按照其最近三年的平均收入計(jì)算。原告人提供的農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)管理部門出具的原告人日收入的證明不是其最近三年的平均收入，所以不能采信。

（四）原告人所提精神損失賠償?shù)恼?qǐng)求沒有法律依據(jù)。原告人所提精神撫慰費(fèi)，沒有任何依據(jù)，表現(xiàn)在：(1)沒有事實(shí)依據(jù)。原告人受的只是輕傷，住院不久即出院，精神并未受到多大傷害；(2)沒有法律依據(jù)。現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)此輕微損害并無精神損失費(fèi)的相關(guān)規(guī)定，答辯人認(rèn)為不應(yīng)賠償精神損失費(fèi)。綜上所述，答辯人雖已造成原告人身體傷害，構(gòu)成犯罪，但是答辯人具有酌定從輕處罰的情形。原告人所提出的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、精神撫慰費(fèi)要求也于法無據(jù)。請(qǐng)人民法院查明事實(shí)真相，依法裁判。此致××區(qū)人民法院附：本狀副本1份答辯人：乙代書人：××律師事務(wù)所律師×××2005年9月19日乙故意傷害案辯護(hù)詞審判長(zhǎng)：根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，受被告人乙的委托和××律師事務(wù)所的指派，我擔(dān)任他的辯護(hù)人，出席今天的法庭為他辯護(hù)。辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)被告人的合法權(quán)益。在出庭之前，我詳細(xì)地查閱了本案的全部材料，會(huì)見了被告人，并進(jìn)行了必要的調(diào)查，今天又參加了法庭的調(diào)查審理，使我對(duì)本案的事實(shí)有了更深刻的了解。我認(rèn)為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，適用法律條款得當(dāng)，對(duì)此辯護(hù)人沒有異議。但我認(rèn)為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件，現(xiàn)發(fā)表如下的辯護(hù)意見，供法庭參考。

（一）被告人在傷人之后，能夠主動(dòng)放棄犯罪，沒有繼續(xù)傷害自訴人，而是給自訴人跪下及時(shí)承認(rèn)錯(cuò)誤，并及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受救治。在自訴人受傷住院期間，被告入主動(dòng)承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用以及日常護(hù)理。由此可見，被告人的主觀惡性不深，在犯罪后有悔罪表現(xiàn)。辯護(hù)人希望法庭在判決時(shí)考慮到被告人悔罪表現(xiàn)良好，酌情從輕處罰。

（二）被告人與自訴人系表兄弟，二人自2003年3月一起進(jìn)城打工，一起在同一農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)內(nèi)賣水果，并租住在同一個(gè)小院內(nèi)，平時(shí)關(guān)系很好。案發(fā)之時(shí)，二人因?yàn)橘u水果給同一個(gè)顧客而發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，爭(zhēng)執(zhí)過程中，被告人因?yàn)橐粫r(shí)義憤，情緒過于激動(dòng)而沒有控制住自己，拿起旁邊的水果刀向自訴人刺去，自訴人遂奪刀，在奪刀的過程中，被告人將自訴人砍傷。傷人的水果刀不是乙事先準(zhǔn)備好的，而是隨手抓起的。由此可見，被告人雖故意傷害，但屬于過分激動(dòng)下的沖動(dòng)行為。辯護(hù)人希望法庭判決時(shí)能注意到這個(gè)情節(jié)，酌情從輕處罰。辯護(hù)人認(rèn)為懲罰是一種與犯罪作斗爭(zhēng)的手段，其目的在于消滅犯罪，在于“改造、教育、挽救”犯罪分子，化消極因素為積極因素，使其成為新人。對(duì)于被告人這樣主觀惡性程度不深的犯罪分子，改造起來比較容易，從輕處罰有利于“改造、教育、挽救”犯罪分子，促使其早日成為新人。綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為被告人可以酌情從輕處罰，請(qǐng)求法庭考慮辯護(hù)人的意見，對(duì)被告人作出從寬處理的決定。辯護(hù)人：孫××××律師事務(wù)所律師2005年9月19日××區(qū)人民法院刑事附帶民事判決書(××××)×刑初字第××號(hào)自訴人暨附帶民事訴訟原告人：甲，男，26歲，漢族，農(nóng)民，家住××省××縣××鎮(zhèn)××村。系本案被害人。訴訟代理人：張某某，××市××律師事務(wù)所律師。被告人：乙，男，24歲，漢族，××人，農(nóng)民，家住××省××縣××鎮(zhèn)××村。辯護(hù)人：劉某某，××市××律師事務(wù)所律師。自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪，并作為附帶民事訴訟原告人于2005年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，公開開庭對(duì)本案進(jìn)行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲，其訴訟代理人張某某，被告人乙、被告人的辯護(hù)人劉某某，證人丙、丁到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱：2005年8月6日下午，被告人因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛，爭(zhēng)執(zhí)中，被告人持刀將自訴人打成輕傷，要求人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責(zé)任，并判處被告人賠償各種經(jīng)濟(jì)損失×××元（含住院費(fèi)×××元、醫(yī)療費(fèi)×××元、護(hù)理費(fèi)×××元、誤工費(fèi)×××元、受損失水果價(jià)值3000元）以及精神損失費(fèi)×××元。并就其訴訟請(qǐng)求提供了證人證言、鑒定結(jié)論、××區(qū)公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)、××區(qū)價(jià)格鑒定中心出具的腐爛水果的價(jià)值鑒定及鑒定費(fèi)用收據(jù)、原告人所在農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)管理部門出具的被告人的日收人證明，證實(shí)被告人構(gòu)成故意傷害罪及原告人經(jīng)濟(jì)損失情況。被告人辯稱，自己雖構(gòu)成故意傷害罪，但自己具有酌定的從輕處罰情節(jié)，且自己與自訴人甲系親表兄弟，當(dāng)時(shí)自己是一時(shí)激動(dòng)才動(dòng)手傷人，事后很是后悔，并采取了積極的補(bǔ)救措施。對(duì)于原告人要求其賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)損失，被告人辯稱，在原告人住院期間，被告人承擔(dān)了原告人的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)，并親自對(duì)原告人進(jìn)行護(hù)理，原告人要求的這部分費(fèi)用無法律依據(jù)。原告人要求被告人承擔(dān)的誤工費(fèi)用，被告人認(rèn)為，原告人提供的收人證明不足采信。被告人辯稱，原告人要求的精神損失賠償費(fèi)無法律依據(jù)。辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是被告人的行為構(gòu)成故意傷害罪，但是，被告人具有酌定從輕處罰的情節(jié)：

1.被告人在犯罪后，主動(dòng)放棄進(jìn)一步傷害自訴人的行為，向其道歉并及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受治療。其有較好的悔罪表現(xiàn)；

2.被告人與原告人系親表兄弟，平時(shí)關(guān)系較好，被告人傷人是出于一時(shí)激憤而不是事先預(yù)謀，主觀惡性較??；

3.被告人認(rèn)罪態(tài)度較好。經(jīng)審理查明，2005年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認(rèn)為自訴人搶走了自己的生意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因?yàn)樽约旱奶O果質(zhì)量好、價(jià)格低，自愿購買的，自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果，是自訴人故意壓價(jià)，搶走了自己的生意。并稱，自己已經(jīng)被自訴人欺負(fù)多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場(chǎng)的買主丙、丁等人阻攔、勸說，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉，并送自訴人到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，自訴人為輕傷。對(duì)于被告人故意傷害的事實(shí)，被告人乙在審理過程中認(rèn)罪，且有被害人甲的陳述，證人丙、丁的證言，××區(qū)公安局法醫(yī)鑒定中心出具的鑒定結(jié)論證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人乙因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛后，未通過正當(dāng)途徑解決，竟在爭(zhēng)執(zhí)中持刀毆打自訴人，致自訴人輕傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪，應(yīng)予懲處。但考慮到，被告人傷人后能夠主動(dòng)采取措施防止更壞結(jié)果的發(fā)生，并主動(dòng)承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用及護(hù)理工作，認(rèn)罪態(tài)度較好，有較好的悔罪表現(xiàn)，本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人甲造成的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)合理賠償。原告人要求被告人乙賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣×××元，其過高部分及無證據(jù)予以證實(shí)的部分，本院不予支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第三十六條第一款及《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規(guī)定，判決如下：一、被告人乙犯故意傷害罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年。（緩刑考驗(yàn)期限，從本判決確定之日起計(jì)算）。

二、被告人乙賠償附帶民事訴訟原告人甲誤工費(fèi)、腐爛水果損失費(fèi)，共計(jì)人民幣×××元。于判決生效后十日內(nèi)付清。如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內(nèi)，通過本院或者直接向××市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。審判員×××2005年9月30日本件與原本核對(duì)無異書記員×××刑事附帶民事起訴狀附帶民事訴訟原告人男，26歲，漢族，××人，××鎮(zhèn)××村。附帶民事訴訟被告人男，24歲，漢族，××人，××鎮(zhèn)××村。訴訟請(qǐng)求（以下簡(jiǎn)稱原告人）：甲，農(nóng)民，家住××省××縣（以下簡(jiǎn)稱被告人）：乙，農(nóng)民，家住××省××縣

1.被告人乙犯故意傷害罪，請(qǐng)依法懲處。

2.被告人的犯罪行為造成原告人經(jīng)濟(jì)損失3000元，請(qǐng)依法判處被告人賠償。

3.請(qǐng)求法院判處被告人賠償原告人在受傷住院期間，沒有賣水果損失的費(fèi)用×××元（每天按100元人民幣計(jì)算）。事實(shí)和理由2005年8月6日下午，被告人乙因?yàn)樯馍系募m紛，在與原告人的爭(zhēng)吵中，持刀對(duì)原告人進(jìn)行傷害。對(duì)被告人的罪行，原告人已經(jīng)向××區(qū)人民法院依法提起了刑事自訴。被告人的犯罪行為，給原告人造成了物質(zhì)損失和精神損失，現(xiàn)依法提起附帶民事訴訟，請(qǐng)一并審理，其事實(shí)和理由如下：被告人將原告人打成輕傷（經(jīng)鑒定得出），原告人住院××天，住院期間雖有被告人護(hù)理照顧并承擔(dān)了住院費(fèi)用。但是，原告人住院期間生意無人照料，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。而且，因?yàn)樵嫒俗≡航邮苤?/p>