民事訴訟法司法解釋條文解讀——本文已經授權，作學習之用！微信公號或者其他媒體轉載請自行聯(lián)系授權！主講人：最高人民法院民一庭肖峰整理人：湖北省恩施州中級法院吳衛(wèi)第一部分一審程序普通程序立案登記制第二百零八條人民法院接到當事人提交的民事起訴狀時，對符合民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，且不屬于第一百二十四條規(guī)定情形的，應當?shù)怯浟?；對當場不能判定是否符合起訴條件的，應當接收起訴材料，并出具注明收到日期的書面憑證。需要補充必要相關材料的，人民法院應當及時告知當事人。在補齊相關材料后，應當在七日內決定是否立案。立案后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，裁定駁回起訴。第一，該條規(guī)定并非意味接收當事人材料后就馬上立案，如果對當場是否立案存有疑問，可以先收下當事人提交的起訴材料。注意收到當事人提交的起訴材料后一定要給當事人出具接收的書面憑證，并注明日期。第二，材料不夠充分的告知其補充材料，條文中“及時告知”的時限屬于法官的自由裁量權范疇，但應有時間邊界，最晚應該在立案審查的七天內告知當事人。對于補充材料的次數(shù)在起草該條時原規(guī)定是一次性告知當事人補齊，后考慮立案窗口工作量和立案工作的實際狀況，對補充材料的次數(shù)未做限制。補充材料后法院七天內應立案，對此是否立案實際上取決于當事人什么時候將材料補充齊全。訴訟代理人資格的審查第八十八條訴訟代理人除根據民事訴訟法第五十九條規(guī)定提交授權委托書外，還應當按照下列規(guī)定向人民法院提交相關材料：（一）律師應當提交律師執(zhí)業(yè)證、律師事務所證明材料；（二）基層法律服務工作者應當提交法律服務工作者執(zhí)業(yè)證、基層法律服務所出具的介紹信以及當事人一方位于本轄區(qū)內的證明材料；（三）當事人的近親屬應當提交身份證件和與委托人有近親屬關系的證明材料；（四）當事人的工作人員應當提交身份證件和與當事人有合法勞動人事關系的證明材料；（五）當事人所在社區(qū)、單位推薦的公民應當提交身份證件、推薦材料和當事人屬于該社區(qū)、單位的證明材料；（六）有關社會團體推薦的公民應當提交身份證件和符合本解釋第八十七條規(guī)定條件的證明材料。條文依據是民訴法第五十八條，民訴法該條規(guī)定較籠統(tǒng)，實踐中法律服務市場較混亂，為規(guī)范代理市場而制定該條。本條第四項對于當事人的工作人員資格判斷即“合法勞動人事關系”，最權威的證明材料是社保證明，其次是勞動合同，但實務中應注意審查勞動合同的真實性。關于基層法律服務工作者，因實踐中跨行政區(qū)域執(zhí)業(yè)現(xiàn)象很普遍，為規(guī)范此種情況，要求法律服務工作者代理案件時提交執(zhí)業(yè)證、介紹信和當事人一方位于本轄區(qū)的證明材料，根據《基層法律服務所管理辦法》法律服務所是服務于基層當?shù)氐模史晒ぷ髡叽頃r應提交當事人一方位于本轄區(qū)的證明材料。3、合并審理第二百二十一條基于同一事實發(fā)生的糾紛，當事人分別向同一人民法院起訴的，人民法院可以合并審理。起草目的：提高司法效率。注意本條中的“基于同一事實”是基于同一法律事實?！翱梢浴焙喜徖聿坏扔诒仨毢喜徖?，有的案件合并審理并不能達到提高司法效率節(jié)約司法資源的目的，此種情況就不宜合并審理，是否合并審理由法院視情形決定。另外合并審理的案件程序類型應該屬于同一類，如果一個是普通程序一個是簡易程序就不能合并審理。4、應訴管轄第二百二十三條當事人在提交答辯狀期間提出管轄異議，又針對起訴狀的內容進行答辯的，人民法院應當依照民事訴訟法第一百二十七條第一款的規(guī)定，對管轄異議進行審查。當事人未提出管轄異議，就案件實體內容進行答辯、陳述或者反訴的，可以認定為民事訴訟法第一百二十七條第二款規(guī)定的應訴答辯。起草目的：解決如何處理當事人提出管轄異議同時進行答辯、陳述和反訴的問題。實踐中對于過了答辯期提管轄異議的，人民法院不應當審查該異議，因為民訴法規(guī)定的很明確，應當在答辯期提出異議。在答辯期內提出異議的人民法院應審查。對于既提出管轄異議又答辯的，一種觀點認為既然當事人已經進行答辯了應當視為其對管轄無異議，一種觀點認為應當對管轄異議進行審查。本條規(guī)定采納后一種觀點，應當對管轄異議進行審查，因為民訴法第一百二十七條第二款明確未提管轄異議和應訴答辯是同時具備的兩個條件。另外司法解釋對“答辯”進行了擴大解釋，即包含答辯、陳述、反訴等，這三種行為可以推斷當事人接受了應訴法院的管轄。5、審前準備第二百二十四條依照民事訴訟法第一百三十三條第四項規(guī)定，人民法院可以在答辯期屆滿后，通過組織證據交換、召集庭前會議等方式，作好審理前的準備。第二百二十五條根據案件具體情況，庭前會議可以包括下列內容：（一）明確原告的訴訟請求和被告的答辯意見；（二）審查處理當事人增加、變更訴訟請求的申請和提出的反訴，以及第三人提出的與本案有關的訴訟請求；（三）根據當事人的申請決定調查收集證據，委托鑒定，要求當事人提供證據，進行勘驗，進行證據保全；（四）組織交換證據；（五）歸納爭議焦點；（六）進行調解。起草目的：解決多次開庭、庭審效率不高的問題。起草依據：民訴法第133第4項。庭前會議比以前規(guī)定的證據交換范圍更廣，更多，能夠讓當事人雙方更充分的表達觀點，以提高開庭效率。關于庭前會議包含的內容，注意條文中規(guī)定的是“可以”包括的內容，可以根據案件的需要在庭前會議的（一）至（六）項中予以選擇，但是庭前會議第（四）項、第（五）項是必須有的，即組織證據交換和歸納爭議焦點。另外關于證據交換與庭前會議的關系，簡單的一審案件可以只進行證據交換，復雜的案件進行庭前會議。庭前會議包括證據交換但不僅僅包括證據交換。注意第（一）項是“明確原告的訴訟請求”，并非固定原告的訴訟請求，固定訴訟請求意味著法院在開庭前對訴訟請求進行了鎖定，但民訴法規(guī)定開庭時可以進行訴訟請求變更。該規(guī)定意味著第一要當事人進一步精確訴訟請求，第二是要當事人明確自己的訴訟目的。注意第（二）項，該條正面方式的表述是希望當事人增加變更訴訟請求盡量在開庭前提出。注意第（五）項目前的做法是開庭才歸納爭議焦點，而在庭前會議中歸納是使庭審更有效率。6、爭議焦點第二百二十六條人民法院應當根據當事人的訴訟請求、答辯意見以及證據交換的情況，歸納爭議焦點，并就歸納的爭議焦點征求當事人的意見。第二百二十八條法庭審理應當圍繞當事人爭議的事實、證據和法律適用等焦點問題進行。第二百二十九條當事人在庭審中對其在審理前的準備階段認可的事實和證據提出不同意見的，人民法院應當責令其說明理由。必要時，可以責令其提供相應證據。人民法院應當結合當事人的訴訟能力、證據和案件的具體情況進行審查。理由成立的，可以列入爭議焦點進行審理。歸納爭議焦點的依據是當事人的訴訟請求、答辯意見以及證據交換情況，注意第226條規(guī)定焦點的歸納必須征求當事人的意見，但此并不意味著法庭必須聽從當事人的意見，當事人的意見只做參考。爭議焦點類型：事實爭議焦點、證據爭議焦點、法律適用爭議焦點。第229條意味著特殊情況下，可以允許當事人對事實、證據反悔，但必須結合當事人的訴訟能力、證據和案件的具體情況進行審查。一般情況下不允許當事人反悔，此是民訴法誠實信用原則的要求。7、庭審新證據第二百三十一條當事人在法庭上提出新的證據的，人民法院應當依照民事訴訟法第六十五條第二款規(guī)定和本解釋相關規(guī)定處理。起草目的：解決當事人當庭提出新證據，如何處理的問題。起草依據：民訴法65條民訴法第65條第一次從立法上明確人民法院確定當事人的舉證期限。對舉證期限的延長《證據規(guī)定》規(guī)定的是延期舉證是否準許法院具有自由裁量權，民訴法將《證據規(guī)定》的規(guī)定修改為“人民法院根據當事人的申請適當延長”，沒有“經審查”之規(guī)定，但此并不意味著人民法院對于當事人申請延期舉證沒有審查權，對于當事人在舉證期限內舉證“確有困難”的情形，人民法院仍有權進行審查。關于逾期舉證問題，即“證據關門主義”和“隨時舉證主義”的選擇?！蹲C據規(guī)定》采取的證據關門主義，但是在實踐中效果并不好。實踐操作中對逾期舉證的，人民法院應當責令當事人說明逾期舉證的理由，對此一定要進入庭審筆錄，這屬于立法規(guī)定的“應當”范疇，否則屬于程序違法。另外民訴法此規(guī)定已經將《證據規(guī)定》中的“新證據”規(guī)定廢除，現(xiàn)在界定新證據的標準是超過舉證期限，只是對于新證據是否采納由人民法院決定。8、舉證期限第九十九條人民法院應當在審理前的準備階段確定當事人的舉證期限。舉證期限可以由當事人協(xié)商，并經人民法院準許。人民法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于十五日，當事人提供新的證據的第二審案件不得少于十日。舉證期限屆滿后，當事人對已經提供的證據，申請?zhí)峁┓瘩g證據或者對證據來源、形式等方面的瑕疵進行補正的，人民法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受前款規(guī)定的限制?！蹲C據規(guī)定》規(guī)定舉證期限的確定條文實踐中會導致原、被告舉證期屆滿時間點的不統(tǒng)一，為規(guī)范此種情形，此次司法解釋對此進行了修改，確定舉證期的時間后移到庭前準備階段。9、逾期舉證第一百零一條當事人逾期提供證據的，人民法院應當責令其說明理由，必要時可以要求其提供相應的證據。當事人因客觀原因逾期提供證據，或者對方當事人對逾期提供證據未提出異議的，視為未逾期。第一百零二條當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據，人民法院不予采納。但該證據與案件基本事實有關的，人民法院應當采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓誡、罰款。當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據，人民法院應當采納，并對當事人予以訓誡。當事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的，人民法院可予支持。當事人因客觀原因逾期舉證和對方當事人對逾期舉證無異議的，視為沒有超期舉證，應當按照正常證據對待。當事人因重大過錯超期舉證的，人民法院的處理方法：一是不予采納；二是與案件基本事實有關的即決定到案件的實體處理的予以采納，但對當事人要予以訓誡、罰款。罰款的數(shù)額法官可根據案件具體情況綜合當事人過錯程度自由裁量。當事人一般過失超期舉證的，應當采納但應訓誡。逾期舉證人民法院有可能采納時，另一方當事人可以在本案中對因此增加的必要費用增加訴訟請求，也可以另案提起訴訟。10、違法取證第一百零六條對以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據，不得作為認定案件事實的根據。起草目的：解決證據合法性問題。起草依據：95年《最高人民法院關于未經對方當事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據使用問題的批復》和02年《證據規(guī)定》第68條95年批復規(guī)定是從證據取得手段上進行的規(guī)定，出發(fā)點很好，但造成實踐中尤其是離婚案件大量證據無法采納，以致案結事不了。02年《證據規(guī)定》對此做了適度放寬，但偷錄偷拍行為是否侵犯到對方當事人的合法權益實務中爭議較大。本司法解釋對02年《證據規(guī)定》進一步放寬到“嚴重侵害他人合法權益”、“嚴重違背公序良俗”，說明證據只要具有真實性、關聯(lián)性，在合法性上法院應持寬容的態(tài)度。11、本人到庭接受詢問第一百一十條人民法院認為有必要的，可以要求當事人本人到庭，就案件有關事實接受詢問。在詢問當事人之前，可以要求其簽署保證書。保證書應當載明據實陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內容。當事人應當在保證書上簽名或者捺印。負有舉證證明責任的當事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書，待證事實又欠缺其他證據證明的，人民法院對其主張的事實不予認定。起草依據：民訴法75條。本條針對特定案件中當事人不出庭導致案件無法查明的情況作出的規(guī)定。詢問前要求當事人簽署保證書，主要目的是在僅有當事人陳述而無其他證據認定事實情況下，保證書可以約束當事人進而起到“其他證據”的作用。如果當事人到庭并接受詢問，簽署了保證書，法院可以考慮對其主張事實予以認定。12、證人作證第一百一十七條當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出。符合本解釋第九十六條第一款規(guī)定情形的，人民法院可以依職權通知證人出庭作證。未經人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當事人同意并經人民法院準許的除外。第一百一十九條人民法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。證人簽署保證書適用本解釋關于當事人簽署保證書的規(guī)定。第一百二十條證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關費用。首先申請證人出庭作證應當在舉證期限內提出，證人出庭作證應當經人民法院通知，但存在例外情況，即雙方當事人同意+人民法院準許。其次證人簽署保證書并不起到當事人到庭陳述的保證書的“其他證據”作用，而是類似于宣誓。但無民事行為能力人和限制行為能力人因不清楚簽署保證書的意義，故其除外。證人拒絕簽署保證書的，不得作證。13、重復起訴第二百四十七條當事人就已經提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時符合下列條件的，構成重復起訴：（一）后訴與前訴的當事人相同；（二）后訴與前訴的訴訟標的相同；（三）后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質上否定前訴裁判結果。當事人重復起訴的，裁定不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。第二百四十八條裁判發(fā)生法律效力后，發(fā)生新的事實，當事人再次提起訴訟的，人民法院應當依法受理。目前理論界對此爭議較大，各地認識也不盡一致，本解釋嘗試性對此作出規(guī)定。重復起訴的時間段包含訴訟過程中的重復起訴與裁判生效后的重復起訴兩個時間段。注意第247條規(guī)定是“同時符合”即同時滿足所規(guī)定的條件。關于“當事人相同”，訴訟中當事人死亡，繼承人參加訴訟后，第二個訴訟中繼承人又起訴被告的，屬于當事人相同。遺產管理人先以被繼承人名義起訴，后又以自己名義起訴的也屬于當事人相同。訴訟中當事人變更后導致當事人相同亦屬于此種情況。關于訴訟標的相同，如何界定“訴訟標的”，目前理論界未形成統(tǒng)一定義，實務中一般理解為“法律關系”。按照現(xiàn)在新訴訟標的說，例如第一個訴訟起訴侵權第二個訴訟起訴違約，亦屬于標的相同，即訴訟請求相同認定為訴訟標的相同。但是我們還是持保守態(tài)度按照同一法律關系來認定。對于法律關系相同但是訴訟請求不同的，如先訴請求返還本金，后訴請求給付違約金或利息，從法律關系看實際上都是起訴違約，如果支持后訴就間接否定了前訴的裁判結果，這種情況下即后訴訴訟請求否定前訴訴訟請求的，仍構成重復起訴。關于新的事實，新的事實一定是原判決生效后發(fā)生的事實，而不是原判決生效前已經發(fā)生而生效后才發(fā)現(xiàn)的事實。對于離婚案件判決不得離婚6個月內有新的事實理由的，可以再次起訴。14、當事人恒定和訴訟承擔第二百四十九條在訴訟中，爭議的民事權利義務轉移的，不影響當事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力。受讓人申請以無獨立請求權的第三人身份參加訴訟的，人民法院可予準許。受讓人申請?zhí)娲斒氯顺袚V訟的，人民法院可以根據案件的具體情況決定是否準許；不予準許的，可以追加其為無獨立請求權的第三人。第二百五十條依照本解釋第二百四十九條規(guī)定，人民法院準許受讓人替代當事人承擔訴訟的，裁定變更當事人。變更當事人后，訴訟程序以受讓人為當事人繼續(xù)進行，原當事人應當退出訴訟。原當事人已經完成的訴訟行為對受讓人具有拘束力。當事人恒定和訴訟承擔來自于實體法，主要在合同法中予以了規(guī)定。（一）當事人恒定，即起訴后訴訟主體不變，不管權利義務是否移轉。當事人恒定有助于法院查明案件事實，公正裁判，不利的地方在權利義務轉移后訴訟的結果與原當事人關系不大，不能排除原當事人與對方當事人之間的惡意串通損害到權利義務受讓者的利益，或者原當事人懈怠參加訴訟。司法解釋起草時堅持當事人恒定原則，例外情況下采取訴訟承擔。什么情況下法院同意受讓人為第三人什么情況下同意受讓人為當事人？司法解釋規(guī)定“根據案件具體情況決定”，一般認為受讓人申請?zhí)娲斒氯嗽V訟的，原當事人同意、對方當事人也同意的可以準許；第二時間上，受讓人申請成為當事人的應當在法庭辯論結束前。15、訴訟請求變化第二百三十二條在案件受理后，法庭辯論結束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應當合并審理。（一）增加訴訟請求原告增加訴訟請求、被告提出反訴、第三人提出與本案有關的訴訟請求——在原案件訴訟請求基礎上增加訴訟請求，涉及到合并審理問題。一審增加訴訟請求。關于增加訴訟請求的時間界限，92《民訴意見》第156條規(guī)定必須在法庭辯論結束之前，此規(guī)定會出現(xiàn)法庭調查結束后才提出，導致訴訟拖延。02《證據規(guī)定》第34條規(guī)定為舉證期限屆滿前，但是實踐中開庭時當事人有合理理由臨時增加訴訟請求的還是要予以處理，這實際上讓該條規(guī)定落空。本司法解釋232條保留了92《民訴意見》的規(guī)定，放寬到法庭辯論結束前。實務中庭前會議上法院可以對當事人釋明增加訴訟請求的時間點，便于訴訟效率經濟。第二、二審發(fā)回重審增加變更訴訟請求第二百五十一條二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，當事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求的，依照民事訴訟法第一百四十條規(guī)定處理。按照民訴法第一百四十條規(guī)定處理，即按照一審普通程序處理，在提出期限還是要在法庭辯論結束前。關于訴訟時效抗辯提出的時間點，一審未提出的，在重審階段不能提時效抗辯。（另關于發(fā)回重審的次數(shù)，目前民訴法對事實不清發(fā)回的次數(shù)有限制，程序違法的次數(shù)沒有限制）第三、再審發(fā)回重審增加變更訴訟請求第二百五十二條再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件，當事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴，符合下列情形之一的，人民法院應當準許：（一）原審未合法傳喚缺席判決，影響當事人行使訴訟權利的；（二）追加新的訴訟當事人的；（三）訴訟標的物滅失或者發(fā)生變化致使原訴訟請求無法實現(xiàn)的；（四）當事人申請變更、增加的訴訟請求或者提出的反訴，無法通過另訴解決的。提出期限：同二審發(fā)回重審。限制性條件即第252條規(guī)定的情形。注意第（三）項如一房二賣導致原訴訟請求無法實現(xiàn)的，法院應當進行釋明，當事人不變更訴訟請求的判決駁回。（二）變更訴訟請求變更訴訟請求不存在訴的合并，立法依據：92民訴法52條，2012民訴法第151條。關于變更訴訟請求的期限：99年合同法司法解釋規(guī)定提出期限界定為一審開庭前，02年《證據規(guī)定》34條變更為舉證期限屆滿前，35條例外規(guī)定：（當事人主張的法律關系的性質和效力與法院認定不一致的）法院釋明前提下當事人變更訴訟請求不受舉證期限的限定。總結:二審、再審發(fā)回重審變更訴訟請求按照本司法解釋規(guī)定限定在法庭辯論終結前，兩請求基于同一法律關系可以合并審理；對于訴訟標的出現(xiàn)變更如原訴訟請求的減少、全部訴訟請求的變更原訴訟請求消滅情況的，不屬于合并審理的情況，應當按照《證據規(guī)定》34、35條規(guī)定處理即限制在舉證期限屆滿前。即訴的變更出現(xiàn)合并審理的按照本司法解釋處理限定在法庭辯論終結前，訴的變更不會出現(xiàn)合并審理的，按照《證據規(guī)定》處理限定在舉證期限屆滿前。二、簡易程序16、簡易程序審限、審理方式第二百五十八條適用簡易程序審理的案件，審理期限到期后，雙方當事人同意繼續(xù)適用簡易程序的，由本院院長批準，可以延長審理期限。延長后的審理期限累計不得超過六個月。人民法院發(fā)現(xiàn)案情復雜，需要轉為普通程序審理的，應當在審理期限屆滿前作出裁定并將合議庭組成人員及相關事項書面通知雙方當事人。案件轉為普通程序審理的，審理期限自人民法院立案之日計算。第二百五十九條當事人雙方可就開庭方式向人民法院提出申請，由人民法院決定是否準許。經當事人雙方同意，可以采用視聽傳輸技術等方式開庭。審限原規(guī)定：三個月到期不能審結的轉為普通程序?，F(xiàn)規(guī)定：三個月到期后經雙方當事人同意繼續(xù)適用簡易程序，院長批準的，可以延長，累積審限不超過6個月。之所以如此規(guī)定是針對案件并不復雜，而因法官的客觀原因無法審結的，不需要按照普通程序組成合議庭審理，以此節(jié)約司法資源。另外注意簡易程序轉為普通程序的方式是裁定。審理方式當事人申請的，可以對開庭方式進行變更。視聽傳輸方式開庭的，需經雙方當事人同意，目的是更方便當事人參加訴訟。17、簡易、普通程序的轉化第二百六十條已經按照普通程序審理的案件，在開庭后不得轉為簡易程序審理。第二百六十四條當事人雙方根據民事訴訟法第一百五十七條第二款規(guī)定約定適用簡易程序的，應當在開庭前提出?？陬^提出的，記入筆錄，由雙方當事人簽名或者捺印確認。本解釋第二百五十七條規(guī)定的案件，當事人約定適用簡易程序的，人民法院不予準許。第二百六十九條當事人就案件適用簡易程序提出異議，人民法院經審查，異議成立的，裁定轉為普通程序；異議不成立的，口頭告知當事人，并記入筆錄。轉為普通程序的，人民法院應當將合議庭組成人員及相關事項以書面形式通知雙方當事人。轉為普通程序前，雙方當事人已確認的事實，可以不再進行舉證、質證。轉化的期限界定：開庭前。當事人異議的處理：異議成立的，裁定轉普通程序。異議不成立的，沒有必要下裁定，口頭告知當事人，記入筆錄。18、簡便送達第二百六十一條適用簡易程序審理案件，人民法院可以采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當事人、通知證人和送達裁判文書以外的訴訟文書。以簡便方式送達的開庭通知，未經當事人確認或者沒有其他證據證明當事人已經收到的，人民法院不得缺席判決。適用簡易程序審理案件，由審判員獨任審判，書記員擔任記錄。簡易程序強調快速審結，故在送達上應當有簡化，可以采用捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等方式送達，注意通知證人的方式是通知不是發(fā)傳票。裁判文書因其嚴肅性其送達不能適用簡便送達。另：不用傳票的方式通知當事人開庭，已經確認其收到的，能否缺席判決？對此因民訴法200條再審事由（未經傳票傳喚缺席判決的）是針對普通程序，簡易程序中此情形是可以缺席判決的。19、簡易程序舉證、答辯第二百六十六條適用簡易程序案件的舉證期限由人民法院確定，也可以由當事人協(xié)商一致并經人民法院準許，但不得超過十五日。被告要求書面答辯的，人民法院可在征得其同意的基礎上，合理確定答辯期間。人民法院應當將舉證期限和開庭日期告知雙方當事人，并向當事人說明逾期舉證以及拒不到庭的法律后果，由雙方當事人在筆錄和開庭傳票的送達回證上簽名或者捺印。當事人雙方均表示不需要舉證期限、答辯期間的，人民法院可以立即開庭審理或者確定開庭日期。簡易程序對答辯期沒有固定具體時間，因為民訴法關于答辯期的規(guī)定不因程序不同答辯期限有不同，統(tǒng)一規(guī)定為15天，故簡易程序仍應適用該期限的規(guī)定。簡易程序中答辯期需要壓縮的，要征得當事人同意。20、裁判文書的簡化第二百七十條適用簡易程序審理的案件，有下列情形之一的，人民法院在制作判決書、裁定書、調解書時，對認定事實或者裁判理由部分可以適當簡化：（一）當事人達成調解協(xié)議并需要制作民事調解書的；（二）一方當事人明確表示承認對方全部或者部分訴訟請求的；（三）涉及商業(yè)秘密、個人隱私的案件，當事人一方要求簡化裁判文書中的相關內容，人民法院認為理由正當?shù)?；（四）當事人雙方同意簡化的。簡易程序裁判文書的簡化只能對事實認定、裁判理由適當簡化，并且對簡化情形有明確界定。21、小額訴訟案件標準第二百七十一條人民法院審理小額訴訟案件，適用民事訴訟法第一百六十二條的規(guī)定，實行一審終審。第二百七十二條民事訴訟法第一百六十二條規(guī)定的各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資，是指已經公布的各省、自治區(qū)、直轄市上一年度就業(yè)人員年平均工資。在上一年度就業(yè)人員年平均工資公布前，以已經公布的最近年度就業(yè)人員年平均工資為準。第二百七十三條海事法院可以審理海事、海商小額訴訟案件。案件標的額應當以實際受理案件的海事法院或者其派出法庭所在的省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十為限。設立此制度的目的：方便當事人，盡量將矛盾化解在基層。民訴法第162條規(guī)定了小額訴訟程序的強制適用性，不可選擇適用。司法解釋第271條進一步明確。從全國實施情況看，小額訴訟制度實施并不理想。一方面因為部分法官不知道小額訴訟制度的強制適用性，另一方面部分法官出于信訪維穩(wěn)等因素的考慮，希望通過二審將矛盾上交。適用小額訴訟的標準：1、標的額滿足民訴法第162條的規(guī)定；2、符合簡易程序的條件。當標的額在上一年度就業(yè)人員年平均工資30%以下時，適用簡易程序屬違反法律規(guī)定。因為選擇簡易程序意味著此案較簡單，已經滿足了小額訴訟程序的第二個條件即符合簡易程序案件的標準，在標的額在上一年度就業(yè)人員年平均工資30%以下時，其已經符合前述小額訴訟程序的第一個條件，故此時只能適用小額訴訟程序審理。如果繼續(xù)適用簡易程序實際上是對原告的不公平，小額案件原告是希望快立快審快結，適用簡易程序會讓被告通過二審拖延時間。注意第二個條件是屬于法官的自由裁量權范疇?！吧弦荒甓染蜆I(yè)人員年平均工資”注意是“已經公布的”以上一年度，未公布以前，以已經公布的最近年度就業(yè)人員年平均工資為準。海事海商案件因可適用簡易程序，故對于小額的海事海商案件亦可以適用小額訴訟程序。海事、海商案件標的額計算標準以受理地法院或者派出法庭所在省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資為準。22、小額訴訟案件類型

第二百七十四條下列金錢給付的案件，適用小額訴訟程序審理：（一）買賣合同、借款合同、租賃合同糾紛；（二）身份關系清楚，僅在給付的數(shù)額、時間、方式上存在爭議的贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費糾紛；（三）責任明確，僅在給付的數(shù)額、時間、方式上存在爭議的交通事故損害賠償和其他人身損害賠償糾紛；（四）供用水、電、氣、熱力合同糾紛；（五）銀行卡糾紛；（六）勞動關系清楚，僅在勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償金或者賠償金給付數(shù)額、時間、方式上存在爭議的勞動合同糾紛；（七）勞務關系清楚，僅在勞務報酬給付數(shù)額、時間、方式上存在爭議的勞務合同糾紛；（八）物業(yè)、電信等服務合同糾紛；（九）其他金錢給付糾紛。此條參照國外立法對小額訴訟案件進一步作出了限定，便于該制度的落實。注意該條并未排除非金錢給付案件適用小額訴訟程序審理，在條件成熟時，非金錢給付案件也可以適用小額訴訟程序。關于“三費”糾紛注意適用的前提是身份關系清楚，對身份關系有爭議的不能適用小額訴訟程序，因為身份關系糾紛處理應當更加慎重。關于人身損害賠償糾紛的適用前提是責任明確，例如道交案件中雙方對交通事故責任認定無爭議，只是對數(shù)額給付存在異議。關于勞動、勞務爭議案件適用前提是勞動、勞務關系清楚。23、不適用小額訴訟案件類型第二百七十五條下列案件，不適用小額訴訟程序審理：（一）人身關系、財產確權糾紛；（二）涉外民事糾紛；（三）知識產權糾紛；（四）需要評估、鑒定或者對訴前評估、鑒定結果有異議的糾紛；（五）其他不宜適用一審終審的糾紛。此條反向規(guī)定不適用的情形。財產確權糾紛不適用小額訴訟程序是因為有可能雙方串通起來騙取法院的裁判文書，損害到第三方的利益。涉外民事糾紛因影響較大不適用小額訴訟程序。涉及評估、鑒定的案件因評估鑒定導致訴訟過程較長，不滿足小額訴訟程序的立法目的。第五項兜底條款應包含執(zhí)行異議之訴和第三人撤銷之訴，因為執(zhí)行異議之訴、第三人撤銷之訴因涉及生效裁判的穩(wěn)定性評價，不適用小額訴訟程序。24、小額訴訟案件舉證、答辯第二百七十七條小額訴訟案件的舉證期限由人民法院確定，也可以由當事人協(xié)商一致并經人民法院準許，但一般不超過七日。被告要求書面答辯的，人民法院可以在征得其同意的基礎上合理確定答辯期間，但最長不得超過十五日。當事人到庭后表示不需要舉證期限和答辯期間的，人民法院可立即開庭審理。小額訴訟案件是簡易程序的再簡化，舉證期限一般不超過七天。答辯期因民訴法規(guī)定所有程序都是十五天，故只有在征得當事人同意時，答辯期才可縮短。25、小額訴訟案件管轄異議裁定、駁回起訴裁定第二百七十八條當事人對小額訴訟案件提出管轄異議的，人民法院應當作出裁定。裁定一經作出即生效。第二百七十九條人民法院受理小額訴訟案件后，發(fā)現(xiàn)起訴不符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定的起訴條件的，裁定駁回起訴。裁定一經作出即生效。小額訴訟的程序性裁定不得上訴，因為小額訴訟實體問題是一審終審，按舉重明輕原則，程序問題更不能上訴。但注意小額訴訟案件是可以進行再審的。26、程序轉換（小額、簡易、普通）第二百八十條因當事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當事人等，致使案件不符合小額訴訟案件條件的，應當適用簡易程序的其他規(guī)定審理。前款規(guī)定案件，應當適用普通程序審理的，裁定轉為普通程序。適用簡易程序的其他規(guī)定或者普通程序審理前，雙方當事人已確認的事實，可以不再進行舉證、質證。第二百八十一條當事人對按照小額訴訟案件審理有異議的，應當在開庭前提出。人民法院經審查，異議成立的，適用簡易程序的其他規(guī)定審理；異議不成立的，告知當事人，并記入筆錄。小額訴訟轉簡易程序并非程序的轉換，因為小額訴訟本質上還是簡易程序。故二者之間的轉化不需要采用裁定方式。訴訟中因訴訟請求的變化致使案件、追加當事人等不符合小額訴訟程序的，仍然可適用簡易程序。小額訴訟程序轉為普通程序屬于程序的重大轉換，需要下裁定。小額訴訟適用異議提出期限在開庭前。異議不成立的，只需要告知當事人記入筆錄。對于確實應當適用小額訴訟程序而適用簡易程序或普通程序的，二審法院能否以程序違法發(fā)回重審？目前爭議較大，尚未達成統(tǒng)一意見。27、小額訴訟案件裁判文書簡化第二百八十二條小額訴訟案件的裁判文書可以簡化，主要記載當事人基本信息、訴訟請求、裁判主文等內容。小額訴訟案件提倡全面簡化原則，即對裁判主文都可以簡化。第二部分第二審程序當事人死亡或終止的處理第三百二十二條上訴案件的當事人死亡或者終止的，人民法院依法通知其權利義務承繼者參加訴訟。需要終結訴訟的，適用民事訴訟法第一百五十一條規(guī)定。二審中當事人死亡或終止的，之前的司法解釋沒有做出規(guī)定，比照一審進行，現(xiàn)在專條進行了明確。注意本條后半段，訴訟終結的，適用民訴法第151條，此時原一審判決沒有生效。上訴審的范圍

第三百二十三條第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提出請求的，不予審理，但一審判決違反法律禁止性規(guī)定，或者損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的除外。起草目的：解決二審法院審理范圍問題。起草依據：民訴法168條、92民訴意見第180條、98年審判方式改革若干規(guī)定第35條。本條原則上繼承98年審判方式改革若干規(guī)定第35條的規(guī)定，當事人未提起上訴的原則上不進行審查，在98年審判方式改革若干規(guī)定的基礎上增加了“國家利益”。3、二審不開庭審理第三百三十三條第二審人民法院對下列上訴案件，依照民事訴訟法第一百六十九條規(guī)定可以不開庭審理：（一）不服不予受理、管轄權異議和駁回起訴裁定的；（二）當事人提出的上訴請求明顯不能成立的；（三）原判決、裁定認定事實清楚，但適用法律錯誤的；（四）原判決嚴重違反法定程序，需要發(fā)回重審的。起草依據：民訴法第169條。二審審理以開庭審理為原則，不開庭為例外，本司法解釋將不開庭審限定的很明確。此條不開庭審理的適用要以滿足民訴法第169條規(guī)定為前提，即此條是對“合議庭認為”進行的解釋。4、發(fā)回重審的情形第三百二十五條下列情形，可以認定為民事訴訟法第一百七十條第一款第四項規(guī)定的嚴重違反法定程序：（一）審判組織的組成不合法的；（二）應當回避的審判人員未回避的；（三）無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟的；（四）違法剝奪當事人辯論權利的。第三百三十五條民事訴訟法第一百七十條第一款第三項規(guī)定的基本事實，是指用以確定當事人主體資格、案件性質、民事權利義務等對原判決、裁定的結果有實質性影響的事實。第三百二十六條對當事人在第一審程序中已經提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解；調解不成的，發(fā)回重審。第三百二十七條必須參加訴訟的當事人或者有獨立請求權的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解；調解不成的，發(fā)回重審。第三百二十九條一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產問題一并調解；調解不成的，發(fā)回重審。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。第325條解釋嚴重違反法定程序。第335條解釋基本事實不清，即對案件裁判結果的走向有影響的事實屬于基本事實。注意合同效力的評價不屬于基本事實，只是一個法律評價，事實一定是客觀的事件或行為。事實認定不清只能發(fā)回一次，但程序違法不受限制。第329條關于離婚案件的發(fā)回重審，是因為涉及到子女撫養(yǎng)、財產問題未經一審審理，直接判決會剝奪相應人員的審級利益。本次司法解釋增加了第二款，第二款是基于當事人的程序處分權進行的規(guī)定。5、二審增加訴訟請求、提出反訴處理第328條二審增加訴訟請求、提出反訴處理原則上進行調解，調解不成的告知另行起訴。第二款增加規(guī)定當事人程序處分權。6、二審撤回起訴第三百三十八條在第二審程序中，原審原告申請撤回起訴，經其他當事人同意，且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的，人民法院可以準許。準許撤訴的，應當一并裁定撤銷一審裁判。原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復起訴的，人民法院不予受理。起草目的：解決二審是否準許當事人撤回起訴的問題。起草依據：民訴法第173條，92意見第190條。二審撤回起訴的條件：一是經其他當事人同意；二是不損害國家公共利益和其他人合法權益。二審撤回起訴的后果：不得重復起訴。此與一審撤回起訴不同，因為司法資源已經支出，已經經過了一審的審理，允許重復起訴會導致一審司法資源的浪費。7、二審禁反言原則第三百四十二條當事人在第一審程序中實施的訴訟行為，在第二審程序中對該當事人仍具有拘束力。當事人推翻其在第一審程序中實施的訴訟行為時，人民法院應當責令其說明理由。理由不成立的，不予支持。起草依據民訴法13條一審實施的行為二審不能輕易推翻，緣于誠實信用原則。第三部分新類型訴訟第一節(jié)執(zhí)行異議之訴（民訴法第227條）執(zhí)行異議之訴的法律依據在民訴法的第227條。案外人、當事人認為原裁判錯誤的，依照審判監(jiān)督程序處理；原裁判沒有錯誤的，與原裁判無關的，可以提起執(zhí)行異議之訴。執(zhí)行異議之訴一定要在執(zhí)行過程中提出，民訴法規(guī)定此程序目的是為阻卻執(zhí)行，重點不在確權，確權只是個別案件中附帶的功能。另外執(zhí)行異議之訴是獨立的訴還是依附于執(zhí)行程序？目前多數(shù)人觀點認為是全新的獨立的訴。1、執(zhí)行異議之訴管轄

第三百零四條根據民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人、當事人對執(zhí)行異議裁定不服，自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起執(zhí)行異議之訴的，由執(zhí)行法院管轄。起草目的：解決按一般管轄還是執(zhí)行法院統(tǒng)一管轄問題起草依據：民訴法224條目前管轄是執(zhí)行法院管轄，屬于司法解釋確定的專屬管轄。提起的主體注意包含了當事人，當事人提起的執(zhí)行異議之訴屬于許可執(zhí)行之訴，即當事人請求法院恢復執(zhí)行。廣義上執(zhí)行異議之訴還包括被申請執(zhí)行人提起的執(zhí)行異議之訴，即在案外人提起執(zhí)行異議之訴后，被申請執(zhí)行人提起許可執(zhí)行之訴。期限上十五日屬于不變期間，以督促案外人當事人盡快提起訴訟。2、案外人執(zhí)行異議之訴起訴條件第305、315條第三百零五條案外人提起執(zhí)行異議之訴，除符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定外，還應當具備下列條件：（一）案外人的執(zhí)行異議申請已經被人民法院裁定駁回；（二）有明確的排除對執(zhí)行標的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關；（三）自執(zhí)行異議裁定送達之日起十五日內提起。人民法院應當在收到起訴狀之日起十五日內決定是否立案。第三百一十五條案外人執(zhí)行異議之訴審理期間，人民法院不得對執(zhí)行標的進行處分。申請執(zhí)行人請求人民法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應擔保的，人民法院可以準許。被執(zhí)行人與案外人惡意串通，通過執(zhí)行異議、執(zhí)行異議之訴妨害執(zhí)行的，人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十三條規(guī)定處理。申請執(zhí)行人因此受到損害的，可以提起訴訟要求被執(zhí)行人、案外人賠償。案外人執(zhí)行異議之訴是一個新訴，應滿足民訴法第一百一十九條的規(guī)定。另外注意訴訟請求應與原判決主文無關，即原判決主文沒有錯誤（如果存在錯誤是提起審判監(jiān)督程序）。執(zhí)行異議之訴的立案審查期限放寬為十五日，是因執(zhí)行異議之訴涉及到生效裁判的穩(wěn)定性問題，審查難度更大。執(zhí)行異議審理期間，人民法院不得對執(zhí)行標的進行處分。對不動產一般首先采取的是控制性執(zhí)行再進行處分性執(zhí)行，執(zhí)行異議之訴提起后，采取了控制性執(zhí)行就不能再進行處分性執(zhí)行。申請執(zhí)行人提供“相應”擔保的，可以準許執(zhí)行。此處是“相應”擔保而不是“充分”擔保，實務中一般按照執(zhí)行錯誤而造成的損失標準來判斷。申請執(zhí)行人因被執(zhí)行人與案外人惡意串通提起執(zhí)行異議之訴而遭受損失起訴的，屬于侵權之訴，是單獨的訴。3、申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴起訴條件第306、309、316條第三百零六條申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴，除符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定外，還應當具備下列條件：（一）依案外人執(zhí)行異議申請，人民法院裁定中止執(zhí)行；（二）有明確的對執(zhí)行標的繼續(xù)執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關；（三）自執(zhí)行異議裁定送達之日起十五日內提起。人民法院應當在收到起訴狀之日起十五日內決定是否立案。第三百零九條申請執(zhí)行人對中止執(zhí)行裁定未提起執(zhí)行異議之訴，被執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，人民法院告知其另行起訴。第三百一十六條人民法院對執(zhí)行標的裁定中止執(zhí)行后，申請執(zhí)行人在法律規(guī)定的期間內未提起執(zhí)行異議之訴的，人民法院應當自起訴期限屆滿之日起七日內解除對該執(zhí)行標的采取的執(zhí)行措施。第一：滿足民訴法第一百一十九條的規(guī)定。第二：人民法院已經裁定中止執(zhí)行；有明確的繼續(xù)執(zhí)行的訴訟請求，且與原判決裁定無關；十五天內提起。關于第309條，此種情形已經不屬于執(zhí)行異議之訴，而是權屬存在爭議產生的糾紛，實質上是確權之訴。4、執(zhí)行異議之訴主體訴訟地位第三百零七條案外人提起執(zhí)行異議之訴的，以申請執(zhí)行人為被告。被執(zhí)行人反對案外人異議的，被執(zhí)行人為共同被告；被執(zhí)行人不反對案外人異議的，可以列被執(zhí)行人為第三人。第三百零八條申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，以案外人為被告。被執(zhí)行人反對申請執(zhí)行人主張的，以案外人和被執(zhí)行人為共同被告；被執(zhí)行人不反對申請執(zhí)行人主張的，可以列被執(zhí)行人為第三人。是否反對決定被執(zhí)行人的訴訟主體地位。5、執(zhí)行異議之訴適用程序、舉證第三百一十條人民法院審理執(zhí)行異議之訴案件，適用普通程序。第三百一十一條案外人或者申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，案外人應當就其對執(zhí)行標的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權益承擔舉證證明責任。關于舉證，舉證責任全部在案外人。許可執(zhí)行異議之訴中，申請執(zhí)行人是原告，但舉證責任還是在被告案外人，即案外人做被告的時候也應對執(zhí)行標的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權益進行舉證。此處“民事權益”既包括物權也包括債權。6、執(zhí)行異議之訴的裁判第三百一十二條對案外人提起的執(zhí)行異議之訴，人民法院經審理，按照下列情形分別處理：（一）案外人就執(zhí)行標的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權益的，判決不得執(zhí)行該執(zhí)行標的；（二）案外人就執(zhí)行標的不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權益的，判決駁回訴訟請求。案外人同時提出確認其權利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中一并作出裁判。第三百一十三條對申請執(zhí)行人提起的執(zhí)行異議之訴，人民法院經審理，按照下列情形分別處理：（一）案外人就執(zhí)行標的不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權益的，判決準許執(zhí)行該執(zhí)行標的；（二）案外人就執(zhí)行標的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權益的，判決駁回訴訟請求。案外人提起的執(zhí)行異議之訴的處理：1、不予執(zhí)行；2、駁回訴訟請求；3、阻卻請求和確權請求同時提出的，可以一并作出裁判，因為確權之訴影響到阻卻請求的審理，此屬于訴的合并，是對訴訟法的突破，目的是為節(jié)約司法資源。申請執(zhí)行人提起的執(zhí)行異議之訴的處理：1、準許執(zhí)行執(zhí)行標的；2、駁回訴訟請求。執(zhí)行異議之訴敗訴裁判生效后，申請再審，再審認為執(zhí)行異議成立的如何處理，目前無明確規(guī)定。7、執(zhí)行異議裁定失效第三百一十四條對案外人執(zhí)行異議之訴，人民法院判決不得對執(zhí)行標的執(zhí)行的，執(zhí)行異議裁定失效。對申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴，人民法院判決準許對該執(zhí)行標的執(zhí)行的，執(zhí)行異議裁定失效，執(zhí)行法院可以根據申請執(zhí)行人的申請或者依職權恢復執(zhí)行。第二節(jié)第三人撤銷之訴法律依據為民訴法第56條第三款。第三人撤銷之訴是新訴，并不依附于再審程序。1、起訴條件第292條第二百九十二條第三人對已經發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書提起撤銷之訴的，應當自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起六個月內，向作出生效判決、裁定、調解書的人民法院提出，并應當提供存在下列情形的證據材料：（一）因不能歸責于本人的事由未參加訴訟；（二）發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書的全部或者部分內容錯誤；（三）發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書內容錯誤損害其民事權益。主體：第三人，未限定無獨立請求權第三人還是有獨立請求權第三人。期限：六個