第合同法詳細(xì)介紹

合同法詳細(xì)介紹

第一節(jié)合同法概述

一、合同的概念

合同作為一種法律制度，是商品經(jīng)濟(jì)開展的產(chǎn)物。因立

法角度不同，各個(gè)國(guó)家對(duì)其定義也不盡相同。但對(duì)合同總的認(rèn)識(shí)是一致的，就是合同也稱契約、協(xié)議、合意。我國(guó)1999年3月5日通過(guò)的《中華人民共和國(guó)合同法》對(duì)合同的定義是：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。就合同的這一定義在我國(guó)具體運(yùn)用時(shí)也是有不同理解的。一種意見認(rèn)為合同是以確定權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議。除民法中的合同以外，還包括行政法中的行政合同、勞動(dòng)法中的勞動(dòng)合同、國(guó)際法中的國(guó)家合同等。所以合同表現(xiàn)了各種不同的法律關(guān)系，如財(cái)產(chǎn)關(guān)系、行政關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、身份關(guān)系等。另一種意見認(rèn)為合同是指民事合同，即是確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這一概念被稱為狹義的合同概念。

二、合同的特征

1．合同是一種民事法律行為。

合同作為一種民事法律行為，不同于其他的法律行為，它首先是合法的行為，這種合法行為是出于當(dāng)事人的意愿，它是由行為人按照法律規(guī)定進(jìn)行的，其法律后果符合行為人的意愿。只有在合同當(dāng)事人所作出的意思表示是合法的、符合法律要求的情況下，合同才具有法律約束力，并受到國(guó)家法律的保護(hù)，而如果當(dāng)事人作出了違法的意思表示，即使達(dá)成協(xié)議，也不能產(chǎn)生合同效力。

2．合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。

設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指當(dāng)事人訂立合同的目的在于形成某種民事法律關(guān)系，從而使當(dāng)事人享有權(quán)利、履行義務(wù)；變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指當(dāng)事人通過(guò)訂立合同使原有的合同關(guān)系在內(nèi)容上發(fā)生變化，使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同于以前。終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指當(dāng)事人通過(guò)定理合同，使原來(lái)的合同關(guān)系消滅。無(wú)論當(dāng)事人訂立合同的目的是設(shè)立、變更還是終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只要雙方當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議依法成立并生效，就會(huì)對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人必須依照合同規(guī)定享有權(quán)利、履行義務(wù)。

3．合同是兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。合同是

當(dāng)事人發(fā)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合意，這是合同的本質(zhì)所在。由于合同是合意的結(jié)果，因此它要求：第一，合同的成立必須要有雙方當(dāng)事人，并且雙方當(dāng)事人處于彼此利害相反的地位。第二，合同的雙方當(dāng)事人必須相互作出意思表示，前一個(gè)意思表示稱為要約，后一個(gè)意思表示稱為承諾。當(dāng)事人從自己追求的利益出發(fā)而作出意思，雙方的意思表示是相互的才能成立合同；第三，雙方當(dāng)事人的意思表示必須一致，即當(dāng)事人達(dá)成一致的協(xié)議。當(dāng)事人必須在平等自愿的根底上協(xié)商，才能使其意思表示一致。

三、合同法的概念及根本原那么

〔一〕合同法的概念

合同法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間

設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。我國(guó)現(xiàn)行的合同法是1999年3月15日由九屆全國(guó)人大第二次會(huì)議通過(guò)，于19某某年10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)合同法》。

〔二〕合同法的根本原那么

1．平等原那么。是指在合同法律關(guān)系中，雙方當(dāng)事人法律地位平等。平等原那么貫穿于合同的全過(guò)程，具體表現(xiàn)為：

〔1〕訂立合同時(shí)雙方當(dāng)事人的法律地位平等。在訂立合同時(shí)不管雙方當(dāng)事人的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)如何、規(guī)模大小、隸屬關(guān)系怎樣、經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)弱其法律地位是完全平等的，任何一方都無(wú)權(quán)將自己的意思強(qiáng)加于對(duì)方，也不得強(qiáng)迫對(duì)方與自己訂立合同。

〔2〕履行合同時(shí)雙方當(dāng)事人的法律地位平等。雙方當(dāng)事人都必須全面旅行合同約定的義務(wù)，任何一方不得擅自變更和解除合同。

〔3〕承當(dāng)合同責(zé)任時(shí)雙方當(dāng)事人的法律地位平等。任何一方當(dāng)事人不履行合同約定的義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)依法承當(dāng)違約責(zé)任。任何一方當(dāng)事人不得憑借自己的特殊地位或特殊身份推卸應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)呢?zé)任。

2．合同自愿的原那么。是指當(dāng)事人是否訂立合同、同誰(shuí)訂立合同、訂立什么內(nèi)的合同，完全取決于他們的自由意志，其他任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。

具體表現(xiàn)為：

〔1〕當(dāng)事人有權(quán)依照自己的意志自主地決定訂立或不訂立某個(gè)合同。

〔2〕當(dāng)事人有權(quán)自由決定同誰(shuí)訂立合同，即選擇相對(duì)人自由。

〔3〕當(dāng)事人有權(quán)自由決定合同的內(nèi)容。當(dāng)事人之間在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，可以通過(guò)協(xié)商確定。

〔4〕當(dāng)事人有變更和解除合同的自由。合同成立后，當(dāng)事人有權(quán)通過(guò)協(xié)商變更合同的內(nèi)容或解除合同。

〔5〕當(dāng)事人有選擇合同形式的自由。當(dāng)事人可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，可以選擇定理書面合同或口頭合同。

〔6〕在合同發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)自由選擇解決合同糾紛的方法。當(dāng)事人可以選擇協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟的方式解決爭(zhēng)議。

3．公平合理的原那么。是指以利益均衡作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)

來(lái)調(diào)整合同主體之間的商品交換關(guān)系，確定其合同權(quán)利義務(wù)。具體表現(xiàn)為：

〔1〕合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)要對(duì)等。在合同中雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是對(duì)等的，不僅表現(xiàn)為雙方當(dāng)事人任何一方在享有權(quán)利是應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的義務(wù)，而且還表達(dá)他們享有權(quán)利和承當(dāng)義務(wù)與對(duì)方是對(duì)價(jià)的。

〔2〕當(dāng)事人在對(duì)免責(zé)條款的限制、違約責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)的承當(dāng)?shù)确矫媸枪胶侠淼摹?/p>

4．老實(shí)信用原那么。老實(shí)信用是指在訂立合同時(shí)，要心懷善意，不欺不霸，老實(shí)守信；在履行合同時(shí)，講究信用，自覺(jué)履行合同義務(wù)。具體表現(xiàn)為：

〔1〕在訂立合同時(shí)，不得欺詐，不得假借訂立合同，惡意損害對(duì)方利益。

〔2〕在履行合同時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)。

〔3〕合同終止后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

5．合法的原那么、公序良俗的原那么。合法的原那么是指當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)。公序良俗原那么是指當(dāng)事人訂立履行合同應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

第二節(jié)合同的訂立

一、訂立合同的準(zhǔn)備階段

〔一〕訂立合同的規(guī)那么當(dāng)事人訂立合同，旨在到達(dá)預(yù)期的目的，而目的的實(shí)現(xiàn)有賴于合同的效力，合同發(fā)生法律效力的根本前提是訂立合同要符合訂立合同的根本原那么。除了這些原那么外，還應(yīng)當(dāng)遵循以下操作規(guī)那么：

1．可行性規(guī)那么。是要求締約人在締約時(shí)，要認(rèn)真搞好資信調(diào)查，認(rèn)真審查對(duì)方，慎重約束自己。要考慮自己和對(duì)方的履約能力，考慮合同履行的難點(diǎn)，以使合同順利履行。

2．嚴(yán)密性規(guī)那么。要求締約人在締約時(shí)要盡量使條款完備，意思表示明確，特別是合同的必要條款，既要符合當(dāng)事人雙方的要求，又要符合法律的規(guī)定。合同訂立不嚴(yán)密，在履行中就會(huì)出問(wèn)題，甚至影響合同的效力。

〔二〕準(zhǔn)備階段

訂立合同之前，需要作必要的準(zhǔn)備，進(jìn)行一些先期性活動(dòng)。

1．合同接觸。是指雙方在發(fā)出要約之前，了解對(duì)方的資信情況、經(jīng)營(yíng)狀況、履約能力，在此根底上進(jìn)行可行性分析，為實(shí)質(zhì)性談判作好準(zhǔn)備。一般合同接觸有通過(guò)展銷會(huì)、定貨會(huì)、會(huì)談、調(diào)查、咨詢、看貨等活動(dòng)進(jìn)行。通過(guò)這些活動(dòng)，審查對(duì)方主體資格、法人資格、法定代表人的資格、委托道理人的資格和權(quán)限；其行為能力與權(quán)利能力是否相符。

2．要約邀請(qǐng)。又稱引誘要約，是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，即希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。其根本特征：

〔1〕要約邀請(qǐng)僅是訂立合同的提議，并不包括合同的只要條款。

〔2〕要約邀請(qǐng)是向不特定的多數(shù)人提出的。

〔3〕要約邀請(qǐng)以引誘他人對(duì)自己發(fā)出要約為目的。

二、訂立合同的程序

〔一〕要約

1．概念

要約是指當(dāng)事人一方以締造合同為目的，而向?qū)Ψ教岢龃_定的意思表示，即訂約提議。提出要約的一方為要約人，對(duì)方為受約人。

2．構(gòu)成要件

〔1〕內(nèi)容具體確定。

〔2〕說(shuō)明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

3．與要約引誘的區(qū)別

(1)要約以訂立合同為直接目的，要約引誘是喚起別人向自己作出要約表示。

(2)要約必須包括能使合同得以成立的主要條款，要約引誘不能決定合同內(nèi)容。

(3)要約一般是針對(duì)特定的對(duì)象進(jìn)行，要約引誘一般是對(duì)不特定的多數(shù)人。

4．要約的效力

〔1〕要約生效的時(shí)間，要約到達(dá)受約人時(shí)生效。

〔2〕要約對(duì)要約人的效力。要約一經(jīng)生效，要約人不得撤回、隨意撤銷或變更要約內(nèi)容。

〔3〕要約對(duì)受約人的效力。受約人的承諾必須在要約確定的期限內(nèi)進(jìn)行，如沒(méi)有期限的可在合理期限內(nèi)承諾。

5．要約的撤回與撤銷

〔1〕要約的撤回

要約的撤回是指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使要約不發(fā)生效力的行為。要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)要約人之前或者同時(shí)到達(dá)受約人，否那么，不能撤回要約。

〔2〕要約的撤銷

要約的撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后，受約人承諾之前，要約人使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。要約可以可撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受約人發(fā)生承諾通知之前到達(dá)要約人。以下情形不得撤銷要約：

一是要約中確定了承諾期限或以其他方式明示要約不可撤銷；

二是受約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

〔3〕要約失效的情形

一是拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

二是要約人依法撤銷要約；

三是承諾期限屆滿，要約人未作出承諾；四是受約人對(duì)要約內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更。

〔二〕承諾

1．承諾概念及構(gòu)成要件承諾是指受約人的意思表示。構(gòu)成要件：

〔1〕承諾必須由受約人作出。

〔2〕必須在合理期限內(nèi)向要約人作出。

〔3〕承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約內(nèi)容一致。

2．承諾的方式承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

3．承諾的效力

(1)承諾的生效。是指承諾何時(shí)產(chǎn)生法律效力。承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾一生效，合同就告成立。

(2)承諾的撤回。是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。《合同法》規(guī)定：承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾生效之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

第三節(jié)合同的內(nèi)容和形式

合同的內(nèi)容即為合同的權(quán)利和義務(wù)，大多數(shù)的權(quán)利和義務(wù)是由合同的條款規(guī)定的，因此，合同的內(nèi)容也就是合同的條款，由雙方當(dāng)事人約定，作為合同的主要條款。

一、合同的主要條款

合同的主要條款是指合同一般應(yīng)當(dāng)具備的條款，它決定著合同類型，確定當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量，有時(shí)還決定合同是否成立，處于相當(dāng)重要的地位。當(dāng)事人之間訂立合同的過(guò)程就是對(duì)其主要條款達(dá)成協(xié)議的過(guò)程。

1．當(dāng)事人的名稱、姓名和住所當(dāng)事人的姓名或名稱及住所可以確定當(dāng)事人的情況，確定其是否具有簽定合同的資格，確定合同權(quán)利義務(wù)的享有者和承當(dāng)者。而且當(dāng)事人的住所還與合同的履行、訴訟管轄密切相關(guān)。

2．標(biāo)的

標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。合同的標(biāo)的可以是物、行為、智力成果及工程工程等。合同的標(biāo)的必須明確、具體、肯定，沒(méi)有標(biāo)的或標(biāo)的不明確，雙方的權(quán)利義務(wù)就無(wú)所依靠。沒(méi)有標(biāo)的的合同或標(biāo)的不明確的合同是無(wú)法履行的。如果當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的沒(méi)有達(dá)成協(xié)議，合同根本就不能成立，因?yàn)楹灦ê贤哪康木褪菫榱讼嗷ブg有所給付，并取得一定的經(jīng)濟(jì)利益。所以一切合同都有標(biāo)的。

3．?dāng)?shù)量

數(shù)量是指以一定的度量衡表示出標(biāo)的的重量、個(gè)數(shù)、長(zhǎng)度、面積、容積等的量。數(shù)量是衡量標(biāo)的的指標(biāo)，是確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)大小的尺度。數(shù)量要清楚、計(jì)量單位要明確，不可含混不清。計(jì)量方法按主管部門規(guī)定執(zhí)行，沒(méi)有規(guī)定的按供需雙方協(xié)議執(zhí)行。

4．質(zhì)量

質(zhì)量是產(chǎn)品或勞務(wù)的優(yōu)劣程度。質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)就是規(guī)格，包括成份、質(zhì)量、尺寸、重量、色澤、不合格率、精密度、性能等。質(zhì)量是指標(biāo)的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合，它直接決定了標(biāo)的的效用，也是決定標(biāo)的價(jià)款上下的重要因素。因此，質(zhì)量必須明確、具體、詳細(xì)。質(zhì)量主要包括以下幾個(gè)方面：

〔1〕標(biāo)的的物理和化學(xué)成份。如化肥、農(nóng)藥、礦石就是以此確定質(zhì)量的。

〔2〕標(biāo)的的規(guī)格。通常可用度量衡來(lái)確定。

〔3〕標(biāo)的的性能。如強(qiáng)度、硬度、彈性、耐水性、傳導(dǎo)性等。

〔4〕標(biāo)的的款式。如色澤、圖案、式樣等。

〔5〕標(biāo)的的感覺(jué)要素。如味道、音質(zhì)、新鮮度等。

5．價(jià)款或報(bào)酬

價(jià)款或報(bào)酬是標(biāo)的的價(jià)金，是當(dāng)事人一方取得標(biāo)的應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜拇鷥r(jià)。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確約定價(jià)款或報(bào)酬的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、金額總數(shù)、結(jié)算方式，支付條件等。價(jià)款或報(bào)酬有政府定價(jià)或統(tǒng)一規(guī)定的，按政府定價(jià)和有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。實(shí)行國(guó)家指導(dǎo)價(jià)的，應(yīng)由雙方在國(guó)家最高限價(jià)和最低保護(hù)價(jià)的范圍內(nèi)確定商品的價(jià)格。實(shí)行議價(jià)的，雙方協(xié)商決定價(jià)款或報(bào)酬。

6．履行期限、履行地點(diǎn)和方式

履行期限是指當(dāng)事人履行合同和接受履行的時(shí)間。它直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及到當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一。履行期限可以分為即時(shí)履行、定時(shí)履行、分期履行。

履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人履行合同和接受履行的地點(diǎn)，它可作為確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)，可作為確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰(shuí)來(lái)負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承受的依據(jù)，可作為確定標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的依據(jù)，也可作為確定訴訟管理和涉外合同糾紛法律適用的依據(jù)之一。

履行的方式是指當(dāng)事人履行合同和接受履行的方式，包括交貨方式、實(shí)施行為方式、驗(yàn)收方式、付款方式、結(jié)算方式等。

7．違約責(zé)任

違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定而應(yīng)承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。

8．解決爭(zhēng)議的方法

解決爭(zhēng)議的方法的條款是合同當(dāng)事人之間就關(guān)于如何解決合同爭(zhēng)議的程序、方法、適用法律、受訴法院選擇等內(nèi)容而作特別約定的條款。

此外，當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

各類合同的示范文本，有的是合同的監(jiān)督部門提供的，有的是行業(yè)性的.組織提供的，目的是為當(dāng)事人訂立合同提供參考，使合同標(biāo)準(zhǔn)明確，防止和減少合同糾紛。

二、合同的一般形式

合同的形式有要式和不要式、也可分約定形式和法定形式。我國(guó)合同的形式采用要式和不要式兼用的原那么。

1．口頭形式

是指當(dāng)事人只用語(yǔ)言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的合同形式。

口頭形式簡(jiǎn)便易行，被廣泛運(yùn)用于生產(chǎn)和生活領(lǐng)域。其缺點(diǎn)是發(fā)生糾紛時(shí)難以取證，不易分清責(zé)任。所以，對(duì)于不能即時(shí)清結(jié)的合同和標(biāo)的數(shù)量較大的合同，不宜采取這種形式。

2．書面形式

書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文〔包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件〕等可以有形地表現(xiàn)合同所載內(nèi)容的形式。合同書是指記載合同內(nèi)容的文書；信件是指當(dāng)事人就要約和承諾的內(nèi)容往來(lái)的信函。

其優(yōu)點(diǎn)是合同權(quán)利義務(wù)記載清楚，有據(jù)可查，發(fā)生糾紛容易舉證，便于分清責(zé)任，其缺點(diǎn)是比擬復(fù)雜，手續(xù)較為繁瑣。

第四節(jié)合同的效力

一、合同的效力

〔一〕概念和特征

合同的效力也稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同所產(chǎn)生的法律約束力。特征有：

1.合同的效力，或合同的法律效力，僅僅存在于依法成立的合同。不成立的合同和不具備生效要件的合同，不能產(chǎn)生法律效力。

2.合同的效力是合同法等賦予合同的效力。合同本身是當(dāng)事人的一種約定，這種約定符合法律的要求，受到法律的強(qiáng)制保護(hù)，因此就產(chǎn)生一種相當(dāng)于法律的效力。

3.合同的效力是一種法律約束力。不僅約束當(dāng)事人雙方，還約束第三人。

〔二〕附條件和附期限合同的效力

1．附條件的合同是指當(dāng)事人在合同成立時(shí)對(duì)合同的效力約定附設(shè)一定的條件，把條件的成就與否作為合同效力發(fā)生或終止的根據(jù)?！逗贤ā返?5條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。法律對(duì)附條件的要求：

第一，必須是在訂立合同時(shí)尚未發(fā)生的客觀不確定事實(shí)。表現(xiàn)為：

〔1〕客觀事實(shí)在訂立合同時(shí)尚未發(fā)生；

〔2〕該事實(shí)可能發(fā)生，也可能不發(fā)生，在訂立合同時(shí)不能確定。

〔3〕該事實(shí)發(fā)生的時(shí)間不可預(yù)知。

第二，必須是當(dāng)事人任意選擇的事實(shí)，即當(dāng)事人可以通過(guò)協(xié)商決定是否附條件及附什么樣的條件。

第三，所附條件必須是合法的事實(shí)。

2．附期限的合同是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)規(guī)定一定的期限，把期限的屆至作為合同生效或失效的根據(jù)?！逗贤ā返?0條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。法律對(duì)附期限的要求：作為合同所附的期限是當(dāng)事人任意選定的，而非法定或法院審判上所確定的期限，所附期限的目的是限制合同生效或失效。

二、無(wú)效合同

〔一〕概念

是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益，因此被確認(rèn)為無(wú)效。無(wú)效合同可從以下方面界定：

1．無(wú)效合同是已經(jīng)成立的合同。

2．無(wú)效合同是欠缺生效要件的合同。

3．無(wú)效合同是不產(chǎn)生法律約束力的合同。

4．無(wú)效合同自始無(wú)效

5．無(wú)效合同可以全部無(wú)效，也可以局部無(wú)效。

〔二〕無(wú)效合同的原因

1．主體不合格的無(wú)效合同是指締約人不具備法律所要求的合同主體資格。有以下幾種情況：

第一，無(wú)民事行為能力或限制行為能力的人訂立的合同，且法定代理人不予追認(rèn)的，簽訂的合同無(wú)效。

第二，法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立合同，且相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道的，合同無(wú)效。包括的內(nèi)容有：

〔1〕法定代表人超越法人章程規(guī)定的權(quán)限訂立的合同。

〔2〕其他組織超越了自己的權(quán)限訂立的合同

〔3〕不具備法人資格的社會(huì)團(tuán)體或組織，以法人的名義簽訂的合同。

2．內(nèi)容不合法的無(wú)效合同

第一，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的。

第二，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同。

第三，以合法形式掩蓋非法目的的合同。

第四，損害社會(huì)公共利益的合同。

第五，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。

3．無(wú)效代理的無(wú)效合同

第一，代理人未經(jīng)授權(quán)，超越代理權(quán)限或者代理權(quán)消滅后訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的。

第二，代理人以被代理人人的名義同自己簽訂的合同。

第三，代理人以被代理人的名義同自己代理的其他人簽訂的合同。

第二，代理人與對(duì)方同謀簽訂損害被代理人利益的合同。

〔三〕無(wú)效合同的法律后果

合同被確認(rèn)為無(wú)效后，合同尚未履行的，不得履行，正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即終止履行。當(dāng)事人根據(jù)過(guò)錯(cuò)的大小承當(dāng)以下責(zé)任：

1．返還財(cái)產(chǎn)是指合同當(dāng)事人在合同被確認(rèn)無(wú)效和被撤銷以后，對(duì)已交付給對(duì)方財(cái)產(chǎn)享有返還的請(qǐng)求權(quán)，而已經(jīng)接受財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人那么有返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。目的是使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同成立前的狀況。其并不適用所有的無(wú)效合同，只適用于一般的違約合同，對(duì)于損害國(guó)家、集體、第三人利益及社會(huì)公共利益的無(wú)效合同采用追繳財(cái)產(chǎn)的方法。

2．折價(jià)補(bǔ)償是指合同被確認(rèn)無(wú)效或撤銷以后，當(dāng)事人不能返還財(cái)產(chǎn)或沒(méi)有必要返還的應(yīng)將財(cái)產(chǎn)等折價(jià)補(bǔ)償對(duì)方當(dāng)事人。

3．賠償損失有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。

4．追繳財(cái)產(chǎn)是對(duì)當(dāng)事人惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，將其財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有，或收歸集體、第三人所有。珍貴教材產(chǎn)是對(duì)實(shí)施惡性合同違法行為的制裁，不普遍使用于所有無(wú)效合同。

第五節(jié)合同的履行

一、合同履行的含義

合同履行是指合同當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成各自承當(dāng)?shù)暮贤x務(wù)，使合同關(guān)系得以全部終止的行為。其根本含義包括：

1．履行是當(dāng)事人的履約行為，是當(dāng)事人全面正確實(shí)現(xiàn)合同義務(wù)的行為。這種依約履行，必須是當(dāng)事人雙方按照合同約定，全面正確地完成各自承當(dāng)?shù)牧x務(wù)，這樣才能使合同關(guān)系歸于消滅。只完成合同規(guī)定的局部義務(wù)，屬于沒(méi)有完成履行。雙方當(dāng)事人任何一方無(wú)論不履行合同，還是不完全履行合同，均應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。

2．合同履行是當(dāng)事人全面完成合同義務(wù)的行為過(guò)程。在合同履行的行為過(guò)程中，涉及到履行過(guò)程的協(xié)助、通知、保密義務(wù)?！逗贤ā返诹畻l規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循老實(shí)信用原那么，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

二、合同履行的原那么

1．合同履行應(yīng)遵循實(shí)際履行的原那么。

是指當(dāng)事人必須按照有效合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)，不經(jīng)協(xié)商不能用其他標(biāo)的加以代替?！逗贤ā返诎藯l規(guī)定：依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同。第六十條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。第一百零七條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)繼續(xù)履行，采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。

2．遵循全面履行的原那么。

是指當(dāng)事人除按照合同約定的標(biāo)的履行外，還要按照合同規(guī)定的其他條款要求，全面承當(dāng)合同義務(wù)。這一原那么的作用：一是在于催促當(dāng)事人保質(zhì)、保量、按時(shí)、正確地履行合同規(guī)定的義務(wù)，防止違約情況的發(fā)生，保護(hù)當(dāng)事人雙方的合法利益。二是應(yīng)以此作為判斷合同是否履行及當(dāng)事人是否違約的標(biāo)準(zhǔn)。

3．協(xié)商履行的原那么

是指當(dāng)事人雙方在履行合同過(guò)程中，應(yīng)本著相互協(xié)商和協(xié)作的目標(biāo)去履行合同?！逗贤ā返诹畻l規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循老實(shí)信用原那么，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。六十一條又規(guī)定：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。

三、合同履行中的權(quán)利

〔一〕雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

雙務(wù)合同中履行抗辯權(quán)是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。它包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。它是基于雙務(wù)合同當(dāng)事人雙方所負(fù)債務(wù)在成立上和履行上關(guān)聯(lián)性而形成確實(shí)保雙務(wù)合同履行的特設(shè)法律制度。

1．同時(shí)履行抗辯權(quán)

同時(shí)履行抗辯權(quán)是指合同的當(dāng)事人一方于他方未為對(duì)待給付時(shí)，可以拒絕自己的給付權(quán)利。在嚴(yán)格意義上說(shuō)，同時(shí)履行是指合同沒(méi)有規(guī)定、法律也沒(méi)有規(guī)定哪一方先履行合同義務(wù)時(shí)，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行合同義務(wù)?！逗贤ā返诹鶙l規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使應(yīng)具備以下條件：

〔1〕雙方當(dāng)事人的債務(wù)為同一雙務(wù)合同而發(fā)生。同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)應(yīng)互為對(duì)待給付。不僅雙方互負(fù)對(duì)價(jià)，而且雙方給付應(yīng)大體相當(dāng)，不能顯示公平。

〔2〕當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)在履行順序上并沒(méi)有先后。當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)沒(méi)有先后履行順序，因此，須同時(shí)履行。

〔3〕對(duì)方當(dāng)事人沒(méi)有履行債務(wù)或者履行債務(wù)不完全。一方向另一方請(qǐng)求履行債務(wù)時(shí)，其自己負(fù)有的債務(wù)并沒(méi)有履行，那么另一方當(dāng)事人就可以主張拒絕履行債務(wù)。如果一方當(dāng)事人已完全正確地履行了自己的債務(wù)，另一方當(dāng)事人也就不產(chǎn)生同時(shí)履行抗辯權(quán)的問(wèn)題。

〔4〕同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使還須對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行的。當(dāng)一方所負(fù)債務(wù)已喪失履行的可能性時(shí)，那么同時(shí)履行之目的已無(wú)法實(shí)現(xiàn)，惟有依合同解除制度強(qiáng)行解除合同，而不發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)問(wèn)題。

2．后履行抗辯權(quán)

是指依照合同的約定或者法律的規(guī)定負(fù)有后履行義務(wù)的當(dāng)事人在負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人屆期未履行義務(wù)或者履行義務(wù)有重大瑕疵的情況下，可以為了保護(hù)自己的合同利益，而拒絕履行自己相應(yīng)的義務(wù)。后履行抗辯權(quán)行使的條件：

〔1〕合同的雙務(wù)當(dāng)事人要互負(fù)債務(wù)。只有在雙務(wù)合同中才會(huì)產(chǎn)生對(duì)待給付，一方的履行與另一方的履行是互為因果的和具有關(guān)聯(lián)性的。

〔2〕當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)有先后履行的順序。只有雙方當(dāng)事人履行債務(wù)有先后順序，后一方當(dāng)事人才有權(quán)在先履行一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)拒絕自己的履行。

〔3〕后履行抗辯權(quán)的行使須有先履行合同債務(wù)一方不履行合同債務(wù)或者履行合同債務(wù)不符合約定。

〔4〕須為先履行一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)是可以履行的。

〔三〕不安抗辯權(quán)

又稱保證履行抗辯權(quán)，是具有先給付義務(wù)的一方當(dāng)事人，當(dāng)對(duì)方財(cái)產(chǎn)明顯減少，不能保證對(duì)待給付時(shí)，拒絕自己給付的權(quán)利。不安抗辯權(quán)須滿足的條件：

〔1〕須雙方當(dāng)事人的債務(wù)因同一雙務(wù)合同而產(chǎn)生。只有在雙務(wù)合同中，才有一方的履行是為了換取對(duì)方的履行。

〔2〕必須是負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人才有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。在對(duì)方當(dāng)事人不能為給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人為保護(hù)自己的利益暫停自己的給付的行為。

〔3〕須先履行合同義務(wù)的該方當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人有不能對(duì)等給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。

在以下幾種情況下，先履行一方當(dāng)事人可以行使不安抗辯權(quán)：

1〕后履行一方當(dāng)事人的經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的。

2〕后履行一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)的。

3〕后履行一方當(dāng)事人喪失商業(yè)信譽(yù)的。

4〕有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的。

四、合同的保全制度

合同保全，是指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，法律賦予債權(quán)人行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，以維護(hù)其債權(quán)的法律制度。

1．代位權(quán)

債權(quán)人的代位權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使其到期的債權(quán)以致影響債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。〞

代位權(quán)的特點(diǎn)：

〔1〕代位權(quán)是債權(quán)的法定權(quán)能，基于法律規(guī)定而產(chǎn)生，不以當(dāng)事人的約定為存在的條件。

〔2〕代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使本屬于債務(wù)人的債權(quán)。因此，代位權(quán)不同于代理權(quán)，代位權(quán)的行使的目的是保障自己的債權(quán)，而不是單純?yōu)榱藗鶆?wù)人的利益。

〔3〕代位權(quán)是一項(xiàng)保全全能而不是請(qǐng)求權(quán)。

〔4〕代位權(quán)須通過(guò)訴訟方式行使，并不得超過(guò)債權(quán)的范圍。

〔5〕代位權(quán)行使的對(duì)象只能是非專屬于債務(wù)人的權(quán)利。對(duì)于那些專屬于債務(wù)人的權(quán)利，如人格權(quán)、身份權(quán)、勞務(wù)債權(quán)等，必須由債務(wù)人親自行使，不能由債權(quán)人代位行使。

代位權(quán)的成立要件：

〔1〕債務(wù)人須享有對(duì)第三人的權(quán)利。代位權(quán)的行使必須以債務(wù)人對(duì)于第三人的權(quán)利的存在為前提，該權(quán)利是代位權(quán)行使的標(biāo)的。

〔2〕須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。怠于行使指應(yīng)當(dāng)而且能夠行使卻不行使。

〔3〕債務(wù)人已陷于遲延履行。在債務(wù)人履行期限未屆至之前，債權(quán)人不得代位行使其權(quán)利，否那么是對(duì)債務(wù)人的不當(dāng)干預(yù)。只有債務(wù)人遲延履行而且怠于行使其權(quán)利，致使債權(quán)人有不能實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，才允許債權(quán)人行使代位權(quán)。

〔4〕須有保全的必要。是指?jìng)鶛?quán)有不能依其內(nèi)容獲得實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)。

代位權(quán)行使的效力：

〔1〕對(duì)債權(quán)人的效力：第一、債權(quán)人行使代位權(quán)不得超過(guò)債務(wù)人權(quán)利的范圍。第二、如果債務(wù)人拒絕受領(lǐng)代位權(quán)行使的效果時(shí)，債權(quán)人可以代位受領(lǐng)。但是，受領(lǐng)的財(cái)產(chǎn)不得專供清償或抵消自己的債權(quán)。第三、債權(quán)人行使代位權(quán)所支出的必要費(fèi)用，由債務(wù)人歸還。

〔2〕對(duì)債務(wù)人的效力：第一、代位權(quán)行使的效果直接歸屬于債務(wù)人。第二、代位權(quán)的行使，使債務(wù)人對(duì)該項(xiàng)權(quán)利的處分權(quán)受到限制。第三、債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

〔3〕對(duì)第三人的效力：代位權(quán)的行使，一般不影響第三人的利益和權(quán)利。因?yàn)榈谌藨?yīng)履行自己的義務(wù)。在代位權(quán)行使時(shí)，第三人對(duì)債務(wù)人享有的抗辯權(quán)，均可用以對(duì)抗債權(quán)人。

2．撤銷權(quán)

債權(quán)人的撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無(wú)償或低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)而損害債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可依法請(qǐng)求人民法院撤消債務(wù)人的行為的法律制度?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤消債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤消債務(wù)人的行為。〞

撤消權(quán)成立的要件：

客觀要件有：

〔1〕須債務(wù)人實(shí)施了一定的行為。

〔2〕債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)。

〔3〕債務(wù)人的行為必須以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的。

主觀要件：

債務(wù)人的行為屬于有償行為時(shí)，撤銷權(quán)的成立以債務(wù)人和第三人主觀上有惡意為要件。

撤銷權(quán)的行使主體為因債務(wù)人不當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)而使債權(quán)受到損害的債權(quán)人。

撤銷權(quán)的行使方式是由債權(quán)人以自己的名義，請(qǐng)求人民法院撤消債務(wù)人的不當(dāng)處分行為。撤銷權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

撤銷權(quán)行使的效力：

撤銷權(quán)行使的效力，依法院判決確實(shí)定而產(chǎn)生，并對(duì)債權(quán)人、債務(wù)人及第三人均產(chǎn)生效力。債務(wù)人的行為一旦被撤消，即從行為開始發(fā)生時(shí)起失去約束力，因此，撤消具有溯及既往的效力。

對(duì)債務(wù)人及第三人的效力：債務(wù)人的行為一旦被撤消，即自始不發(fā)生法律效力。

對(duì)債權(quán)人的效力：債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，有權(quán)要求債務(wù)人承當(dāng)。債權(quán)人通過(guò)行使撤銷權(quán)而獲得的財(cái)產(chǎn)或收益，應(yīng)作為全體一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，一般債權(quán)人對(duì)這些財(cái)產(chǎn)平等受償，撤銷權(quán)人無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。

第六節(jié)合同變更和轉(zhuǎn)讓

一、合同的變更

〔一〕概念

《合同法》第77條規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。

合同的變更是指對(duì)原合同的有效修改和補(bǔ)充，它使合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容發(fā)生了變化，它并未改變合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，也并未使得原合同關(guān)系徹底消滅。其特征：

1．合同變更僅限于合同內(nèi)容的變更，而不涉及到合同主體。

2．合同變更僅是對(duì)原合同內(nèi)容做某些修改和補(bǔ)充。3．合同變更是在原合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容的根底上產(chǎn)生一個(gè)新的合同關(guān)系。

變更以前的合同和變更后的合同仍保持一定的連續(xù)性和同一性。變更合同與訂立合同的程序相同。

〔二〕變更合同的條件

發(fā)生以下情況之一者，可以變更合同：

1．當(dāng)事人雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商同意，并且不因此損害國(guó)家利益和影響國(guó)家方案的執(zhí)行。

2．訂立合同所依據(jù)的國(guó)家政策被修改或取消。

3．當(dāng)事人一方由于關(guān)閉、停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)而確定無(wú)法履行合同。

4．由于不可抗力或由于一方當(dāng)事人雖無(wú)過(guò)失，但由于無(wú)法防止的外因，致使合同無(wú)法履行。

5．由于一方違約，使合同履行成為不必要。

〔三〕不得變更合同的規(guī)定

以下幾種情況下，不得變更合同：

1．因一方當(dāng)事人發(fā)生合并和分立。當(dāng)事人一方合并時(shí)，由合并后的當(dāng)事人承當(dāng)履行合同的義務(wù)和享受應(yīng)有的權(quán)利。當(dāng)事人一方分立時(shí)，由分立后的兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人分別承當(dāng)履行合同的義務(wù)和分別享受相應(yīng)的權(quán)利。

2．當(dāng)事人一方法定代表人或承辦人變動(dòng)。法人的法定代表人和合同的承辦人都不是以自己的個(gè)人身份，而是以法人的名義對(duì)外簽訂合同，合同依法成立，即對(duì)法人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，而不是對(duì)法定代表人或承辦人產(chǎn)生權(quán)利義